RETOUR OU RENVOI

[Link] comme problème de l'interprétation du droit des conflits

On a jusqu'ici conçu la règle des conflits comme une norme qui
essentiellement destiné à résoudre des concours de lois. Le préjugé de base
de la norme des conflits est, donc, à la fois dans ses origines historiques et son
signification actuelle, l'existence de plus d'une loi qui se présente ou
contribue à la résolution d'une certaine question privée internationale – et ceci
directement, à travers ses normes de réglementation directe (matériaux)
ou, au plus, également par des normes d'un autre ordre reçues
à travers une norme de renvoi matériel.
Cette diversité des règles de conflit de lois des différents systèmes
nationaux a mis en question l'idéal d'uniformité des solutions auxquelles il aspire
par sa propre nature, le Droit International Privé - idéal qui devrait
traduire dans la garantie d'une question donnée serait appréciée par application
les mêmes normes matérielles, quel que soit l'État dans lequel il viendrait à
être jugé.
Le problème est posé dans la doctrine en termes de savoir quel est le sens de
référence faite par la règle de conflit à la loi qu'elle désigne : il s'agit d'un
référence matérielle ou d'une référence globale ? En d'autres termes : question -
se se, avec la désignation de la loi applicable faite par la règle de conflits, se
prétend choisir directement les normes matérielles qui doivent régir la
question, ou si l'on souhaite, avant tout, déterminer ces normes indirectement,
par référence à la loi qui englobe également les normes de droit
Droit international privé de cette loi. Répond dans le premier sens à la théorie de
référence matérielle, et dans le second, la thèse de la référence globale.

32. Théorie de la référence globale ou dévolutionniste

En faveur de cette théorie, on a principalement avancé deux raisons. La
la première est que la norme matérielle étrangère ne peut pas être appliquée
abstraire de la règle du Droit International Privé qui, dans la loi à laquelle elle appartient,
il définit le champ d'application dans l'espace : l'appliquer en d'autres termes pour
désvirtué. La règle de conflits constitue un élément intégrant de l'hypothèse de
norme matérielle, forme avec elle, un tout incisible. Appliquer cela sans attendre
àquela ne serait pas appliquer la loi étrangère, mais plutôt aller contre la volonté de celle-ci
loi.
La deuxième raison invoquée en faveur de la même thèse est que le
la compréhension qu'elle préconise de la référence globale conduit à l'harmonie
juridique entre des lois qui ont des normes de conflits divergentes.
Cette théorie signifie que l'ordre juridique doit être vu comme un tout,
logo la référence faite par la norme de conflits portugaise s'appellera le Droit
Le droit international privé de l'autre ordre juridique sera considéré ou non
compétente.
La théorie du renvoi ou de la restitution a été pratiquée par les tribunaux européens
sous deux formes : sous la forme de remboursement simple et dans la modalité de
remboursement double ou intégral. On parle de remboursement simple lorsque le point
de la perspective de la référence mondiale, cela ne s'applique qu'au moment du départ, c'est-à-dire à
désignation faite par la règle de conflits de for à la loi pour que initialement
remettez; mais ne s'applique plus aux moments suivants – à savoir,
ne s'applique plus à la règle de conflit étranger qui renvoie la compétence à
loi du forum. Au contraire, le retour double accueille pleinement l'idée que
est à la base de la théorie de la référence globale : le tribunal de l'État du for doit
juger le cas tel qu'il serait jugé par le tribunal de l'État dont la loi est
declarada competente pela regra de conflitos dalex fori.
La restitution peut prendre deux formes : la forme de retour de la compétence
à lex fori1e la forme de transmission de la compétence à un tiers (ou
quatrième) loi.

