XIMENES, Julia Maurmann, BARROS, Janete Ricken Lopes de .

25 anos da Constituição Influências jurídicas, atores políticos e contexto

sociológico/ Organizador Julia Maurmann Ximenes e Janete Ricken Lopes de
Barros. – Brasília : IDP, 2013.

190 p.

ISBN 978-85-65604-20-8
DOI 10.1111/9788565604208

1. Palavras chaves.

CDD 341.2

3
 CAPÍTULO 7

O RECONHECIMENTO DO DIREITO FUNDAMENTAL DE GREVE

DOS SERVIDORES PÚBLICOS NA CONSTITUIÇÃO BRASILEIRA DE
1988 E SUA EFETIVIDADE

Camila Sailer Rafanhim de Borba129

Sarah Campos130
DOI 10.1111/9788565604208.07

Resumo: O presente trabalho visa abordar o exercício do direito fundamental de

greve de servidores públicos civis no Brasil, analisando a legislação a respeito, que,
inicialmente, ignorava sua existência, e, adiante, veio a proibi-lo, passando a ser
permitido e reconhecido apenas a partir da Constituição da República de 1988. Além
disso, serão expostas as correntes acerca da eficácia da norma constitucional do art.
37, VII, para, ao final, verificar-se qual o posicionamento que tem sido adotado pelo
Supremo Tribunal Federal, nos julgamentos dos Mandados de Injunção, ante a
ausência, até o momento, de legislação regulamentadora específica da greve de
servidores públicos, bem como quais são as perspectivas para a normatização e
efetivação deste direito fundamental.

Palavras-chave: Direito fundamental de greve; Servidores Públicos; Constituição da

República de 1988; Supremo Tribunal Federal; Decisões.

Abstract: The present work aims to discuss the exercise of the fundamental right to
strike by public servants in Brazil. It analyses the legislation on the issue that, first,
ignored the existence of such a right, then forbid it and, finally, recognized its
exercise in the Brazilian Constitution of 1988. Furthermore, it will present the different
viewpoints debating the effectiveness of article 37, VII, of the Constitution. This essay
will finally comment on the Brazilian Supreme Court (STF)’s decisions of claims, in
the period when there was no specific legislation recognizing public servants’ right to
strike, and the perspective of the enforcement of this fundamental right.

129 1
Graduada em Direito pelo Centro Universitário Curitiba (UNICURITIBA), Especialista em Direito
Processual Civil pelo Instituto de Direito Romeu Felipe Bacellar e Mestranda em Direitos
Fundamentais e Democracia pela Unibrasil. Advogada nas áreas de Direito Administrativo e
Previdenciário, sócia do escritório Rafanhim, Souza e Rosa Advogados Associados, integra a
assessoria jurídica do Sindicato dos Servidores do Magistério Municipal de Araucária (Sismmar), do
Sindicato de Servidores Públicos do Município de Curitiba (Sismuc) e do Sindicato dos Servidores
Estaduais da Saúde do Paraná (Sindsaúde-PR)
130
Advogada, sócia fundadora do escritório Campos e Domingues Sociedade de Advogados, Belo
Horizonte-MG, Brasil. Graduada em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais (UFMG).
Mestranda em Direito Administrativo pela Universidade Federal de Minas Gerais (UFMG).
Coordenadora-Geral Discente do Programa Universitário de Apoio às Relações de Trabalho e à
Administração da Justiça da UFMG (Prunart-UFMG). Integrante da Comissão de Direito Sindical da
Ordem dos Advogados do Brasil, Seccional Minas Gerais (OAB-MG).

137
Keywords: Fundamental right of strike; Public servants; Brazilian Constitution of
1988;. Brazilian Supreme Court; Decisions.

Introdução

A sociedade, desde suas origens, manifesta suas demandas por meio de

ações coletivas fundadas em causas e interesses comuns, fato que, por si só,
identifica as particularidades e necessidades de cada meio. Essa manifestação de
interesses coletivos denomina-se movimento social, extremamente importante nas
arenas política, econômica e social de qualquer país, fundado não apenas nas
forças congeladas do passado, mas, sobretudo, na necessidade de se reagir ao
presente diante de perspectivas positivas para um futuro melhor.

Essa tendência do ser humano de se reunir em grupos com o intuito de

defender interesses comuns, especialmente no campo trabalhista, é universal e
engloba todos os setores da sociedade, independentemente de sua natureza, se
pública ou privada.

Ocorre que, durante muito tempo, o regramento da função pública esteve

associado a um ideal de renúncia e sacrifícios, devido ao entendimento ultrapassado
de que a fixação unilateral131 do regime jurídico dos servidores públicos pela
Administração Pública retiraria dos mesmos a possibilidade de diálogo com a
Administração, de troca de experiências, ideias, conceitos, com vista à conquista de
melhores condições de trabalho.

Não se admitia que os servidores públicos, no exercício do direito de greve,

estariam a agir como cidadãos, e não na qualidade de representantes do Poder
Público.

Entre nós, o reconhecimento da greve como um direito fundamental do

trabalhador, e principalmente sua extensão aos servidores públicos, é muito recente
e ainda tem alguns desafios a enfrentar.

131
MOREIRA NETO bem ilustra a visão unilateralista e organicista da função pública: “Pelo sistema
institucional estabelece-se um vínculo legal, cria-se um status para o servidor público, que implica em
direitos e deveres, tornando-se, de certa forma, aquele titula de um cargo público, uma parte da
Administração Pública, sua expressão física, através do qual realiza-se a ação executiva do
Governo”. (MOREIRA NETO, Diogo de Figueiredo. Regime jurídico único dos servidores públicos
na Constituição de 1988. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 1990, p. 34-35)

138
2 O direito de greve na história e a sua vedação aos servidores
públicos no Brasil até a Constituição Federal de 1988

Sobre a história da greve no mundo, há quem se refira como greve a alguns

movimentos existentes na antiguidade, mas, explica Segadas VIANA que, faltando
“ao trabalhador a condição essencial de liberdade na manifestação da vontade (...),
na verdade, eram sedições, rebeliões ou motins de escravos contra a opressão e a
violência de seus senhores”132, que não podem ser denominadas greves. Também
neste sentido, Zênia CERNOV esclarece que “somente do trabalho livre e
assalariado é que poderia nascer tal instituto”.133 Assim, também os quilombos de
escravos no Brasil, embora sejam exemplos de associativismo, não podem ser
considerados verdadeiras greve.134

Mas não basta que os trabalhadores envolvidos sejam livres para que se
possa verdadeiramente chamar seu movimento de greve. Maildes Alves de MELLO
afirma que há, entre alguns autores “confusão da rebelião de escravos com
movimentos paredistas ou com manifestações nitidamente políticas e sociais” 135.
Destaca, também, a ocorrência de greve no Egito Antigo, de caráter religioso, isto é,
uma greve contra os deuses, e, já em 1440 e em 1330 a.C., registra a ocorrência de
greves contra as autoridades faraônicas. Mas afirma que só se pode
verdadeiramente falar em greve quando existe, além da liberdade dos trabalhadores,
o “fator psicológico de classe”, de modo que só configura como greve, segundo
MELLO, os movimentos ocorridos a partir do século III d.C., no Império Romano e
durante a Idade Média.136

A greve só passa verdadeiramente a existir, com estes elementos expostos, a

partir dos séculos XVII e XVIII, quando, segundo CERNOV, “os novos métodos de
produção criaram uma diferente realidade social, com a industrialização e o

132
VIANA, Segadas. Greve. Direito ou Violência? São Paulo, Rio de Janeiro: Livraria Freitas Bastos.
1959.p. 17
133 5
CERNOV, Zênia. Greve de servidores públicos. São Paulo: LTr, 2011. p. 13.
134
ROBOREDO, Maria Lucia Freire. Greve, lock-out, e uma nova política laboral. Rio de Janeiro:
Renovar, 2006. p. 65
135
MELLO, Maildes Alves de. A greve no direito positivo brasileiro. Porto Alegre: Síntese. 1980?.p.
17.
136
Ibidem,p. 18.

