Poder Constituinte

1. Conceito e Titularidade
O Poder Constituinte é a capacidade política de criar, modificar
ou eliminar a vigência e o conteúdo de uma Constituição.
Representa o exercício da soberania popular em seu grau
máximo, sendo o povo o seu titular (art. 1º, parágrafo único, da
Constituição Federal de 1988).
Conforme José Afonso da Silva, trata-se de poder político
supremo, de natureza extra ou pré-jurídica, que dá fundamento a
toda ordem constitucional.
Já para Hans Kelsen, o poder constituinte é um fato social-
político que inaugura uma nova ordem jurídica, e não um poder
jurídico em si.
⚖️ STF: A titularidade do poder constituinte é sempre do povo,
ainda que exercida por representantes eleitos ou por força
revolucionária (A D I nº 815 - DF, relator Ministro Moreira Alves).

2. Distinção entre Poder Constituinte e Poderes

Constituídos
 Poder Constituinte: é o poder de instituir a Constituição,
inovador, criador da ordem.
 Poderes Constituídos: são os órgãos estatais instituídos pela
Constituição, limitados por ela.
Essa distinção remonta à teoria de Emmanuel Joseph Sieyès, no
clássico “O que é o Terceiro Estado?”, e permanece essencial para
compreender os limites jurídicos da atuação estatal.
3. Natureza Jurídica
Há duas correntes principais:
 Jusnaturalista: poder jurídico limitado pelo direito natural (por
exemplo: Duguit).
 Juspositivista (Kelsen): poder de fato, ilimitado
juridicamente, fundamento último de validade da Constituição.
 Doutrina brasileira (José Afonso da Silva e Canotilho):
conciliatória, reconhece seu caráter político, mas com
projeção jurídica ao fundar nova ordem.

4. Espécies de Poder Constituinte

4.1. Poder Constituinte Originário (ou de 1º grau)
 Conceito: poder inicial, autônomo, incondicionado e ilimitado
juridicamente, que rompe com a ordem anterior e inaugura
uma nova Constituição.
 Características: inicial, autônomo, ilimitado, permanente,
político e de fato.
 Formas de manifestação:
o Promulgada: fruto da deliberação popular (exemplo:
Constituição Federal de 1988).
o Outorgada: imposta unilateralmente (exemplo:
Constituição Federal de 1937).
 Classificações:
o Histórico (fundacional, como em 1824).
o Revolucionário (ruptura da ordem existente, como em
1988).
o Formal (atribui caráter constitucional a normas).
 o Material (define o que é constitucional).
📚 Leitura complementar: BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito
Constitucional. Cap. sobre Poder Constituinte.

4.2. Poder Constituinte Derivado (ou de 2º grau)

É instituído pelo originário e, por isso, limitado e condicionado.
Subdivide-se em:
a) Reformador (artigo 60 da Constituição Federal de 1988)
Permite a alteração da Constituição Federal de 1988 por
emenda constitucional.
 Limitações formais: subjetivas (quem pode propor),
objetivas / procedimentais (quórum de 3/5 em dois
turnos em cada Casa), circunstanciais (vedação
durante estado de sítio, defesa ou intervenção).
 Limitações materiais (cláusulas pétreas): forma
federativa, voto direto, secreto, universal e periódico,
separação de poderes e direitos e garantias individuais.
 STF: a ampliação de direitos fundamentais é possível (A
D I nº 939 / DF – caso da Emenda Constitucional nº 26 de
2000, que incluiu direito à moradia).
b) Decorrente
O Poder Constituinte Derivado Decorrente é o poder
conferido aos Estados-Membros para se organizarem por
meio das suas constituições estaduais.
O poder constituinte derivado decorrente, assim como o
reformador, por ser derivado do originário e por ele criado,
é também jurídico e encontra os seus parâmetros de
manifestação nas regras estabelecidas pelo originário. Sua
missão é estruturar a Constituição dos Estados-Membros
 ou, em momento seguinte, havendo necessidade de
adequação e reformulação, modificá-la.
Faculta aos Estados-membros a auto-organização por
Constituições estaduais (artigo 25 da Constituição Federal de
1988).
 Limites: princípios constitucionais sensíveis (artigo 34,
inciso 7 da Constituição Federal de 1988), estabelecidos /
organizativos e extensíveis.
 Distrito Federal: lei orgânica com status próximo a
Constituição estadual (artigo 32 da Constituição Federal de
1988).
 Municípios: apenas lei orgânica, sem caráter
constitucional.
 Territórios: não possuem poder constituinte decorrente.
⚖️ STF: a Constituição Estadual não pode contrariar normas de
reprodução obrigatória da CF (A D I nº 3685 / PR).