33. Théorie de la référence matérielle ou thèse anti-dévolutionniste

La référence faite par la loi du for (L1) à l'ordre juridique en cause (L2)
abrangerait seulement les normes matérielles de cet ordre, ne se
admettant même l'existence de normes de Droit international privé.
Fondements de cette thèse :
Il était nécessaire d'avoir une logique dans la remise de la référence directe au
droit matériel interne : critique, on ne peut pas fonder une théorie sur un
fondement logique car la nature renvoyante des normes de conflit aura
que doit être résolue par les principes objectifs à poursuivre par les principales
normes de conflit ; d'autre part, c'est aussi nier la structure principale
des normes de conflit générant ainsi des lacunes.
Respecter la volonté souveraine du législateur national : accepter la thèse
de la référence mondiale, c'est-à-dire des normes de conflit dans un autre ordre juridique,
ici Valéria à prescrire des éléments de connexion. La doctrine classique
je comprenais que l'acceptation d'un Droit International Privé en L2
cela équivaudrait à nier notre droit international privé. Critique, c'est une
vision qui accepte une présentation conceptuelle et le fait que nous acceptons
d'autres Droits Internationaux Privés ne signifie pas que nous devons nier
notre Droit International Privé.
On répond à la volonté historique des lois (des normes de conflit) : les
Les normes de conflit sont apparues d'abord comme norme de référence.
maté[Link], c'est la compréhension doctrinale dans l'élaboration des normes de
le conflit n'était qu'une compréhension de la nature matérielle, cela ne signifie pas que non
il pourrait y avoir eu un progrès en Droit International Privé avec
apparition des normes de conflit.
Difficulté d'intervention pratique du retour : peut être soulevée
difficultés générales de connaissance et d'application du Droit International
Un étranger privé, par exemple, L2, peut ne pas accepter la compétence pour
résoudre la question par l'existence dans votre Droit International Privé d'une
norme similaire à l'art. 22 du CC (réserve de l'ordre public).

34. Théorie du retour simple

Préconisent l'acceptabilité de la référence matérielle comme première référence,
mais avec une limite qui est le deuxième moment, qui est celui de la référence matérielle.
L1 renvoie à L2, étant un retour simple elle est obligée d'accepter.
L2 renvoie à L1. L1 renvoie donc au droit matériel interne de L2 qui
vous êtes obligé d'accepter. L'article 17 du CC est le principe général.

1 Retournement direct, s'il s'agit de la loi désignée par la règle de conflits de la lex fori qui ordonne d'appliquer cette loi ; ou retournement

indirectose est une troisième loi désignée par la règle des conflits de loi d'abord appelée, qui opère le retour.
35. Théorie de la double restitution
Par voie de laquelle les normes de conflit renvoient à l'ordre juridique
étrangère mais L1 devra régulariser la question comme elle serait jugée en
tout autre ordre.
La théorie de la référence globale peut fonctionner avec des limites, c'est dans la seconde
une référence doit nécessairement exister comme référence matérielle.