139
consequente alargamento das desigualdades, formando duas classes com
interesses antagônicos: a capitalista e a proletária.”137

Sobre o aumento da incidência de greves neste período, explica Segadas

Vianna que coincidiu, não por acaso, com a Revolução Industrial, pois este cenário,
ao mesmo tempo em que propiciou uma maior proximidade entre os operários por
concentrá-los nas indústrias e nos centros urbanos, também gerava uma
insatisfação generalizada pelo aumento do desemprego e de condições de trabalho
que outra coisa não eram que exploração dos trabalhadores. E, para isso, reuniam-
se em sindicatos.138

Mas o grande marco na história da greve se dá, de acordo com Zênia

Cernov139, com a Revolução Francesa, que reconhecia, entre seus ideais, a
liberdade. Contudo, foi neste âmbito que as greves foram proibidas, por serem
consideradas “atentatórias à liberdade individual e à Declaração de Direitos.” 140

Isto nos leva a observar que, em âmbito mundial, a posição do Estado frente
às greves passou por três períodos ou fases típicos, embora com pequenas
diferenças de um país para outro, sendo um período ou fase de proibição, um de
tolerância e um de reconhecimento, conforme a exposição de Bento Herculano
Duarte Neto.141

Inicialmente, o Estado via a greve como “um fato social contrário à soberania,
comparando-se a mesma a uma guerra entre nações.”142 E assim é que, após a
Revolução francesa, o Estado burguês, sentindo-se ameaçado pela greve, a proibiu,
atitude que, segundo Duarte Neto, foi “um ato, mais que espúrio e repugnante, por
demais contraditório, uma vez que as elites então dominantes tinham chegado a tal
condição justamente empunhando, como bandeira principal de luta, a ampla
liberdade do cidadão.”143 O autor explica, ainda, que, quase que de forma
automática, proíbe-se o associativismo dos trabalhadores, pois este normalmente

137
CERNOV, Zênia. Op. cit. p. 13.
138
VIANA, Segadas. Op. cit. p. 26-31.
139
Ibidem, p. 31.
140
MELLO, Maildes Alves de. Op. cit. p. 20.
141
DUARTE NETO, Bento Herculano. Direito de greve: aspectos genéricos e legislação brasileira.
São Paulo: LTr, 1992. p. 28.
142
Ibidem, p. 29
143
Idem.

140
precede a greve.144 Apesar disso, ressalta que, na prática, as greves continuaram a
ocorrer.

Posteriormente, tem-se a fase que o citado autor denominou de tolerância,

quando “o Estado liberal passou a encarar a necessidade do fenômeno como
catalisador dos anseios da massa trabalhadora, mas preferiu não reconhecer o
17
direito de greve”. Ela deixa de ser punida penalmente, passando a ser vista
unicamente como um fato social, sem relevância para a ordem jurídica.

Esta ausência de regulação ou reconhecimento, segundo Duarte Neto, se

deu, principalmente, por três razões, ou aspectos: O aspecto econômico, de que o
Estado liberal não poderia intervir nas relações de trabalho, seja nas individuais seja
nas coletivas. “O aspecto social, pois a greve atingia um grande número de
trabalhadores, razão pela qual não fazia sentido haver uma repressão a um
movimento de massa, sob pena do Estado ir de encontro ao seu objetivo básico:
propiciar o bem comum.”145 E o aspecto político, pois o reconhecimento do direito de
greve, de um lado, se configuraria em posicionamento contraditório de um Estado
que acabava de puni-la, e, “por outro lado, a elite política da época representava
interesses que seriam duramente atingidos pelo reconhecimento do direito de greve,
ou seja, pela passagem do fenômeno da condição de delito para a condição de
direito.”146

Duarte Neto explica que esta fase “foi um mero estágio preparador da
instituição do direito de greve”147, da chamada fase do reconhecimento. Isto porque
“a condição política mundial, considerada como um todo, não permitiu uma
passagem direta, do delito ao direito”148, tendo sido necessária a passagem pelo
estágio intermediário de mera tolerância à greve.

No Brasil, esta trajetória foi parecida, mas fez algumas curvas, devido à
sucessão de regimes, em especial ao período de ditadura militar. E isto fica muito
claro a partir da análise da história constitucional brasileira.

144
Ibidem, p. 30-31.
145
Ibidem, p. 33
146
Idem
147
Idem
148
Ibidem, p. 34.

141
 As duas primeiras Constituições brasileiras, a de 1824 e a de 1891, já no
período republicano, sequer mencionaram o tema das greves. Apesar disso, ele já
era tratado pela legislação infraconstitucional nestes períodos. Zênia CERNOV se
refere a “um curto período de proibição”149, no ano de 1890, quando entrou em vigor
o Código Penal que caracterizava qualquer greve como crime, até mesmo as
pacíficas. Pouco tempo depois, o Decreto n.º 1.162/1890, passou a criminalizar
apenas a violência quando do exercício da greve, pois, segundo Marcio André
Medeiros Moraes, “era incoerente dar à greve tratamento penal, quando o princípio
político reinante era o liberal”150.

Na década de 1930, inicia-se a construção de uma organização sindical no

Brasil, o que foi reconhecido pela Constituição de 1934, embora esta também não
tenha se referido à greve.151

A Constituição de 1937, apesar de não ignorar a greve, como suas

antecessoras, não passa à fase de reconhecimento, dentro do esquema de evolução
típica exposta acima, mas regride para a inicial, ao declarar a greve como recurso
antissocial. E o Decreto-Lei n.º 431/38, que a sucedeu, criminalizou a greve.152

Igualmente a CLT (Consolidação das Leis do Trabalho), promulgada em 1943,

restringia a greve, estabelecendo “diversas penas para a paralisação do trabalho
sem prévia autorização do tribunal trabalhista.”153

Tratou-se de um período em que grandes avanços foram operados no

reconhecimento dos direitos individuais dos trabalhadores, mas que quase nada
ocorreu em relação aos direitos coletivos, entre eles a greve, quadro que vai se
alterar profundamente após o fim da Segunda Guerra Mundial154. Isto porque foi
neste período que “o Brasil foi signatário da Ata de Chapultec e editou, em 15 de
março de 1946, o Decreto-lei n. 9.070, reconhecida como a primeira lei de greve
brasileira.”155 Amauri Mascaro NASCIMENTO destaca a importância deste diploma
legal, afirmando que “o aspecto mais significativo é exatamente a modificação básica

149
CERNOV, Zênia. Op. cit., p. 16
150
MORAES, Márcio André Medeiros. O direito de greve no serviço público. Curitiba: JM Livraria
jurídica e editora, 2012. p. 83
151
CERNOV, Zênia. Op. cit. p. 16
152
MORAES, Márcio André Medeiros. Op. cit. p. 85.
153
CERNOV, Zênia. Op. cit. p. 17
154
MORAES, Márcio André Medeiros. Op. cit. p. 85
155
CERNOV, Zênia. Op. cit. p. 17

142
verificada uma vez que a greve até então era um ato ilícito e daí por diante um
direito sujeito a algumas restrições”156.

Somente na Carta de 1946, contudo, é que a greve veio integrar o texto

constitucional enquanto um direito dos trabalhadores. Mas deixava sua
regulamentação a cargo da lei infraconstitucional (Decreto-lei n.º 9070/46),
permaneceu proibindo o direito de greve aos servidores públicos.

Do mesmo modo, a Constituição de 1967 previa o direito de greve, mas a

proibia aos servidores públicos e aqueles que exerciam atividades essenciais. A EC
n.º 01/69, em especial, a proibiu aos servidores públicos e quaisquer trabalhadores
que atuem em “atividades consideradas essenciais ou prestando serviços ao Estado,
quer na administração direta, quer na indireta, indiferentemente do tipo de
vinculação.”157

Nos anos que se seguiram, foram promulgadas várias leis que restringiam
cada vez mais o direito de greve. Uma delas é o Decreto-Lei n.º 1.632/78, que,
conforme Maildes Alves de Mello, determina que são igualmente considerados
serviços públicos, para fins da proibição do direito de greve, os prestados
diretamente pelo Estado e aqueles prestados por concessionárias 158, questão que,
até então, levantava polêmica no meio jurídico. Também merecem destaque outros
diplomas legais que tratavam a greve de servidores públicos como caso de polícia,
como ameaça à segurança nacional159, como é o caso do Decreto n.º 898/69 e da
Lei n.º 6.620/87.

