Hermenêutica e Argumentação Jurídica
Profª Ediliane Figueiredo
3º Período: – 2016.2
• Apresentação da Disciplina
Hermenêutica e
Argumentação Jurídica
EMENTA:
• Hermenêutica e interpretação;
• Hermenêutica e dogmática jurídica;
• Classificação das interpretações;
• Métodos hermenêuticos;
• Escolas hermenêuticas;
• Antinomias;
• Lacunas;
• Integração;
• Hermenêutica e jurisdição constitucional;
• O problema da comunicação humana;
Hermenêutica e
Argumentação Jurídica
EMENTA:
• Funções pragmáticas do Direito;
• Noções de retórica e dialética;
• Problemas centrais da retórica no Direito;
• Conceito de argumentação;
• Critérios da argumentação;
• Tipos de argumentos jurídicos;
• Argumentação como decisão;
• A nova retórica de Perelman, a Tópica de Viehweg e o
discurso jurídico racional de Robert Alexy.
Hermenêutica e
Argumentação Jurídica
OBJETIVOS:
• Desenvolver o senso interpretativo crítico em
relação às leis e ao Direito;
• Mostrar a importância desta Ciência no Direito;
• Refletir sobre o papel desta ciência no Direito.
Hermenêutica e
Argumentação Jurídica
CONTEÚDO PROGRAMÁTCO:
• HERMENÊUTICA JURÍDICA E CONCEPÇÕES DE LINGUAGEM
O abismo do conhecimento entre Essencialismo e
Convencionalismo;
O problema da linguagem: ambiguidade, vagueza e
porosidade;
A Hermenêutica Jurídica e o controle de significados.
• TEORIAS DA INTERPRETAÇÃO JURÍDICA
Legalismo Exegético;
Teoria da Moldura Kelseneana;
Pragmatismo Jurídico Norte-americano.
CONTEÚDO PROGRAMÁTCO:
• CLASSIFICAÇÃO DOGMÁTICA DOS MÉTODOS E EFEITOS DA
INTERPRETAÇÃO JURÍDICA
Métodos: gramatical, lógico, sistemático, histórico,
sociológico, evolutivo, teleológico e axiológico.
Efeitos: extensivo, restritivo e especificador.
• INTEGRAÇÃO E APLICAÇÃO DO DIREITO PERANTE
ANTINOMIAS E LACUNAS
• Classificação das antinomias e critérios de resolução:
Cronológico, Hierárquico e de Especialidade
• Classificação das lacunas e critérios de resolução:
Analogia, Costumes, Princípios Gerais do Direito, Equidade.
CONTEÚDO PROGRAMÁTCO:
• HERMENÊUTICA E JURISDIÇÃO CONSTITUCIONAL
Hermenêutica e jurisdição constitucional: conflitos no
tempo e espaço.
Retroatividade e impedimentos à retroatividade;
Meta-regras na hermenêutica constitucional.
• PROBLEMAS DA ARGUMENTAÇÃO NO DIREITO
Sofística e persuasão;
Dialética platônica e o primado da razão;
Partes do discurso retórico em Aristóteles: invenção,
disposição, elocução e ação.
CONTEÚDO PROGRAMÁTCO:
• FORMAS E FUNÇÕES DO DISCURSO REFERENTE AO TEXTO DA
NORMA JURÍDICA
Formas e funções do discurso referente ao texto da norma
jurídica: sintaxe, semântica e pragmática;
Formas e funções do discurso referente ao texto da norma
jurídica: proposições descritivas, expressivas e prescritivas.
• ARGUMENTAÇÃO COMO DECISÃO, APLICAÇÃO E PROVA
JURÍDICA
Decisão jurídica e conflito;
Aplicação e subsunção;
Provas éticas, patéticas e reais no procedimento dogmático.
CONTEÚDO PROGRAMÁTCO:
• TIPOS E USOS DE ARGUMENTOS JURÍDICOS
Argumento ab auctoritate, ab absurdo, a contrario
sensu, ad hominem, ad rem, ad personam, a fortiori, ad
maiori, ad minus, a priori, a símile, a posteriori, a priori, a
exempla.
• TEORIAS DA ARGUMENTAÇÃO E SEPARAÇÃO DOS PODERES
Do texto ao problema da “resposta correta”;
O tema da discricionariedade judicial;
Retórica, tópica e racionalidade no procedimento.