36. Principes à prendre en compte en matière de renvoi : art. 16 CC

Les règles de conflit, dans la construction du Droit International Privé, situent-
en arrière-plan, dans un plan subordonné. Le plan supérieur ou primaire est
constitué de deux principes, celui de la stabilité et celui de l'uniformité de que les
les règles de conflit ne présentent pas l'expression directe car elles sont d'abord
simples critères de résolution de concours.
S'éloigne, en théorie générale, la doctrine du retour ou de la renvoi, en acceptant-
comme règle le principe de la simple renvoi de la norme de conflits à la loi
internes, conformément à la théorie de la référence matérielle.2
Lorsque la norme de conflits portugaise fixe la compétence d'une loi
estrangère, elle s'applique à la loi interne étrangère régissant la
relation juridique, et non la loi internationale (norme de conflits) si, éventuellement
renvoyer vers un autre système législatif. Celui-ci, en principe, n'est pas considéré
par la règle de conflit de la loi portugaise.
Concernant l'article 16 du CC, il convient de faire deux observations :
La première est que, bien que l'attitude qui y est définie corresponde à celle qui est
propre de la théorie de la référence matérielle, on ne pense pas qu'un tel texte puisse être
interprété comme imposant une certaine conception de fond quant au sens
de la référence de toute norme de conflits. Sa fonction n'est pas
doutrinal, mais prático-réglementaire : vérifiée l'inexécution de la
retour comme règle générale et vérifié également que son utilisation dans
certains cas permettent d'obtenir des résultats précieux, se révèle pratiquement
il est conseillé de partir de la règle de sa non-admissibilité, en établissant de
suivez les déviations que cette règle comporte.
La deuxième observation à faire est que, même s'il devait éventuellement
comprendre comme principe la règle de l'art. 16 CC certaines solutions auxquelles se
pourraient encore être atteintes par d'autres moyens,
comme le principe de la faveur négocie du respect des droits acquis, par le
que ce texte ne s'opposait pas à de telles solutions, lorsqu'elles étaient dûment
fondées.
Les principes les plus élevés du Droit International Privé sont des principes qui
exprime une justice purement formelle, une justice uniquement attentive aux
valeurs de la certitude du droit et de la sécurité juridique.
La règle, dans ce précepte consacré que la référence de la norme de
les conflits de la loi portugaise avec la loi étrangère ne sont déterminés que par l'absence de disposition dans
contraire, l'application du droit interne de cette loi, obtient deux exceptions, les
articles 17º/1 et 18º/1 CC.

2
Voir les art. 62 et 18 du CC.
[Link] règles de l'art. 17 du CC
Le n.º 1 de cet article prévoit que la norme de conflit de la loi compétente,
selon le Droit International Privé portugais, renvoie au droit de
un troisième État, et celui-ci se considère compétent selon sa
norme de conflits. Le retour est accepté, en appliquant dans ce cas le droit.
interne de cet troisième État.
Cependant, l'exception cesse d'avoir application dans le domaine de la compétence de la loi.
personnes, dit l'article 17ème/2 CC si l'intéressé réside habituellement à
territoire portugais ou dans un pays dont la norme de conflits considère
compétent le droit interne de l'État de sa nationalité.
On peut peut-être dire que l'idée de la loi est celle que, dans le domaine du statut
personnes, en quoi les deux connexions principales sont-elles (nationalité et résidence)
habituel), il n'y a qu'une harmonie de décisions susceptible de justifier le renvoi
lorsque les deux lois désignées par ces connexions sont en accord.
Or, ce n'est pas le cas dans aucune des hypothèses envisagées à l'article 17.
CC.
Notez également que la deuxième exclusion de renvoi, en vertu de l'article 17º/2
CC, suppose que le Droit International Privé dalex domicile remeta pour
le droit "interne" d'alex patriae. Cela signifie que la référence du premier à
la seconde de ces lois doit être une référence matérielle.
Selon l'article 17º/2 CC, le renvoi ne sera pas admis si le Droit
Le droit international privé dalex domiciliipersiste considère toujours le droit applicable.
matériel dalex patrie. Mais selon l'art. 17º/3 CC, cela ne sera plus le cas.
le renvoi ne sera plus écarté si, en ce qui concerne l'une de ces matières que le
texte énumère, alex patrie remeter pour alex roi sitaee ceci se considérer
compétente. Cela même qu'Alex soit domicilié Alex fori.
Alex rei sitae, bien qu'il n'ait en principe aucun titre à appliquer.
matière de statut personnel, peut vouloir s'appliquer aux répercussions de cela
statut en matière de droits sur les choses situées sur son territoire. Et
il convient de reconnaître qu'à ce stade, elle est de toutes les lois concernées
celle qui est en meilleures conditions pour faire valoir son point de vue,
uma vez que as coisas sobre que se pretende exercer o direito se acham no
son territoire. C'est pourquoi on dit qu'elle est la loi dotée de la compétence la plus forte
ou plus proche.
La finalité manifeste de cet ensemble de principes est d'assurer dans
le plus haut degré possible d'harmonie juridique entre diverses législations, donnant
prévalence, avec un sens assez réaliste des solutions, à la loi de l'État
qui se trouve dans une situation privilégiée en ce qui concerne les relations juridiques dont le
régime il s'agit de fixer.