Este cenário só mudou, no Brasil, com a Constituição de 1988, que inovou em

relação às anteriores, não só por reconhecer a greve como um direito fundamental
do trabalhador, em seu art. 9º, mas também por estendê-lo aos servidores públicos,
no art. 37, VII, como será exposto a seguir.

Assim, cabe-nos analisar de que modo a Constituição da redemocratização

do país alterou o exercício do direito de greve dos servidores públicos.

156
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Comentários à lei de greve. São Paulo: LTr, 1989. p. 12.
157
MELLO, Maildes Alves de. Op. cit. p. 72
158
Ibidem, p. 46
159
ROBOREDO, Maria Lucia Freire. Op. cit. p. 110

143
3 O direito de greve da função pública e a Constituição de 1988.

A doutrina administrativista, em geral, nunca recebeu bem o instituto da greve

dos servidores públicos. Alegam, frequentemente, o princípio da continuidade - “que
afirma que, sendo o serviço público a forma pela qual o Estado desempenha funções
essenciais ou necessárias à coletividade, ele não pode parar”160 - e o caráter da
relação jurídica do Estado com seus servidores, ou seja, o regime estatutário, de
natureza pública administrativa, cujos princípios não se identificariam com aqueles
consagrados no Direito do Trabalho, inclusive no plano coletivo, visto que deve
sempre prevalecer o interesse público, acima dos interesses individuais ou da
categoria. Basicamente, esses dois argumentos são tidos como óbices
intransponíveis para a realização das greves no serviço público.

O primeiro argumento, que tem como base o princípio da continuidade do

serviço público, pode ser ponderado com a adoção de certos procedimentos, como
por exemplo, uma declaração prévia à autoridade, a cobertura de serviços urgentes,
dentre outras medidas como as previstas na lei nº 7.783/89 que regulamenta o
exercício do direito de greve e define as atividades essenciais do setor privado.

Ademais, temos que nem todos os servidores públicos, pelo simples fato de
sê-lo, exercem atividades essenciais para o interesse geral, havendo, inclusive, um
grande número de trabalhadores do setor privado que prestam serviços bem mais
importantes para a comunidade do que certas categorias de servidores públicos 161
Assim, a interrupção do trabalho pela prática de greve desses servidores nem
sempre causaria “males irreparáveis”, mas apenas “simples transtornos” para a
coletividade. Aliás, “alguém já disse que uma greve de açougueiros e padeiros
chega a ser mais prejudicial à coletividade do que a de algumas categorias de
servidores públicos.”162

160 33
DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 20. ed. São Paulo: Atlas, 2007, p. 65
161
Neste sentido, LÓPEZ-MONÍS De CAVO, Carlos. O direito de greve: experiências internacionais
e doutrina da OIT. São Paulo: LTR: IBRART, 1986.p. 20-21 e ROMITA, Arion Sayão. A greve dos
Servidores Públicos. In: Revista Acadêmica Nacional de Direito do Trabalho. São Paulo: LTR, ano
I, n.I, 1993. p.30
162
FONSECA, Vicente José Malheiros da. Greve dos servidores do Estado: lei complementar.
Problema atual e sugestões. In: Revista do TRT da 8ª Região. Belém, v.26, n.50, jan/jul. 1993. p. 74

144
 Com precisão, Florivaldo Dutra de Araújo defende que o princípio da
continuidade dos serviços públicos não pode impedir o direito de greve dos
servidores públicos em termos gerais, destacando que

o princípio da continuidade dos serviços públicos, viu esta sua função

superada pelo reconhecimento de que, além de agente do Estado, o
servidor é, antes de tudo, cidadão, sujeito de direitos individuais que
não se confundem nem se subordinam aos interesses do órgão a
que serve. Quem faz greve, não o faz enquanto servidor, mas
enquanto cidadão. A continuidade dos serviços públicos não pode,
pois, impedir o direito de greve em termos gerais, já que se dirige
sempre ao organismo estatal e aos servidores enquanto tais, e não
aos indivíduos enquanto cidadãos. O que pode justificar a restrição
da greve são valores maiores, como a proteção à vida, à segurança
física das pessoas, independente de se tratar de atividade ligada ao
setor público ou ao privado, não se tratando, pois, de aplicação do
princípio da continuidade dos serviços públicos, mas do princípio da
proporcionalidade, aplicável em geral no Direito quando se trata de
correlação de meios e fins.163

Já quanto ao argumento da natureza do vínculo servidor- Estado, não se pode

excluir a aplicação dos princípios que tutelam o trabalho ao servidor público,
levando-se à inequívoca constatação de que, em última análise, os servidores
públicos, como cidadãos, também necessitam de se valer dos meios de pressão
para obterem condições dignas de trabalho. Afinal, em um Estado Democrático de
Direito, o interesse público não goza de tutela indiscriminada. Não obstante, há uma
tendência moderna de aproximação entre o regime estatutário, unilateral, de direito
público, e o regime contratual de trabalho, de direito privado164.

As profundas transformações mudaram o curso do Estado Moderno. A

construção do Estado Social e do Estado Democrático de Direito, com a crescente
intervenção da Administração em diferentes setores da vida social, especialmente no
pós-guerra, superaram os paradigmas que sustentavam os dogmas
administrativistas, especialmente a fixação unilateral das condições de trabalho. Isto
foi reconhecido pela própria OIT:

163
ARAÚJO, Florivaldo Dutra de. Conflitos coletivos e negociação na função pública: contribuição
ao tema da participação em direito administrativo, 1998. Tese (Doutorado em Direito Administrativo) –
Faculdade de Direito, Universidade Federal de Minas Gerais, Belo Horizonte. p. 405
164
Cf. SILVA, Antônio Álvares da. Os servidores públicos e o direito do trabalho. São Paulo: LTr,
1993. p.65 e seg. ARAÚJO, Florivaldo Dutra de. Conflitos coletivos e negociação na função
pública: contribuição ao tema da participação em direito administrativo, 1998. Tese (Doutorado em
Direito Administrativo) – Faculdade de Direito, Universidade Federal de Minas Gerais, Belo Horizonte.
p.136 e seg. LÓPEZ-MONÍS De CAVO, Carlos. O direito de greve: experiências internacionais e
doutrina da OIT. São Paulo: LTR: IBRART, 1986. p. 22-23

145
 Son cada vez menos los países cuyogobienosiguefijando
unilateralmente tales condiciones; em La mayoria de los países
intervenien em ellolos sindicatos Del servicio público, con arreglo a
um sistema de consultas paritárias o, em medida cresciente, hasta a
negociacióncolectiva.165

Vários outros argumentos também são levantados contra a prática da greve

no serviço público, a partir da tradicional natureza estatutária da relação servidor-
Estado. Afirma-se, diuturnamente, que inexistem conflitos de interesses entre o
servidor e a Administração Pública, porque aquele se identifica com esta de tal
maneira que passa a apresentar-se como próprio Estado, adquirindo um status de
órgão, parcela do poder público. Assim, não haveria interesses em conflito com base
no princípio da não contradição: ninguém pode ir contra si mesmo166.