c) Revisor (artigo 3º, ADCT)

Exercido uma única vez, cinco anos após a promulgação da
Constituição Federal de 1988.
 Sessão unicameral do Congresso, quórum de maioria
absoluta.
 Resultado: 6 emendas constitucionais revisoras (1993).
 Natureza esgotada, não pode se repetir.
d) Difuso
Também chamado de mutação constitucional.
 Ocorre por interpretação evolutiva, sem alteração formal
do texto.
  Exemplo: STF reconhecendo a união estável
homoafetiva como entidade familiar (A D I nº 4.277 – D
F e A D P F nº 132 - RJ).
e) Supranacional
 Surge de tratados constitutivos que transferem
soberania a organizações internacionais (exemplo:
União Europeia).
 No Brasil, limitado pela soberania nacional (artigo 1º,
inciso 1 da Constituição Federal de 1988) e pela
necessidade de aprovação pelo Congresso (artigo 49,
inciso 1 da Constituição Federal de 1988).
 STF: tratados de direitos humanos aprovados em dois
turnos, por 3/5 em cada Casa, têm status de emenda
constitucional (artigo 5º, parágrafo 3º da Constituição
Federal de 1988 – Recurso Extraordinário nº 466.343 - SP,
caso do Pacto de San José da Costa Rica).

5. Efeitos da Nova Constituição sobre a Ordem Anterior

a) Recepção
Normas compatíveis materialmente permanecem válidas; as
incompatíveis sofrem carência de recepção.
 Análise: compatibilidade com a C F vigente à época da
edição + compatibilidade material com a nova C F.
 STF: norma formalmente inconstitucional, mas
materialmente compatível, pode ser recepcionada (A D I
nº 2.258 - DF).
b) Repristinação
Retorno de norma revogada em razão da revogação da
revogadora.
  No Brasil, não é automática: exige previsão expressa
(artigo 2º da LINDB).
c) Desconstitucionalização
Transformação de normas constitucionais anteriores em
normas infraconstitucionais.
 Não é regra no Brasil, salvo previsão expressa do poder
originário.
d) Recepção Material de Normas Constitucionais
Possibilidade de normas da Constituição anterior
sobreviverem temporariamente, se previsto pelo originário.

6. Jurisprudência Relevante
 A D I nº 815 - DF: titularidade do poder constituinte é sempre
do povo.
 A D I nº 939 - DF: cláusulas pétreas não impedem ampliação
de direitos fundamentais.
 A D I nº 3.685 - PR: limites da Constituição Estadual frente à
Constituição Federal de 1988.
 A D I nº 4.277 - DF e A D P F nº 132 - RJ: mutação
constitucional na união estável homoafetiva.
 Recurso Extraordinário nº 466.343 - SP: tratados de direitos
humanos aprovados pelo rito do artigo 5º, parágrafo 3º, têm
status constitucional.
📌 Conclusão: A análise do poder constituinte não se limita a
classificações teóricas. A prova de Delegado da Polícia Civil exige
domínio das espécies, limitações, mutações, efeitos da nova
ordem sobre a anterior e jurisprudência atual do STF,
especialmente em temas como cláusulas pétreas, recepção de
normas e tratados de direitos humanos.
Leituras Complementares
 José Afonso da Silva, Curso de Direito Constitucional
Positivo.
 Paulo Bonavides, Curso de Direito Constitucional.
 Canotilho, Direito Constitucional e Teoria da Constituição.
 Clèmerson Merlin Clève, Poder Constituinte e Constituição.
 Gilmar Mendes, Inocêncio Coelho e Paulo Gonet, Curso de
Direito Constitucional.
 Esquema – Poder Constituinte
1. Conceito
 Capacidade política de criar, modificar ou extinguir a Constituição.
 Titularidade: Povo (artigo 1º, parágrafo único, Constituição Federal
1988).
 Base doutrinária:
o José Afonso da Silva → poder político supremo, extra ou pré-
jurídico.
o Kelsen → fato social-político que inaugura nova ordem.