• CASOS PARADIGMÁTICOS DE INTERPRETAÇÃO E
APLICAÇÃO DO DIREITO NO BRASIL
BIBLIOGRAFIA:
• Referências Básicas:
FRANÇA, R. Limongi. Hermenêutica jurídica. 11ª ed. São Paulo: Revista dos
Tribunais, 2011.
FRIEDE, Reis. Ciência do Direito, Norma, Interpretação e Hermenêutica Jurídica. 8ª
ed. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2011.
SOARES, Ricardo Maurício Freire. Hermenêutica e Interpretação. 1ª ed. São Paulo.
Ed. Saraiva, 2010.
• Complementares:
CARNEIRO, Wálber Araújo. Hermenêutica Jurídica Heterorreflexiva: uma
teoria dialógica do Direito. 1ª ed. Porto Alegre. Livraria do Advogado, 2011.
RODRIGUEZ, Victor Gabriel de Oliveira. ARGUMENTAÇAO JURÍDICA: TÉCNICAS DE
PERSUASAO E LÓGICA INFORMAL. 4ª ed. MARTINS FONTES. São Paulo. 2005.
STRECK, Lenio Luiz. Hermenêutica Jurídica em Crise – Uma exploração
hermenêutica na construção do Direito. 10ª ed. Porto Alegre. Livraria do
Advogado, 2011.
STRECK, Lenio Luiz. Lições de Crítica Hermenêutica do Direito. 2ª. ed. Porto Alegre.
Livraria do Advogado, 2016.
Direito, Hermenêutica
e Interpretação
• EMISSOR -------------- RECEPTOR
• TEXTO (SIGNIFICANTE)
• MENSAGEM (SIGNIFICADO)
• Para entender a mensagem não basta conhecer o
texto, é necessário conhecer também o código
linguístico ( Linguagem) em que ele foi escrito.
• Não se pode compreender o direito apenas do ponto de
vista técnico.
• Pensar o direito é pensar antes de tudo naquilo que o
estrutura e o constitui: a linguagem.
A Linguagem como
Expressão do Pensamento
• A expressão se constrói no interior da
mente, sendo sua exteriorização apenas
uma tradução.
• O direito enquanto fenômeno empírico tem uma linguagem
(língua e discurso) que o exterioriza.
A Linguagem como Forma
ou Processo de Interação
• A linguagem não se limita a traduzir e exteriorizar um
pensamento, ou transmitir informações, mas sim através
da linguagem o individuo realiza ações, interage, atua
sobre o interlocutor (ouvinte /Leitor).
• A linguagem é pois um lugar de interação humana. O direito
é, sob qualquer ponto de vista, um fenômeno essencialmente
humano.
A Linguagem como Forma
ou Processo de Interação
• Por consequência, nenhum texto pode ser interpretado
de acordo com a utopia de um sentido autorizado
definido, original e final.
• “A linguagem diz sempre algo mais do que o seu
inacessível sentido literal, que já se perdeu desde o
início da emissão textual”. (Umberto Eco, Les limites de
l`interprétation, 1992, p. 8).
Nesse sentido...
• As peculiaridades dos discursos jurídicos (legislativos,
judiciais e doutrinários) exigem a elaboração de
metodologias de interpretação específicas, que nos
permitam compreender adequadamente o sentido
de cada texto jurídico.
• Daí, a necessidade da Hermenêutica para
estabelecer critérios de interpretação objetivamente
corretos, racionais, verificáveis, satisfatoriamente,
afastando-os do subjetivismo, decisionismo e
arbitrariedades.
Hermenêutica
• Etimologia:
• Proveniente do grego hermeneuein (interpretar) -
hermeneia (interpretação).
• Vocábulos relacionados à função do Deus Hermes na
Mitologia Grega.
• Hermes seria o mensageiro entre os Deuses e a
civilização.
• “Conjunto de técnicas intelectivas voltadas para o processo de
determinação de significados de um dado objeto”.
Hermenêutica: Literária, Bíblica,
Filosófica e Jurídica
• A Hermenêutica Literária - busca o significado e alcance das
poesias, textos literários, letras de músicas, sob um enfoque
lúdico, de forma recreativa
• Estabelece comentários e recriações de interpretações a
partir da perspectiva do autor e/ou do leitor.
• A Hermenêutica Bíblica - estabelece uma ligação direta entre
o intérprete e o sentido
• As passagens da Bíblia revelam uma verdade atemporal, com
sentido único, contida no próprio texto, em meio às
revelações divinas, ainda que talvez não possa ser
desvendado pela pobre razão humana.