Entretanto, em uma análise mais aprofundada do tema, constata-se a

existência básica de uma relação de trabalho profissional como qualquer outra: o
servidor público trabalha habitualmente para o Estado com a finalidade de sustento
próprio e de sua família, e isto supõe a existência de dois sujeitos de direito distintos,
e que, como tais, são suscetíveis de possuir interesses próprios e porque não
contrários.167

São próprios os ensinamentos de Araújo:

a gestão de pessoal exige da Administração contemporânea o

reconhecimento da condição de que, por serem servidores, os
indivíduos que manifestam a sua vontade não perdem, por isto, a
condição de cidadãos, de pessoas com direitos e interesses próprios,
que não se dissolvem na organicidade do Estado, como se pensou
outrora, chegando-se mesmo a conceber um círculo de atuação do
estado sobre eles como terreno alheio às exigências da legalidade.
Exatamente por isto, seus interesses podem entrar em conflito com
os do Estado-administração.168

Outro argumento utilizado contra a prática da greve no serviço público é de

que esta “é um instrumento de luta entre o trabalho e o capital. No regime capitalista,

165
OIT, El trabajo em el mundo. p.115. Apud: SILVA, Antônio Álvares da. Os servidores públicos e
o direito do trabalho. São Paulo: LTr, 1993. p.66
166
LÓPEZ-MONÍS De CAVO, Carlos. Op. cit. p. 21
167
Ibidem, p. 22
168
ARAÚJO, Florivaldo Dutra de. Op. cit. p. 02

146
o trabalhador luta pelo salário, e a empresa defende seu lucro. Revela notar que no
setor público não há empresário nem lucro.”169.

Ora ninguém nega que a finalidade do Estado é o interesse público e que, em

princípio, se distingue das finalidades dos entes privados. Entretanto, em qualquer
caso, o trabalho humano é necessário para que tais finalidades se realizem,
merecendo, em ambos os casos, a tutela jurídica que garanta a dignidade na sua
utilização170.

Ademais, o conflito existente entre empregado e empregador não se resume

na luta de um pelo salário e de outro pelo lucro, mas tem suas raízes na distinção
feita por Marx entre trabalho vivo e trabalho objetivado, segundo a qual a força de
trabalho que é vendida pelo trabalhador nunca é paga de forma justa, pois o que se
disponibiliza, em verdade, é o próprio trabalho vivo, com toda sua capacidade
criativa e de criação de valor, que é algo que, por si, não tem um valor, que não
pode ser precificado, de modo que quem usufrui deste trabalho sempre estará
recebendo mais do que o que é pago, e o trabalhador sempre terá um prejuízo. 171

Assim sendo, tanto na relação de trabalho com a empresa privada quanto na

mesma relação com o Estado, o que há

é a unidade comum de quem trabalha, ou seja, de quem, não sendo

proprietário dos meios de produção, se serve do trabalho para
garantir a sobrevivência. Se o trabalho é prestado a empregador
privado (...) ou ao Estado para garantir seus fins, o trabalho, em si
prestado nestas duas situações, não muda de natureza. As
finalidades distintas e os princípios próprios de cada um destes
regimes são apenas aparentes e não impedem, de forma nenhuma,
uma visão unitária do problema.172

Além disso, no atual estágio do Estado Democrático, impossível admitir que

as organizações privadas tenham por objetivo único e exclusivo o lucro. Um exemplo
de que a atividade econômica também deve ser atividade social, de interesse

169
DALARI, Adilson Abreu. Regime constitucional dos servidores públicos. 2. ed., São Paulo:
Revista dos Tribunais, 1992. p.154
170
ARAÚJO, Florivaldo Dutra de. Op. cit. p. 110.
171
DUSSEL, Enrique. El último Marx (1863-1882) y La liberación latinoamericana. México, Siglo
XXI, 1990, p. 373-377.
172
SILVA, Antônio Álvares da. Os servidores públicos e o direito do trabalho. São Paulo: LTr,
1993. p. 52

147
coletivo, é o princípio da função social da propriedade, consagrado como direito
fundamental na Constituição da República de 1988 (art. 5º, XXIII173).

Portanto, os óbices apontados pela doutrina administrativista ao direito de

greve do servidor público podem ser perfeitamente conciliados com outros princípios
envolvidos na questão.

As diversas e profundas mudanças pelas quais passou o Estado brasileiro e,

também, as graves reações às imposições unilaterais da Administração Pública,
abriram novas perspectivas no que tange à sindicalização, a greve e a negociação
coletiva no serviço público.

A Constituição da República de 1988, sob a égide do paradigma democrático,

foi um grande marco no que se refere aos direito coletivos do trabalho dos servidores
públicos civis, pois , ao garantir o direito de greve e de sindicalização dos servidores
públicos, dentre outros direitos, reconhece a existência de interesses divergentes
entre o servidor e a Administração, reduzindo o estatutarismo (fixação unilateral das
condições de trabalho) e aumentando a área da contratualidade (fixação bilateral e
negociada das mesmas condições)174

A liberdade sindical plena para os servidores públicos foi reconhecida com o

artigo 37, inciso VI, da Carta Magna, “garantindo ao servidor público civil o direito à
livre associação sindical”. Também, a Carta da República, em seu artigo 37, VII,
possibilitou, pela primeira vez na história brasileira, o exercício do direito de greve
pelos servidores públicos civis, estando vedada tanto a sindicalização quanto a
greve aos militares da União, dos Estados-membros, do Distrito Federal e dos
Territórios (art. 142, §3º, IV175, e art. 42, § 1º176, CR/88).

A nova ordem constitucional representou a descriminalização do direito de

greve dos servidores, tendo, inclusive, o Ato das Disposições Constitucionais

173
Art. 5º (...) XXIII - a propriedade atenderá a sua função social
174
SILVA, Antônio Álvares da. Op. cit., 1993. p. 112.
175
Art. 142 (...)§ 3º Os membros das Forças Armadas são denominados militares, aplicando-se-lhes,
além das que vierem a ser fixadas em lei, as seguintes disposições: (...)IV - ao militar são proibidas a
sindicalização e a greve
176
Art. 42 (...) § 1º Aplicam-se aos militares dos Estados, do Distrito Federal e dos Territórios, além do
que vier a ser fixado em lei, as disposições do art. 14, § 8º; do art. 40, § 9º; e do art. 142, §§ 2º e 3º,
cabendo a lei estadual específica dispor sobre as matérias do art. 142, § 3º, inciso X, sendo as
patentes dos oficiais conferidas pelos respectivos governadores

148
Transitórias concedido a anistia aos servidores públicos civis e empregados públicos
que tivessem sido punidos em razão da participação em movimentos paredistas.177

A Carta Magna, ao conferir o direito de sindicalização e o direito de greve dos

servidores públicos, acabou por reconhecer a existência de conflitos entre estes e a
Administração. Além disso, ao arrolar diversos direitos dos trabalhadores do setor
privado aplicáveis aos servidores públicos (artigo 39, §3º178, de acordo com a EC. nº
19/98), a Constituição também reconhece a existência de uma certa proximidade
entre eles, sendo irrelevante a distinção entre os regimes de direito público ou
privado no que diz respeito à atuação sindical.

Os servidores públicos são hoje, independentemente do regime jurídico que

lhes é aplicado, prestadores de serviço em troca de certa remuneração e, como
qualquer outro trabalhador, pretendem que esta seja a melhor ou mais justa
possível. É deste contexto que se infere a possibilidade do exercício de greve pelos
servidores públicos, caminho legítimo para a superação dos conflitos coletivos de
trabalho no âmbito de uma sociedade plural, participativa e democrática.

Contudo, ao disciplinar o direito de greve para os servidores civis, a CR/88

previu que “o direito de greve será exercido nos termos e nos limites definidos em lei
complementar”. Mais tarde, após a edição da EC nº 19 de 4.6.1998, a redação do
dispositivo foi alterada para estabelecer que o direito de greve dos servidores
públicos civis será exercido por “lei específica”.