[Link] dispositions de l'article 18 du CC

Cet article traite du renvoi sous la forme de retour de compétences à
loi portugaise. Ce retour peut être direct3, ou [Link] n'importe quel
dans deux cas, l'art. 18º/1 CC établit que le retour n'est acceptable que si le Droit

3
C'est la propre loi désignée par notre règle de conflits qui renvoie la compétence à la loi portugaise.

4
Si le Droit international privé de la loi désignée par la règle de conflits transmet la compétence à une autre loi,
sous la forme de référence globale, et cette autre loi renvoie la compétence à la loi portugaise.
Droit international privé désigné par la règle de conflits portugaise
rendre (directement ou indirectement) au droit interne portugais.
Des termes de la loi semblent découler que la référence au droit portugais par
parte da lei estrangeira que o designa como competente há-de ser uma
référence du matériel.
La raison d'être de l'art. 18º/1 CC est la sauvegarde de l'harmonie internationale
de décisions. Or, dans ce cas, une telle harmonie sera atteinte quelle que soit la
l'attitude qui est adoptée. L'admission du renvoi n'est pas ici un moyen nécessaire
pour atteindre l'harmonie mentionnée. Mais cela ne l'endommage également pas de manière
quelque chose. À cela s'ajoute l'avantage que, par l'acceptation du retour, les
les tribunaux portugais appliqueront la loi portugaise, ce qui facilite l'administration de
justice assurant une application plus appropriée et plus rigoureuse du droit.
Selon l'art. 18º/2 CC, le retour à la loi portugaise en matière de statut
La personne ne sera acceptée que si l'intéressé a sa résidence habituelle.
dans notre pays ou dans un pays dont la loi considère compétent le droit interne
portugais.
La première observation à faire ici concerne la différence entre les exigences à
que la loi soumet à l'acceptation du renvoi dans l'hypothèse de transmission de
compétence et ceux auxquels elle soumet ladite acceptation dans l'hypothèse de
Retour. Dans ce deuxième cas, la loi est plus exigeante, car elle écarte le renvoi non
uniquement dans les cas où Alex considère compétent le droit
interne (matériau) dalex patrie, comme non art. 17º/2 CC mais dans tous les cas
en quoi étant Alex domicilié une loi étrangère, cela renvoie également (en
consonance avec alex patriae) pour le droit interne portugais.
 39. Coordonnées de base du régime légal du renvoi en matière de
statut personnel, cas omis
Des dispositions des articles 17 et 18 du CC, on peut tirer des conclusions suffisantes.
significatives concernant le renvoi en matière de statut personnel. La première est la
que respecte à la pertinence de la connexion "résidence habituelle", cette connexion est aussi
il est important que, en principe, on doit exiger l'accord de domiciliation de Alex pour que
on peut comprendre qu'il existe une harmonie internationale des décisions capable de
justifier ce que l'on appelle le renvoi. Ainsi, nous devons appliquer alex
fori, en renonçant (disons) à notre règle de conflits, lorsque les deux
les principales lois intéressées (lex patriae et lex domicilii) font application du
notre droit matériel. Mais remarquez qu'il ne suffit pas d'accepter le renvoi que Alex
Il est nécessaire que ce renvoi soit confirmé par une loi.
qui n'atteint pas la désignation de notre règle de conflits : alex domicilii.