2. Diferença: Constituinte versus Constituídos

Poder Constituinte Poderes Constituídos

Cria a Constituição São criados pela Constituição

Supremo, ilimitado Limitados pelo texto constitucional

Exemplo: Constituinte de 1987 / Exemplo: Legislativo, Executivo e

1988 Judiciário.

3. Natureza Jurídica
 Jusnaturalista: limitado por direitos naturais.
 Juspositivista (Kelsen): fato político, não jurídico.
 Doutrina brasileira (José Afonso/Canotilho): político + jurídico.

4. Espécies de Poder Constituinte

4.1 Originário
 Características: inicial, autônomo, ilimitado, permanente, de fato.
 Formas:
 o Promulgada (participação popular – Constituição Federal de
1988).
o Outorgada (imposta – Constituição Federal de 1937).
 Efeito: transconstitucionalização (mudança de regime jurídico).

4.2 Derivado
Subespécie Definição Exemplos / Limites

Alterar a Constituição Federal Quórum 3/5; cláusulas pétreas; vedação em

Reformador
por emenda (artigo 60) estado de sítio, defesa, intervenção

Estados-membros podem
Limites: princípios sensíveis, estabelecidos e
Decorrente elaborar Constituição
organizatórios
estadual

Artigo 3º A D C T – revisão Sessão unicameral; quórum maioria absoluta;

Revisor
em 1993 esgotado

Difuso (mutação Alteração informal da CF por

União homoafetiva (A D I nº 4.277 - DF)
constitucional) interpretação

Tratados de DH aprovados com rito do artigo

Transferência de soberania a
Supranacional 5º, parágrafo 3º → status de Emenda
organismos internacionais
Constitucional

5. Efeitos de Nova Constituição

Efeito Definição Observação

Depende de compatibilidade
Recepção Normas compatíveis permanecem
material

Exige previsão expressa

Repristinação Norma revogada volta a valer
(artigo 2º LINDB)

Normas constitucionais antigas viram Não se aplica no Brasil sem

Desconstitucionalização
infraconstitucionais previsão

Algumas normas da Constituição anterior

Recepção material Se previsto pelo originário
sobrevivem
6. Jurisprudência STF
 ADI 815/DF → titularidade do poder constituinte é do povo.
 ADI 939/DF → cláusulas pétreas não impedem ampliação de
direitos.
 ADI 3685/PR → limites das Constituições Estaduais.
 ADI 4277/DF + ADPF 132/RJ → mutação constitucional (união
homoafetiva).
 RE 466.343/SP → tratados de DH (rito qualificado) = emenda
constitucional.

7. Esquema Visual Simplificado

Poder Constituinte
│
├── Originário → cria a CF (autônomo, ilimitado, político)
│
└── Derivado
├── Reformador → emendas (artigo 60 Constituição Federal)
├── Decorrente → Constituições Estaduais
├── Revisor → revisão única em 1993
├── Difuso → mutação constitucional
└── Supranacional → tratados constitutivos

Dica para Fundatec:

Questões normalmente exploram:

 limitações ao poder de reforma (cláusulas pétreas +

circunstanciais);
 distinção entre recepção e repristinação;
 jurisprudência sobre mutação constitucional;
 status dos tratados de direitos humanos.
 Mudança Constitucional
“Mudança Constitucional”, ele não se refere apenas às emendas
constitucionais, mas sim a todas as formas pelas quais a Constituição
pode ser alterada formal ou materialmente.

Em outras palavras, “mudança constitucional” é um gênero, dentro do

qual existem várias espécies de alteração da Constituição, e que a banca
pode explorar de modo amplo.