Essa limitação estabelecida no texto constitucional determinando ser o direito

de greve dos servidores “exercido nos termos e nos limites definidos em lei”, foi alvo,

177
Art. 8º. É concedida anistia aos que, no período de 18 de setembro de 1946 até a data da
promulgação da Constituição, foram atingidos, em decorrência de motivação exclusivamente política,
por atos de exceção, institucionais ou complementares, aos que foram abrangidos pelo Decreto
Legislativo nº 18, de 15 de dezembro de 1961, e aos atingidos pelo Decreto-Lei nº 864, de 12 de
setembro de 1969, asseguradas as promoções, na inatividade, ao cargo, emprego, posto ou
graduação a que teriam direito se estivessem em serviço ativo, obedecidos os prazos de permanência
em atividade previstos nas leis e regulamentos vigentes, respeitadas as características e
peculiaridades das carreiras dos servidores públicos civis e militares e observados os respectivos
regimes jurídicos. (...) § 5º - A anistia concedida nos termos deste artigo aplica-se aos servidores
públicos civis e aos empregados em todos os níveis de governo ou em suas fundações, empresas
públicas ou empresas mistas sob controle estatal, exceto nos Ministérios militares, que tenham sido
punidos ou demitidos por atividades profissionais interrompidas em virtude de decisão de seus
trabalhadores, bem como em decorrência do Decreto-Lei nº 1.632, de 4 de agosto de 1978, ou por
motivos exclusivamente políticos, assegurada a readmissão dos que foram atingidos a partir de 1979,
observado o disposto no § 1º.
178
Art. 39 (...) § 3º Aplica-se aos servidores ocupantes de cargo público o disposto no art. 7º, IV, VII,
VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XXII e XXX, podendo a lei estabelecer requisitos
diferenciados de admissão quando a natureza do cargo o exigir.

149
por muito tempo, de sérias divergências na doutrina. Passou-se, então, a discutir a
eficácia do dispositivo normativo, se de eficácia plena, contida ou limitada179.

Parte dos doutrinadores brasileiros entendeu o inciso VII, do art. 37, da CR/88
como norma constitucional de eficácia limitada180. Para os defensores desta
corrente, a amplitude do direito de greve dos servidores públicos dependerá dos
contornos estabelecidos pelo legislador infraconstitucional. Isso significa que, ainda
que reconheça o “mínimo de eficácia”181 ao art. 37, VII, da CR/88, na prática, a
simples omissão do legislador infraconstitucional é capaz de impedir o exercício
legítimo do direito constitucionalmente garantido.

179
O exame da eficácia das normas constitucionais consiste em tema de grande relevância para o
Direito Constitucional, principalmente em sociedades, como a brasileira, caracterizadas por
constantes alterações políticas e constitucionais. A doutrina moderna classifica as normas
constitucionais, no que diz respeito à sua eficácia, em três categorias distintas: a) normas
constitucionais de eficácia plena; b) normas constitucionais de eficácia contida; e c) normas
constitucionais de eficácia limitada ou reduzida. Na primeira categoria, normas de eficácia plena,
temos preceitos constitucionais que desde a entrada em vigor da Constituição, “produzem todos os
seus efeitos essenciais (ou têm a possibilidade de produzi-los)” (SILVA, José Afonso da.
Aplicabilidade das normas constitucionais. 2. ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 1982. p. 72-
73). Em outras palavras, são normas constitucionais que não necessitam da intermediação do
legislador ordinário para que alcancem aptidão para reger situações concretas da vida social, pois a
normatividade criada pelo legislador constituinte foi suficiente. Já entre as normas de eficácia contida,
inserem-se aquelas em que o legislador constituinte disciplinou suficientemente os interesses
relativos a determinada matéria; no entanto, deixou certa margem à atuação restritiva por parte da
competência discricionária do poder público (SILVA, José Afonso da. Aplicabilidade das normas
constitucionais. 2. ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 1982. p. 105). As normas de eficácia
contida apresentam aplicabilidade imediata e direta, ou seja, apresentam aptidão para incidir em
situações concretas da vida social, independentemente da intervenção do legislador
infraconstitucional. Contudo, tais normas podem ter sua extensão limitada pelo legislador ordinário. As
normas de eficácia contida são dotadas de eficácia prospectiva, ou seja, à míngua de legislação
infraconstitucional integradora (restritiva), apresentam eficácia total e imediata, no entanto, o advento
de norma regulamentadora tem o condão de torna o seu campo de abrangência restrito, contido. Por
fim, na terceira categoria, temos as normas de eficácia limitada. Nos dizeres de José Afonso da Silva,
as normas de eficácia limitada são aquelas “que não produzem, com a simples entrada em vigor,
todos os seus efeitos essenciais, porque o legislador constituinte, por qualquer motivo, não
estabeleceu, sobre a matéria, uma normatividade para isso bastante” (SILVA, José Afonso da.)
Aplicabilidade das normas constitucionais. 2. ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 1982. p. 73).
Com isso, fica a cargo do legislador ordinário ou de outro órgão estatal integrar a eficácia dessas
normas, mediante providências normativas que lhes confira aptidão de execução nos termos dos
interesses constitucionalmente estabelecidos. Embora tais normas apresentem eficácia menos
intensa do que as de eficácia plena e contida, seus preceitos são dotados de relativa eficácia, pois
têm aptidão para obstar a edição de normas infraconstitucionais que apresente sentido antiético ou
incompatível com os seus
180
Tal corrente doutrinária é advogada por Adilson Abreu Dalari (DALARI, Adilson Abreu.
Regime constitucional dos servidores públicos. 2. ed., São Paulo: Revista dos Tribunais, 1992. p.
144-156), José Cretella Júnior (CRETELLA JÚNIOR. José. Comentários à Constituição brasileira
de 1988. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitária, 1992, v. II. p.2199-2200), Alexandre de Moraes
(MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 19. ed. São Paulo: Atlas, 2006. p. 187 e 319),
Maria Sylvia Zanella Di Pietro (DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 20. ed. São
Paulo: Atlas, 2007.p. 153), dentre outros
181
SILVA, José Afonso da. Aplicabilidade das normas constitucionais. 2. ed. São Paulo: Revista
dos Tribunais, 1982.p. 146

150
 Vale destacar que, nas entrelinhas, os autores que defendem a tese da
inaplicabilidade imediata do art. 37, VII, da CR/88, acabam aderindo à posição da
tradicional doutrina administrativista, que, arraigada na concepção estatutária, busca
impedir a possibilidade de aplicação de institutos jurídicos da seara laboral privada
ao regime jurídico da função pública. Sabedores de que a leitura democrática da
Constituição Cidadã impede, como abordado, a defesa da tese de incompatibilidade
do direito de greve com o regime de trabalho da função pública, a saída encontrada
pelos defensores do tradicional regime unilateral foi negar a aplicabilidade do texto
constitucional.

A segunda corrente doutrinária defendeu ser o inciso VII, do artigo 37, da

Constituição, norma constitucional de eficácia contida182. Entenderam tais
doutrinadores ser juridicamente possível o exercício do direito de greve pelos
servidores públicos, antes da promulgação de lei específica183, regulamentando seus
termos e limites.

Para a referida corrente, o direito de greve do servidor público existe pelo

simples fato de a Constituição de 1988 ter revogado as proibições até então
impostas aos movimentos paredistas no setor público. Nesse sentido, Arion Sayão
Romita:

a norma em exame não apresenta conteúdo meramente

programático: ela contém o reconhecimento pleno de um direito,
embora submetido a serem estatuídas por lei complementar.
Realmente, ela não é uma norma de eficácia plena. Será uma norma
de eficácia contida, mas incide imediatamente, por afastar o óbice
representado pela vedação da greve consagrada no ordenamento
jurídico constitucional anterior.184

Muitos dos autores que entendem ter o art. 37, VII, da CR/88 eficácia contida,
defendem a aplicação analógica da Lei nº 7.783/1989 à greve dos servidores

182
Essa corrente é defendida por Arion Sayão Romita (ROMITA, Arion Sayão. A greve dos Servidores
Públicos. In: Revista Acadêmica Nacional de Direito do Trabalho. São Paulo: LTR, ano I, n.I, 1993.
p. 789-808), Celso Antônio de Bandeira Mello (BANDEIRA DE MELLO, Celso Antônio. Regime dos
servidores da administração direta e indireta (direitos e deveres). 3. ed. São Paulo: Malheiros,
1995. p. 85), Maurício Godinho Delgado (DELGADO, Maurício Godinho. Direito Coletivo do
Trabalho. São Paulo: LTr, 2001a. p.171), Odete Medauar (MEDAUAR, Odete. Direito
Administrativo moderno. 9. ed. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2005), entre outros
183
Redação dada pela Emenda Constitucional de 1998.
184
ROMITA, Arion Sayão. Op. cit. p. 807-808