40. Article 19 du CC
c) Article 19º/1 CC
Selon cette disposition, le renvoi ne pourra pas entraîner l'invalidité ou
inefficacité d'un acte juridique qui serait nul ou efficace selon la loi
designée par notre règle de conflits, ni l'illégitimité d'un État qui
d'une autre manière, ce serait légitime.
d) Article 19º/2 CC : la loi désignée par les intéressés
O reenvio não é de admitir no caso de a lei estrangeira ter sido designada
par les personnes intéressées, quand cette désignation est valide. Ce texte veut-il faire référence à
les hypothèses dans lesquelles prévaut le principe de l'autonomie de la volonté en Droit
Droit International Privé, c'est-à-dire celles pour lesquelles la loi compétente est la
directement désignée par la volonté des parties. Il s'agit donc seulement de
les hypothèses couvertes par l'article 41 du CC : obligations résultant de transactions
juridiques. C'est uniquement dans ce domaine que le Droit International Privé portugais
permet que la loi compétente soit directement désignée dans certains
termes, par la volonté des intéressés.

41. Ordonnancements juridiques pluri-législatifs

L'art. 20º/1 CC établit comme principe de base le principe selon lequel,
désignée par la loi d'un État pluri-Législatif en raison de la nationalité de
certa personne est le droit interne de cet État qui fixe dans chaque cas le système
législatif local applicable.
L'art. 20º/2 CC clarifie quelles sont les normes du "droit interne de ce
État" qui importe d'appliquer pour déterminer le système législatif local
compétente : ce sont les normes du droit interlocal et, à défaut de celles-ci, les normes de
Droit international privé unitaire du même État.
Enfin, la 2ème partie de l'art. 20ème/ CC stipule que, dans l'hypothèse où aucun
Deux procédures indiquées doivent nous fournir la solution, il faut considérer comme
la loi personnelle de l'intéressé à la loi de sa résidence habituelle. Cette dernière hypothèse
il s'avère donc que, lorsqu'il n'existe pas dans l'État plurilegislatif un droit
interlocal ou un Droit International Privé unifié.
Pour sa part, l'article 20, paragraphe 3, du Code civil se réfère à l'hypothèse de la législation désignée
comme compétente d'être territorialement unitaire, mais avec des systèmes de normes
différents pour les différents groupes de personnes. Dans ce cas, envoie notre
vous devez toujours observer ce qui est établi dans cette législation concernant le conflit de
systèmes.
A) Identification du problème

Quando a norma de conflitos portuguesa remete para uma ordem jurídica estrangeira pode
il arrive que cet ordre juridique, pour avoir une norme de conflits identique à la nôtre, aussi
considérer applicable votre droit matériel. Mais il peut également arriver que cet ordre
juridique, si une norme de conflits différente de la nôtre est appliquée, elle ne se considère pas compétente et
remettre à une autre loi. Se pose alors le problème du remboursement.
Le problème est le suivant : nous devons appliquer la loi désignée, même si cela n'est pas considéré.
compétente, ou doivent tenir compte du DIP de la loi désignée ?
Est-ce que cette référence s'adresse directement et immédiatement au droit matériel de la loi désignée
où sera que, différemment, cette référence peut-elle couvrir le DIP de la loi désignée ?
Lorsque la référence s'adresse directement et immédiatement au droit matériel de la loi désignée
nous disons que la référence est une référence matérielle.
C'est la référence globale qui prend en compte le DIP de la loi désignée.
Sãotrês les présupposés d'un problème de retour :
i) que la norme de conflits du for renvoie à une loi étrangère;
ii) que la remise ne puisse pas être entendue comme une référence matérielle;
iii) que la loi étrangère désignée ne soit pas considérée comme compétente.

Le troisième postulat se vérifie lorsque la norme de conflits étrangère utilise un

élément de connexion différent de la norme de conflits de for ou lorsque, bien qu'utilisant le
le même élément de connexion, soit interprété de manière différente.