Hermenêutica Filosófica
• A Hermenêutica Filosófica - abordagem que toma
a compreensão hermenêutica como pressuposto da
existência humana.
• Inaugura um novo paradigma em que a interpretação
extrapola os métodos e passa a ser uma forma explicita
da compreensão e ambas partem de uma estrutura
prévia adstrita à circunvisão do intérprete.
Hermenêutica Jurídica
• A Hermenêutica Jurídica é a ciência auxiliar do Direito.
• Objetivo: estabelecer princípios e regras tendentes a
tornar possíveis a interpretação e a explicação não só
das leis como também do direito como sistema.
• Para Carlos Maximiliano “a Hermenêutica Jurídica tem
por objeto o estudo e a sistematização dos processos
aplicáveis para determinar o sentido e o alcance da
norma”.
Hermenêutica Jurídica
• “A Hermenêutica é, por via de consequência,
um processo dinâmico, vivo e cíclico, que
alimenta, crescente e constantemente, os
próprios métodos de interpretação, procedendo,
em última instância, á sistematização dos
processos aplicáveis para determinar, ao final, o
sentido verdadeiro e o alcance real das
expressões do Direito”.
(Reis Friede)
Hermenêutica Jurídica
• Desta forma podemos afirmar que HERMENÊUTICA
JURÍDICA é uma ciência com um objeto específico que
é a sistematização e o estabelecimento das normas,
regras e/ou processos que busca tornar possível a
interpretação e a inda busca fixar o sentido e o alcance
das normas jurídicas.
• A interpretação é a atividade que envolve a busca do
sentido de um determinado texto;
• A hermenêutica é uma espécie de conhecimento, é a
teoria sobre a interpretação.
Questões da Hermenêutica Jurídica:
• Luiz Fernando Coelho indica uma série de problemas cuja solução
é incumbência da hermenêutica jurídica, a saber:
• a) Qual o sentido da lei?
• b) De que maneira se pode deduzir de uma norma geral, a norma
particular para a regulamentação de um caso particular?
• c) Qual é a lei que o intérprete deve eleger, quando mais de uma é
aplicável à mesma situação particular e concreta?
• d) Que solução deve ser dada, quando a aplicação de uma norma
a um caso concreto, a qual parece inequivocamente regulá-lo,
produz efeitos contrários aos visados por ela?
• e) Quando a aplicação da norma ao caso concreto produz
resultados que o juiz, em sua consciência, reputa injustos, ainda
que visados pela norma, que critérios deve prevalecer, o respeito à
norma ou o sentimento do juiz?
Interpretação:
• A interpretação é a atividade que envolve a busca do
sentido de um determinado texto, a hermenêutica é uma
espécie de conhecimento, é a teoria sobre a
interpretação.
IMPORTANTE:
• Não é tecnicamente correto falar da “hermenêutica” de
um artigo, pois essa palavra refere-se a teoria da
interpretação que se aplica ao direito como um todo, não
fazendo sentido pensar em uma hermenêutica para
cada norma.
Hermenêutica/Interpretação
• HERMENÊUTICA
• ► É ciência;
• ► Atividade ulterior a aplicação;
• ► Existem independente de seu uso;
• ► Caráter teórico-jurídico ou abstrato;
• ► Processos aplicáveis para determinar o sentido e o alcance das e
expressões do Direito;
• ► Refletir e criar as formas pelas quais serão feitas as interpretações.
• INTERPRETAÇÃO
• ● É uma arte - operação
• ● É pragmática – necessita do caso concreto;
• ● Aplicação ao caso concreto de enunciados já estabelecidos;
• ● Explicar, esclarece, dar o verdadeiro significado do vocábulo;
• ● Extrair da norma tudo o que nela se contém;
• ● Revelar o seu sentido apropriado para a vida real.
Hermenêutica/Interpretação
• Enfim,
• a interpretação jurídica consiste na aplicação
dos ensinamentos da hermenêutica.
• A primeira fornece as técnicas, os instrumentos,
os meios adequados (teórica) à realização da
segunda (prática).
Hermenêutica/Interpretação
“ Interpretar uma expressão de Direito não é
simplesmente tornar claro o respectivo dizer,
abstratamente falando; é, sobretudo, revelar o
sentido apropriado para a vida real, e conduzente a
uma decisão reta.”
(Carlos Maximiliano)