151
públicos185. Segundo tais doutrinadores, a Lei nº 7.783/1989 constitui parâmetro
normativo adequado à regulamentação do direito de greve no setor público.
Florivaldo Dutra de Araújo, ainda quando vigia a redação original do inciso VII, do
artigo 37,abordou o tema com propriedade:

A vigente Lei 7783, de 28.6.1989, constitui-se um bom instrumento

de fixação dos limites em que deve ocorrer a greve e poderia servir
de parâmetro para a lei complementar exigida no art. 37, VII, CF.
Aliás, muitos dos serviços ou atividades essenciais arrolados no seu
art. 10, os quais exigem funcionamento de seus setores
indispensáveis ao atendimento das necessidades inadiáveis da
comunidade, são serviços públicos típicos. Por isto, inclusive, a Lei
poderia ser aplicada analogicamente aos servidores públicos em
geral, até elaboração de norma complementar.186

Há, ainda, os que argumentavam que o inciso VII, do art. 37, da CR/88, teria
aplicabilidade imediata, sob o fundamento de que o direito de greve é um direito
fundamental e a Constituição Cidadã, em seu art. 5º, § 1º, dispõe que: “as normas
definidoras dos direitos e garantias fundamentais têm aplicação imediata”187. Esse
entendimento é defendido por aqueles que advogam que ainda que o direito de
greve dos servidores públicos não estivesse previsto expressamente no art. 37, VII,
CR/88, o mesmo estaria garantido pelo art. 9º da Carta Magna, já que no âmbito dos
direitos e garantias fundamentais deve prevalecer sempre interpretação extensiva.
Nesse sentido, a posição de Rogério Viola Coelho:

A natureza deste direito é dada pelo art.9º, que não excepciona os

servidores públicos. Estamos diante de um direito fundamental
outorgado à coletividade dos trabalhadores. E o § 1º do art. 5º da
Constituição estabeleceu que “as normas definidoras dos direitos e
garantias fundamentais têm aplicação imediata.188

Para esta corrente, sendo a greve dos servidores públicos direito de caráter
fundamental, consagrado nas mesmas bases relativas aos trabalhadores da

185
Neste sentido ROMITA, Arion Sayão. A greve dos Servidores Públicos. In: Revista Acadêmica
Nacional de Direito do Trabalho. São Paulo: LTR, ano I, n.I, 1993. p. 808; DELGADO Maurício
Godinho. Direito Coletivo do Trabalho. São Paulo: LTr, 2001a. p.171 e ARAÚJO, Florivaldo Dutra
de. Conflitos coletivos e negociação na função pública: contribuição ao tema da participação em
direito administrativo, 1998. Tese (Doutorado em Direito Administrativo) – Faculdade de Direito,
Universidade Federal de Minas Gerais, Belo Horizonte. p.430.
186
ARAÚJO, Florivaldo Dutra de. Op. cit.. p. 430
187
Neste sentido, COELHO, Rogério Viola. A relação de trabalho com o estado: uma abordagem
crítica da doutrina administrativa da relação da função pública. São Paulo: LTR, 1994 e FONSECA,
Vicente José Malheiros da. Greve dos servidores do Estado: lei complementar. Problema atual e
sugestões. In: Revista do TRT da 8ª Região. Belém, v.26, n.50, jan/jul. 1993. p. 1046-1048
188
COELHO, Rogério Viola. Op. cit. p. 80.

152
iniciativa privada, aplica-se ao mesmo o disposto no art. 5º, § 1º da CR/88, que
garante aplicabilidade imediata.189

Mas não foi esse o entendimento que prevaleceu, em especial no âmbito do

Supremo Tribunal Federal, como será a seguir exposto.

4 O direito de greve dos servidores públicos após a Carta de 1988 e

o Supremo Tribunal Federal

Vivemos, em todo o mundo, nas últimas décadas o que alguns autores tem
chamado de neoconstitucionalismo (ou constitucionalismo), que é o cenário das
“democracias constitucionais, caracterizadas pela positivação de uma Constituição
longa e densa, que compreende, além das regras de organização do poder, também
um mais ou menos extenso catálogo de direitos fundamentais.” 190 Não foi diferente o
que ocorreu com a Constituição brasileira de 1988, que apresenta um amplo rol de
direitos fundamentais, entre os quais o direito de greve, reconhecido tanto aos
trabalhadores da iniciativa privada como aos servidores públicos civis.

Contudo, como explica Antônio Álvares da Silva, não deve o constituinte

descer a detalhes de regulamentações: “temas importantes são fixados
principiologicamente na Constituição, mas cujo detalhamento se delega ao legislador
ordinário”191 Assim o fez o constituinte de 1988 corretamente em vários assuntos,
como no caso do direito de greve.

No caso da greve dos empregados da iniciativa privada, prevista no art. 9º,

cujo §1º se referia a uma lei específica, a regulamentação veio pela Lei federal
n.º7.783, de 28 de junho de 1989, menos de um ano depois.

189
O Ministro Carlos Velloso, ao despachar a ADIN nº 339-RJ, afastou esse argumento sob a
alegação de que: a) a regra do art. 5º, § 1º, da CF, só diz respeito aos direitos inscritos no art. 5º; b) o
princípio consagrado no art. 5º, § 1º não é absoluto, devendo ser entendido com temperamentos. A
decisão proferida pelo Ministro Carlos Velloso na ADIN 339 – RJ, foi citada pelo próprio Ministro ao
proferir o seu voto no MI nº 20 – DF, Rel. Min. Celso de Mello.
190
POZZOLO, Susanna. O neoconstitucionalismo como último desafio ao positivismo jurídico. A
reconstrução neoconstitucionalista da teoria do direito: suas incompatibilidades com o positivismo
jurídico e a descrição de um novo modelo. In:___ e DUARTE, Écio Oto Ramos
Neoconstitucionalismo e positivismo jurídico: as faces da teoria do direito em tempo de
interpretação moral da constituição. São Paulo: Landy, 2006.p. 79
191
SILVA, Antônio Álvares. Greve no serviço público depois da decisão do STF. São Paulo: LTr,
2008. p. 23.

153
 Já no que toca ao direito de greve dos servidores públicos, embora tenha sido
previsto no art. 37, VII, da Carta, ainda não foi regulamentado pelo legislador
ordinário, mesmo depois de 25 anos.

Trata-se de situação de verdadeira inconstitucionalidade por omissão, pois,

como explica Luís Roberto Barroso, não se trata de uma norma programática, que
prevê “um fim a ser alcançado, deixando aos órgãos estatais o juízo da
conveniência, oportunidade e conteúdo das condutas a seguir”. A
inconstitucionalidade por omissão, de outra forma, se configura naqueles casos em
que determinadas “normas (constitucionais) especificam o interesse tutelado,
apontam um bem jurídico fruível, definem a conduta a ser seguida e geram, ipso
iure, direito subjetivo à sua obtenção.”192

Diante de uma situação de omissão legislativa, como esta, a própria

Constituição previu um instrumento passível de utilização pelos interessados, o
mandado de injunção, incluindo-o entre as garantias fundamentais do art. 5º, nos
seguintes termos:

LXXI - conceder-se-á mandado de injunção sempre que a falta de

norma regulamentadora torne inviável o exercício dos direitos e
liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes à
nacionalidade, à soberania e à cidadania;

Em razão disso, vários mandados de injunção foram impetrados junto ao

Supremo Tribunal Federal, visando possibilitar o exercício do direito de greve dos
servidores públicos apesar da ausência de norma regulamentadora.