B) Types de retour

La restitution peut se présenter comme un retour de compétence ou une transmission de

compétence.
Au retour de compétence, ou renvoi de premier degré, le Droit des Conflits étrangers
remettre la solution de la question au droit du for.
Dans la formulation de ces hypothèses de restitution, nous désignons la loi du for comme L1, la loi
désignée comme L2, la loi désignée par L2 comme L3 et ainsi de suite.
Natransmission de compétence, ou renvoi de deuxième degré, le Droit des Conflits
l'étranger renvoie la solution de la question à un autre ordre étranger.
Nous pouvons montrer un retour indirect lorsque L2 fait référence à L3 avec une référence globale et L3, par sa
vez, devolve au Droit du forum.
Podemos ter uma transmissão em cadeia quando L2 remete para L3 et cette lecture ne s'implique pas non plus.

considéré compétent, renvoyant à une quatrième loi.

On peut encore configurer une transmission avec retour, lorsque, par exemple, L3 renvoie à
L2.

● Critères généraux de solution

A) Tese de la référence matérielle

Selon l'état, la référence faite par la norme de conflits est toujours et nécessairement
compris comme une référence matérielle, c'est-à-dire comme une renvoi direct et immédiat pour le
Droit matériel de la loi désignée.
Le droit des conflits de lois désigné n'a pas d'importance.
Atese de référence matérielle s'oppose à tout système de retour, à tout
système prenant en compte le Droit des Conflits étrangers, même si ce Droit de
Les conflits ne doivent pas toujours et nécessairement être appliqués.
Il est consacré, en matière d'obligations contractuelles, à l'article 15 de la Convention de
Roma sobre a Lei Aplicável às Obrigações Contratuais.

B) Teoria da referência global

Selon la théorie, la renvoi de la norme de conflits à un ordre juridique étranger

englobe toujours et nécessairement votre Droit des Conflits.
Bien que les règles de conflit aient pour fonction de désigner quel est le droit matériel
compétente, lorsqu'ils se réfèrent à un ordre juridique étranger la désignation des normes
Les matériaux applicables ne sont pas faits directement et immédiatement, ils sont plutôt faits indirectement, avec la
médiation du Droit des Conflits de l'ordre juridique étranger.

C) Théorie du retour simple

Selon l'estateoria, la remise de la norme de conflit de juridiction englobe les normes de conflit
de l'ordre étranger, mais il faut nécessairement comprendre la remise opérée par la norme de
conflits étrangers comme une référence matérielle.
La restitution simple apparaît historiquement liée au favoritisme de l'application du Droit du
forum. Au Portugal, il semble qu'elle ait toujours été appliquée dans des cas de retour.
En effet, le remboursement simple amène à accepter le retour direct même si L2 n'applique pas L1.
Par exemple, dans la situation de retour direct entre deux systèmes qui pratiquent le retour.
chacun applique son propre Droit.
Le retour le plus simple implique également d'accepter la transmission de compétence pour L3 même si
cette loi ne soit appliquée ni par L2 ni sans qu'il soit considéré compétent. Par exemple, lorsque L1 et
L2 pratique un retour simple et L3 renvoie à L2 avec référence au matériel, L1 applique L3.
tandis que L2 et L3 appliquent L2.

D) Théorie de la restitution intégrale, théorie des tribunaux étrangers ou double restitution

Dans le retour simple, on respecte la norme des conflits étrangers, mais on ne respecte pas le tpo
de remission fait par le Droit des Conflits étrangers.
Lors du retour intégral, le tribunal du for doit décider de la question transnationale telle qu'elle
serait jugée par le tribunal du pays de l'ordre juridique désigné.
En principe, le remboursement intégral garantit que le tribunal de L1 appliquera la même loi et donnera à
même solution au cas que le tribunal de L2. Garantit l'harmonie entre L1 et L2.
La grande nouveauté du remboursement intégral réside dans ce qui suit : la norme de conflits renvoie à
l'ordre étranger dans son ensemble, y compris les propres normes de L2 sur le remboursement.
Ainsi, cela répond au cahier des charges établi par L2.

