Poder Constituinte
1. Conceito de Poder Constituinte
Em termos doutrinários (como ensina Pedro Lenza), o Poder Constituinte é a força política
que cria, extingue ou modifica as normas fundamentais de um Estado. É a vontade política
soberana que dá validade jurídica a uma nova Constituição.
● Titularidade: O povo ("Todo o poder emana do povo" - Art. 1º, parágrafo único,
CF/88).
● Exercício: Feito por representantes eleitos (Assembleia Constituinte).
2. Espécies de Poder Constituinte
O Poder Constituinte se divide em duas grandes ramificações:
A. Poder Constituinte Originário (PCO) - “O Criador”
É aquele que cria uma nova Constituição, rompendo totalmente com a ordem jurídica
anterior. Não existe hierarquia entre normas constitucionais originárias. Não existe direito
adquirido frente ao PCO.
● Características:
1. Inicial: Inaugura uma nova ordem jurídica.
2. Autônomo: Não está sujeito a normas anteriores.
3. Ilimitado e Incondicionado: Juridicamente, não sofre limites do direito
positivo anterior.
4. Permanente: Não se esgota com a criação da Constituição; entra em estado
de latência.
5. Histórico (fundacional) x Revolucionário (as demais constituições)
Exemplo: A Assembleia Nacional Constituinte de 1987/1988 que deu origem à
atual CF.
B. Poder Constituinte Derivado (PCD) - “A Criatura”
É o poder criado pelo Originário para atualizar ou adaptar a Constituição.
● Características:
1. Subordinado: Deve respeitar a CF.
2. Condicionado: Segue regras de forma e procedimento (Art. 60 da CF).
3. Limitado: Não pode alterar tudo (Cláusulas Pétreas).
Subdivisões do Poder Derivado:
1. Reformador: Altera a CF via Emendas Constitucionais.
2. Decorrente: Poder que os Estados-Membros têm para criar suas próprias
Constituições Estaduais (Art. 11 do ADCT).
○ Nota para concursos de Câmara: Municípios não possuem Poder
Constituinte Decorrente, eles possuem Poder de Organização (editam Leis
Orgânicas sob o princípio da simetria).
3. Revisor: Previsto no Art. 3º do ADCT (ocorreu uma única vez, 5 anos após a
promulgação).
Mandato dos Dirigentes das Mesas da Câmara dos Deputados e do Senado Federal
● Presidente da CD, mandato de 2 anos, vedada a reeleição na mesma legislatura.
● E/DF/M → não é norma de repetição obrigatória.
Presidente e Vice-Presidente para se ausentar do país por mais de 15 dias eles
precisam de licença do Congresso Nacional
● Vale para Governador e Prefeito; norma de repetição obrigatória.
C. Conflito entre normas constitucionais no tempo
Leis anteriores à Constituição
● Recepcionada →compatível com a nova CF
● Revogada → se incompatível com a nova CF
○ Revogação total → Ab-rogação
Graus de retroatividade das normas constitucionais
● Mínimo → Normas serão aplicadas a fatos que venham a ocorrer após a
sua promulgação, mesmo que relativos a negócios firmados no passado.
(regra)
● Médio → Normas alcançam prestações vencidas anteriormente a essas
normas e não pagas.
● Máximo → Normas atingem fatos consumados no passado.
Obs.: Só com manifestação expressa do PCO as normas terão retroatividade média
ou máxima.
Desconstitucionalização
● Ao invés de revogar, a nova CF recebe a antiga CF com status de lei no que
convém.
3. Limites do Poder Constituinte
Enquanto o Originário é (teoricamente) ilimitado, o Poder Derivado Reformador sofre
limites severos para garantir a estabilidade do Estado:
I. Limites Circunstanciais
A CF não pode ser emendada durante vigência de:
● Intervenção Federal;
● Estado de Defesa;
● Estado de Sítio.
II. Limites Formais (Procedimentais)
● Iniciativa: Quem pode propor (1/3 da Câmara ou Senado, Presidente, ou mais da
metade das Assembleias Legislativas).
● Votação: 2 turnos em cada casa do Congresso.
● Quórum: 3/5 dos votos (60%) (maioria qualificada)
III. Limites Materiais (Cláusulas Pétreas - Art. 60, §4º)
Não pode ser objeto de deliberação a proposta de emenda que tenda a abolir:
1. A forma federativa de Estado;
2. O voto direto, secreto, universal e periódico;
3. A separação dos Poderes;
4. Os direitos e garantias individuais.
4. Doutrina e Jurisprudência Importante
Fenômeno da Recepção
Quando uma nova Constituição nasce (PCO), as leis infraconstitucionais antigas que forem
compatíveis com ela continuam valendo. As incompatíveis são revogadas (não se fala em
inconstitucionalidade de lei anterior à CF).
Teoria da Desconstitucionalização
Ocorre quando as normas da Constituição antiga são recepcionadas pela nova como leis
ordinárias. No Brasil, essa teoria não é aceita, a menos que a nova Constituição preveja
isso expressamente.
Poder Constituinte Difuso (Mutação Constitucional/Mudança Informal da CF)
O STF admite o chamado Poder Constituinte Difuso, que é a alteração do
sentido/interpretação da norma sem alterar o seu texto.
● Exemplo: A interpretação do conceito de "família" para abranger a união
homoafetiva. O texto não mudou, mas a interpretação sim.
Poder Constituinte Supranacional
O Brasil não adota. Transconstitucionalismo além da órbita de um país.
Interconstitucionalidade é a globalização do direito; resolver problemas de várias
constituições/poderes dentro do mesmo espaço político, mexe com a soberania dos países.