O primeiro deles foi o MI n.º 20, impetrado pela Confederação dos Servidores
Públicos do Brasil, em 20 de outubro de 1988, que foi julgado pelo Pleno do STF em
19 de maio de 1994. Naquele julgamento, não houve dúvida acerca da mora do
Poder Legislativo, que, quase seis anos após a promulgação da Carta Magna, não
havia elaborado a citada lei. Contudo, o entendimento acolhido pela maioria dos
Ministros do Supremo Tribunal Federal, foi no sentido de ser a norma de eficácia
limitada, desprovida, consequentemente, de autoaplicabilidade. Em razão disso,
nesse julgamento, o STF, apesar de julgá-lo procedente por maioria (restando
vencidos os Ministros Sepúlveda Pertence e Marco Aurélio), reconhecendo a mora

192
BARROSO, Luís Roberto. O direito constitucional e a efetividade de suas normas. Limites e
possibilidades da Constituição brasileira. 9. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2009. p. 159

154
do Congresso Nacional, restringiu-se a notificar o órgão responsável pela elaboração
da legislação necessária, abstendo-se de fixar os parâmetros para o exercício do
direito de greve pelos servidores públicos até que criada a lei complementar em
questão. Voto vencido neste ponto, o Ministro Carlos Velloso votou pela aplicação,
ao caso dos servidores públicos, da lei de greve n.º 7.783/89. Do mesmo modo, o
Ministro Marco Aurélio, embora tenha votado pelo não conhecimento do mandado de
injunção, declarou que, caso o fosse, não poderia o STF se limitar a notificar o
Congresso Nacional acerca da mora. Ambos os Ministros declararam que, em sede
de Mandado de Injunção, a função do Poder Judiciário deveria ser de possibilitar o
exercício do direito que estava sendo obstado pela omissão legislativa.

E este posicionamento tímido, de apenas notificar o Poder Legislativo de sua

mora em elaborar a legislação necessária, permaneceu sendo majoritário por muito
tempo, tendo se verificado apenas um pouco diferente quando do julgamento do MI
232 (que tratava de tema diverso do aqui analisado), em 02 de agosto de 1991, em
que, além de notificar a mora, o STF determinou um prazo para que a legislação
fosse elaborada, e especificou que, caso o prazo não fosse cumprido, o impetrante
teria o direito pleiteado independentemente de lei.

Mas a grande reviravolta ocorreu em 25 de outubro de 2007, quando foi

encerrado o julgamento dos MIs n.º 670, impetrado pelo Sindicato dos Servidores
Policiais Civis do Estado do Espírito Santo, n.º 708, impetrado pelo Sindicato dos
Trabalhadores em Educação do Município de João Pessoa, e o n.º 712, de autoria
do Sindicato dos Trabalhadores do Poder Judiciário do Estado do Pará.

Diferentemente do que vinha ocorrendo, neste julgamento, o Plenário do STF

entendeu que não podia se limitar à declaração da mora, mas devia propiciar o
exercício do direito que vinha sendo obstado pela ausência de legislação. Definiu-se
ser o dispositivo de eficácia limitada, determinando, porém, a aplicação provisória da
Lei de Greve dos trabalhadores da iniciativa privada (Lei nº 7.783/89) aos servidores
públicos, nos limites compatíveis daquela lei, até que haja regulamentação
específica. Para tanto, o pleno do STF afastou a aplicação de alguns dispositivos da
citada lei, recepcionando os arts. 1º ao 9º, 14, 15, 17 e 18, aos quais estabeleceu
adaptações, vindo a forma do que se chamou de “conjunto normativo” apto a regular
o exercício do direito de greve dos servidores públicos.

155
 Neste ponto, de fato, o Supremo Tribunal Federal tomou um passo
importante, buscando regular um direito fundamental dos servidores públicos que
vinha sendo negligenciado. Isto, de acordo com Antônio Alvares da SILVA, vem
responder a um reclamo que não é apenas brasileiro, mas mundial: “declaram-se os
direitos, mas nada se faz para efetivá-los. A parte substancial está pronta. (...)

Contudo, esta universalidade é fraca na hora da aplicação, (...) não só em

razão da demora dos processos, mas também por interpretações restritivas, como foi
o caso do STF, que só agora viu a grandeza do instituto e as vantagens de sua
aplicação.”193

A decisão da Suprema Corte, serviu, até certo ponto, para garantir um mínimo
de efetividade ao direito, mas esteve longe de resolver o dilema da greve dos
servidores públicos.

Não se nega o caráter revolucionário e o “avanço histórico” 194 que a

Constituição Cidadã representou, mas as reflexões de Antônio Álvares da Silva
pontuam bem o problema que poderia ter sido resolvido pelo Constituinte de 1988:

O fato é que o legislador constituinte não teve a coragem de

conceder aos servidores públicos o Direito de Greve de maneira
ampla e irrestrita, nos moldes da concessão feita ao trabalhador das
empresas privadas. Os servidores públicos e a própria nação vão
correr o risco de verem a greve neste setor mal regulamentada e
restritivamente tratada pelo legislador infraconstitucional, em razão
dos preconceitos até hoje existentes entre nossos publicistas.195

De fato, há diferenças entre o serviço público e a iniciativa privada, porém não

foi apenas este o norte dos Ministros ao estabelecer as adaptações à lei de greve.
Ao contrário, por várias vezes, nos votos proferidos e na transcrição dos debates, vê-
se que a visão da maioria dos Ministros, senão de todos, era a de que a ausência de
regulação estava fazendo proliferar as greves no serviço público, que ocorriam
segundo uma “lei da selva”, e o objetivo de limitar o exercício de greve pelos
servidores públicos é flagrante.

193
SILVA, Antônio Álvares. Op. cit., 2008. p. 45
194
Para Zênia Cernov a garantia do direito de greve aos servidores públicos na Constituição de 1988
constituiu um avanço histórico, que aliados a outros direitos, “tornou a vida funcional do servidor
público mais protegida dos abusos administrativos”. (CERNOV, Zênia. Op. cit. p. 21
195
SILVA, Antônio Álvares da. Op. cit., 1993. p. 115

156
 Ou seja, ante à proliferação das greves de servidores públicos, “desapegadas
de qualquer procedimento, em movimentos tão livres quanto fortes em seus
efeitos”196, e que vinham conquistando uma série de melhorias em termos de
remuneração e condições de trabalho, o STF mostrou-se muito mais apegado à
“alegada necessidade de colocar limites ao seu exercício do que na necessidade de
”197
efetivar a garantia constitucional.

E isto com base em diversos argumentos, mas principalmente alegando-se a

necessidade de continuidade do serviço público, que, como já se viu acima, não
pode servir de obstáculo ao exercício do direito de greve. Diante disso, estabeleceu-
se, para os servidores públicos, requisitos diferentes e mais rígidos do que aqueles
existentes para as categorias da iniciativa privada, como é o caso da necessidade de
notificação prévia com 72 horas de antecedência e da manutenção de efetivo
mínimo, independentemente do setor ou da função exercida pelos servidores em
greve, sem considerar que, como já foi exposto, nem todo serviço público é
essencial (e vice-versa).

E, ademais, os efeitos atribuídos à decisão são erga omnes, de modo que,

atualmente, e até que não seja promulgada lei específica acerca do exercício de
greve dos servidores públicos, aqueles que desejem realizá-la, independentemente
da categoria específica a que pertençam, sendo servidores públicos, estarão
vinculados ao “conjunto normativo” consistente nos arts. 1º ao 9º, 14, 15, 17 e 18, da
Lei n.º 7.783/89, com as modificações formuladas pelos Mis n.º 670, 708 e 712,
conforme especificado.

5 Considerações finais e perspectivas do direito de greve dos

servidores públicos no Brasil

A Constituição da República de 1988 foi um marco para a democratização do

direito de greve, em especial, para a greve dos servidores públicos que, pela
primeira vez na história brasileira, foi tutelada. No entanto, a ausência de norma
regulamentadora do direito de greve permitiu interpretações restritivas, tanto pela

196
CERNOV, Zênia. Op. cit. p. 37.
197
CERNOV, Zênia. Op. cit. p. 39.

157
doutrina, como pelo Poder Judiciário, limitando, cada vez mais, o exercício desse
direito pelos servidores públicos.