E) Bilan

Ainsi, le système portugais part d'une règle générale de référence matérielle mais accepte la
retour dans certains cas. Également, une partie des codifications les plus récentes se montre
défavorable à l'admission générale du renvoi, mais ne l'exclut pas dans certaines hypothèses.
De manière générale, on peut dire que le retour doit être admis comme un mécanisme de
correction du résultat auquel conduit dans le cas concret l'application de la norme de conflits de
forum, quandotal soit exigé par la justice conflictuelle, en particulier par le principe de l'harmonie
international des solutions.

● Le régime en vigueur

A) La règle générale de la référence matérielle

L'article 16 du CC établit que la "référence des normes de conflits à toute loi étrangère
détermine seulement, en l'absence de disposition contraire, l'application du droit interne de cette loi.
Il en résulte que la référence matérielle est énoncée comme règle générale. Mais cela ne résulte pas
l'adoption de la date de référence du matériel, étant donné qu'il est admis "un précepte contraire", c'est-à-dire,
que se accepte le retour dans les cas où la loi l'exige. Cela se vérifie dès maintenant dans les
arts. 17º, 18º, 36º/2 et 65º/1 in fine CC.

B) Transmission de compétence

L'art. 17 permet, sous certaines conditions, la transmission de compétence. Dans les termes de son n°1
Cependant, le droit international privé de la loi référée par la norme de conflits portugaise
renvoyer à une autre législation et celle-ci se considérer compétente pour réguler le cas, c'est le droit
interne à cette législation qui doit être appliquée.
“Remeter” deve entender-se como “aplicar”. O que interessa é que L2 aplique umaterceira lei.
Par "droit interne", il faut entendre "droit matériel" en vigueur dans l'ordre juridique du système.
à quoi renvoie L2.
Les présupposés de la transmission de compétence sont donc au nombre de deux :
i) que le droit étranger désigné par la norme de conflits portugaise applique un autre ordre
juridique étrangère
ii) que cet ordre juridique étranger accepte la compétence.
C'est ce qui se vérifie dans le cas de la succession immobilière d'un Français qui laisse un bien immobilier situé en
Angleterre. La norme de conflits portugaise renvoie au droit français intitulé de la loi de
dernière nationalité du de cuius; le droit français, pour sa part, soumet la succession
immobilière à lex rei sitae, se référant au Droit anglais; le Droit anglais soumet également à
la succession immobilière à lex rei sitae et c'est pourquoi elle est considérée comme compétente. Donc L2 applique L3 et L3
il se considère compétent.
La transmission de compétence est également admise dans le cas d'une transmission en chaîne, en
que L2 aplique L4 e L4 se considere competente. Esta hipótese não é directamente visada pelo
texte de l'art. 17º/1, mais est couvert par son rat.
C'est vraiment admettre qu'une loi instrumentale reste en désaccord, par exemple, lorsque
L2 appliquer L4, et L4 se considérer compétent, mais L3 appliquer L3. S'il n'y a pas d'harmonie atteinte.
Avec toutes les lois du circuit, on atteint au moins l'harmonie avec L2 et avec la loi appliquée.
par L2.
Il est préférable de dire que les postulats sont :
i) que L2 applique Ln (peut être L3, l4, etc);
ii) que Ln se considère compétent.