1. Sentido Geral
Mudança constitucional = transformações na Constituição, seja em seu
texto (forma) ou em seu significado (conteúdo), que adaptam a ordem
jurídica às necessidades sociais, políticas e históricas.

2. Formas de Mudança Constitucional

Formais (explícitas)
 Emendas constitucionais (artigo 60 Constituição Federal de 1988).
 Revisão constitucional (artigo 3º do ADCT – já esgotada em 1993).
 Novas constituições (poder originário, ruptura de ordem).

Informais (implícitas)
 Mutação constitucional → alteração do sentido da norma sem
mudar o texto.
o Exemplo: STF reconhecendo união estável homoafetiva (A D I
nº 4.277 - DF).
 Costumes constitucionais → práticas reiteradas com força
normativa.
 Atos políticos ou decisões judiciais que reinterpretam a
Constituição.
3. Ponto central para concursos
A banca (Fundatec) pode cobrar:

 Diferença entre mudança formal e mudança informal.

 Limites às mudanças (cláusulas pétreas e limites circunstanciais).
 Exemplos de mutação constitucional já reconhecidos pelo STF.
 Comparação entre recepção, repristinação, desconstitucionalização
e como esses fenômenos se relacionam com mudanças
constitucionais.

Portanto, no edital, “mudança constitucional” quer dizer o estudo de

todas as formas de alteração da Constituição, tanto formais (emendas,
revisão, nova constituição) quanto informais (mutação, interpretação,
práticas políticas).

4. Conceito
 Alterações na Constituição, seja em seu texto (formal) ou em sua
interpretação (informal).
 Garantem adaptação da ordem constitucional às transformações
sociais, políticas e econômicas.

5. Espécies
Mudança Formal
Modificação do texto escrito da Constituição.

 Emenda Constitucional (artigo 60 Constituição Federal de 1988)

o Poder constituinte derivado reformador.
o Sujeita a limitações materiais, formais, circunstanciais e
subjetivas.
  Exemplo: Emenda Constitucional nº 45 - 2004 (Reforma do
Judiciário).
 Revisão Constitucional (art. 3º ADCT)
o Após 5 anos da Constituição Federal de 1988 → realizada em
1993.
o Sessão unicameral, maioria absoluta.
o Exemplo: Emenda Constitucional de Revisão nº 1 a 6 - 1994.
 Nova Constituição (Poder Originário)
o Rompe com a ordem anterior.
o Exemplo: Constituição de 1988.

Mudança Informal
Alteração sem modificar o texto, mas mudando o sentido / alcance.

 Mutação Constitucional
o Interpretação evolutiva.
o Exemplo: STF reconheceu união homoafetiva como entidade
familiar (A D I nº 4.277 - DF, A D P F nº 132 - RJ).
 Costumes Constitucionais
o Práticas reiteradas que adquirem força normativa.
 Decisões Políticas/Jurisprudenciais
o Ex.: STF ampliou conceito de presunção de inocência até
trânsito em julgado (HC nº 126.292 - SP).

6. Fenômenos Correlatos (cobrança recorrente)

 Recepção → leis anteriores compatíveis com a nova Constituição
Federal permanecem válidas.
 Repristinação → lei revogada volta a vigorar (no Brasil só se houver
previsão expressa).
 Desconstitucionalização → normas da constituição anterior passam
a valer como leis infraconstitucionais (regra: não ocorre no Brasil).
7. Limites às Mudanças
 Cláusulas pétreas (artigo 60, parágrafo 4º, Constituição Federal):
o Forma federativa de Estado;
o Voto direto, secreto, universal e periódico;
o Separação dos Poderes;
o Direitos e garantias individuais.
 Limites circunstanciais: não pode emendar Constituição Federal
durante intervenção federal, estado de defesa ou de sítio.

8. Palavra-chave para provas Fundatec

 Mudança Constitucional = gênero.
o Espécies formais → emenda, revisão, nova constituição.
o Espécies informais → mutação constitucional, costumes,
interpretação judicial.