A solução encontrada pelo Poder Judiciário, no julgamento dos mandados de

injunção referidos acima, dirimiram, até certo ponto, a controvérsia da possibilidade
do exercício do direito de greve pelos servidores públicos, na medida em que se
aplicou balizas fundadas na Lei de Greve dos trabalhadores da iniciativa privada (Lei
nº 7.783/89).

Contudo, a frequente judicialização da greve no serviço público, justamente

por não haver um marco normativo específico, tornou-se um problema de merecida
reflexão. As decisões mais recentes dos Tribunais Superiores deixam claro que a
tendência é utilizar do judiciário para coibir o legítimo exercício do direito. Como
exemplo, cita-se julgamento ocorrido no Superior Tribunal de Justiça, no Agravo
Regimental na Petição nº 7933-DF 2010/0087027-1, de Relatoria do Min. Castro
Meira, em que se determinou a manutenção de 80% dos servidores no exercício de
suas atividades durante o movimento grevista198.

Certamente por isso testemunhamos tantas greves no serviço público nas

últimas décadas, ante uma intensa reestruturação da Administração Pública, que
reflete não só uma reação às limitações dos serviços públicos prestados, como
também a desvalorização da identidade profissional dos servidores públicos, com a
introdução de técnicas e valores de mercado na relação de trabalho público (assédio
moral, trabalho por metas, controle estéril da produtividade, dentre outros).

198
PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. AGRAVOS REGIMENTAIS. AÇÃO ORDINÁRIA
DECLARATÓRIA COMBINADA COM AÇÃO DE PRECEITO COMINATÓRIO DE OBRIGAÇÃO DE
FAZER E DE NÃO FAZER. TUTELA ANTECIPADA. GREVE DOS SERVIDORES DO PODER
JUDICIÁRIO FEDERAL EM EXERCÍCIO NA JUSTIÇA ELEITORAL. FUMUS BONI IURIS E
PERICULUM IN MORA EVIDENCIADOS. 1. Os agravos regimentais foram interpostos contra decisão
liminar proferida nos autos de ação ordinária declaratória de ilegalidade de greve, cumulada com ação
de preceito cominatório de obrigação de fazer e de não fazer, e com pedido de liminar ajuizada pela
União contra a Federação Nacional dos Sindicatos de Trabalhadores do Judiciário Federal e
Ministério Público da União - FENAJUFE e Sindicato dos Servidores do Poder Judiciário do Ministério
Público da União - SINDJUS/DF, para que seja suspensa a greve dos servidores do Poder Judiciário
Federal em exercício na Justiça Eleitoral em todo o território nacional. 2. Ainda em juízo de cognição
sumária, é razoável a manutenção do percentual de no mínimo 80% dos servidores durante o
movimento paredista, sob a pena de multa de cem mil reais por dia, principalmente por tratar-se de
ano eleitoral. Nesse aspecto, o eminente Ministro Gilmar Mendes, ao proferir seu voto nos autos da
Rcl 6.568/SP, ressalvou que “a análise de cada caso, a partir das particularidades do serviço
prestado, deve realizar-se de modo cauteloso com vista a preservar ao máximo a atividade pública,
sem, porém, afirmar, intuitivamente, que o movimento grevista é necessariamente ilegal. (DJe de
25.09.09; fl. 786 - sem destaques no original).” (STJ, AgRg na Pet 7933-DF 2010/0087027-1, Rel.
Min. Castro Meira, Pub. DJ 16.8.10)

158
 Zenia Cernov já alertou sobre o sentido atribuído pela Constituição quando
estabeleceu o direito de greve dos servidores público, dizendo ser “preciso deixar
claro (...) que a ideia central do nosso Constituinte foi a de reconhecer o direito à
greve, e não a de dificultá-lo.” 199
o
Não foi por menos que o Congresso Nacional aprovou a Convenção n 151 e
o
a Recomendação n 159 da Organização Internacional do Trabalho - OIT sobre as
o
Relações de Trabalho na Administração Pública, por meio do Decreto Legislativo n

206, de 7 de abril de 2010. Recentemente, em 7.3.13, por meio do Decreto nº 7.944,

o o
foram definitivamente promulgadas a Convenção n 151 e a Recomendação n 159,

finalizando-se o processo de internalização dessas normas no direito pátrio.

A promulgação dos citados instrumentos internacionais exige dos Poderes

Públicos a adoção de proposições com referência à liberdade sindical e a
procedimentos para determinar as condições de trabalho no serviço público,
utilizando-se, em especial, de “mecanismos que permitam a negociação das
condições de trabalho entre as autoridades públicas interessadas e as organizações
de trabalhadores da Administração Pública”200.

Nesse contexto, já tramitam no Congresso Nacional vários projetos de lei201

que visam regulamentar a negociação coletiva, o direito de greve e os direitos dos
dirigentes sindicais no âmbito do serviço público. No entanto, é preciso considerar
que “os percursos para a concretização do direito não se esgotam, pois, no seu

199
CERNOV, Zênia. Op. cit. p. 40
200
Cf. artigo 7º da Convenção nº 151 da OIT: “Artigo 7. Devem ser tomadas, quando necessário,
medidas adequadas às condições nacionais para encorajar e promover o desenvolvimento e
utilização plenos de mecanismos que permitam a negociação das condições de trabalho entre as
autoridades públicas interessadas e as organizações de trabalhadores da Administração Pública ou
de qualquer outro meio que permita aos representantes dos trabalhadores da Administração Pública
participarem na fixação das referidas condições.”
201
Projeto de Lei nº 401/91 de autoria do Dep. Paulo Paim-PT/RS; Projeto de Lei nº 1781/99 de
autoria do Dep. Jovair Arantes-PSDB/GO; Projeto de Lei nº 4497/01 de autoria da Dep. Rita Camata-
PMDB/ES; Projeto de Lei nº 5662/01 de autoria do Dep. Airton Cascavel-PPS/RR; Projeto de Lei nº
6032/02 de autoria do Poder Executivo; Projeto de Lei nº 6141/02 de autoria da Dep. Iara Bernadi;
Projeto de Lei nº 6668/02 de autoria da Dep. Elcione Barbalho-PMDB/PA; Projeto de Lei nº 6775/02
de autoria da Comissão de Legislação Participativa; Projeto de Lei nº 424/03 de autoria do Dep. Paes
Landim-PFL/PI; Projeto de Lei nº 1950/03 de autoria do Dep. Eduardo Paes-PSDB/RJ; Projeto de Lei
nº 981/07 de autoria do Dep. Regis de Oliveira-PSC/SP; Projeto de Lei nº 3670/08 de autoria da
Comissão de Legislação Participativa; Projeto de Lei nº 7378/10 de autoria da Comissão de
Legislação Participativa; Projeto de Lei nº 4276/12 de autoria do Dep. Arnaldo Faria de Sá-PT/DF;
Projeto de Lei nº 4532/12 de autoria do Dep. Policarpo-PT/DF e Projeto de Lei do Senado nº
710.2011 de autoria do Sen. Aloysio Nunes Ferreira-PSDB/SP.

159
reconhecimento normativo”202. É preciso parametrizar os projetos propostos, tendo
em vista a necessária proteção dos direitos fundamentais dos trabalhadores na
Administração Pública. Nesse sentido, Cernov pondera que “referida lei, que
sobrevier, não poderá ser limitativa a ponto de dificultar seu exercício. Esperamos
por uma lei que não vise a “coibir” a proliferação das greves (pensamento que
parece ter conduzido o pensamento do STF), mas sim que vise a garantir seu pleno
exercício e proteger os que ela exercitem.”203

No entanto, é preciso considerar que “os percursos para a concretização do

direito não se esgotam, pois, no seu reconhecimento normativo” 204. Assim, ressalte-
se que, além de uma legislação adequada, é necessário que o Poder Judiciário
perceba que, se hoje possui mais poder e maior esfera de atuação, estes servem
para que atue como garantidores de direitos fundamentais205, como é o caso do
direito à greve, e não restringindo-o ainda mais.

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203
CERNOV, Zênia. Op. cit. p. 42
204
SILVA, Sayonara Grillo Leonardo Coutinho da. Op. cit. p. 28
205
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