Nous ne pouvons appliquer qu'à travers la transmission de compétence une loi que L2 applique et qui se
considère compétent.
Voyons l'exemple suivant : succession mobilière d'un Français décédé avec dernier domicile
en Allemagne. La norme des conflits portugaise renvoie au Droit français, titre de loi de
dernière nationalité du de cuius ; le droit français soumet la succession mobilière à la loi du
dernier domicile du de cuius, renvoyant par conséquent au Droit allemand ; le Droit allemand, par
seuturno, régule la succession par la loi de la dernière nationalité, en renvoyant au Droit
français ; tout comme les tribunaux français, les tribunaux allemands pratiquent le remboursement simple, le
le système français accepte le retour opéré par la loi allemande, appliquant son droit, et le système
l'allemand accepte le retour opéré par la loi française, appliquant son droit ; donc L2 applique L2 et
L3 applique L3. Il n'y a pas de transmission de compétence car L2, bien qu'il renvoie principalement
pour L3, n'applique pas L3. La règle de la référence matérielle de l'art. 16 s'applique, selon laquelle
la loi française doit s'appliquer.
La loi appliquée par L2 peut être considérée comme directement ou indirectement compétente.
L'art. 17º/2 détermine ce qui suit : "Cesse la disposition du numéro précédent, si la loi mentionnée par
norme de conflits portugaise pour une loi personnelle et l'intéressé réside habituellement à
territoire portugais ou dans un pays dont les règles de conflit considèrent la loi compétente
interne de l'État de sa nationalité.
Cette disposition s'applique en matière de statut personnel. En la matière, la transmission de
la compétence, établie dans les termes du n°1, cesse dans deux hypothèses :
i) le requérant a sa résidence habituelle au Portugal;
ii) l'intéressé a sa résidence habituelle dans un autre État qui applique le droit matériel de l'État
de nationalité.

Une première difficulté d'interprétation de ce précepte surgit lorsque la loi personnelle n'est pas la
loi sur la nationalité.
La 2ª partie de l'art. 17º/2 révèle que le législateur a représenté L2 comme étant la loi de
nationalité.
Em princípio L2tem de ser a lei da nacionalidade chamada a reger matéria do estatuto
personnel.
Une autre difficulté est de déterminer l'intéressé. Il faut comprendre que l'intéressé est celui qui
a déclenché le fonctionnement de l'élément de connexion qu'il a désigné L2. Par exemple, dans la
dans la succession, l'intéressé est le de cuius.

A 2ª parte do art. 17º/2 releva quando o interessadotem residência habitual noutro Estado
qui applique la loi de la nationalité.
Dans ces circonstances, l'harmonie internationale ne justifie pas l'abandon de la connexion jugée.
mais adéquate pour régir le statut personnel, la loi de la nationalité. C'est pourquoi la restitution prend fin.
et nous appliquons la loi sur la nationalité.
Cette explication de la souris du précepte est, en grandes lignes, acceptable. Il convient simplement de noter que le
l'art. 17º/2 met également fin à la restitution lorsque L3 est la loi du domicile, si ce dernier ne
coincidir com a residência habitual, e a lei da residência habitual aplicar a lei da nacionalidade.
Dans certains cas, cependant, l'art. 17º/3 rétablit la transmission de compétence. Tout comme le
L'article 17º/2 ne s'applique que lorsqu'il y a transmission de compétence conformément à l'article 17º/1, l'article 17º/3
ne s'applique que lorsque les prévisions des normes contenues dans les numéros 1 et 2 ont été vérifiées auparavant.
Il y a quatre présupposés pour l'application de ce précepte :
i) que se rapporte à l'une des matières qui y sont indiquées;
ii) que a lei da nacionalidade aplique a lex rei sitae;
iii) que la lex rei sitae soit considérée comme compétente;
iv) que se vérifie un des cas de cessation de la transmission de compétence prévu au n°2.

Nostermos de l'art. 17º/3, le droit des conflits portugais admet d'abandonner son critère de
conexão, para assegurar a efectvidade das decisões dos seustribunais, quando o Direito da
La nationalité doit être conforme à l'application de la lex rei sitae.

C) Retour

L'article 18 du CC admet, sous certaines conditions, le retour de compétence. L'article 18/1

établit que si le DIP de la loi désignée par la norme de conflits renvoie au droit
Droit interne portugais, c'est ce droit qui s'applique.
Le retour de compétence dépend donc, en principe, d'un unique présupposé : que L2
applique le droit matériel portugais.
Se L2 se réfère au droit portugais, mais n'applique pas la loi portugaise, nous n'acceptons pas le
retour
Par exemple, la succession mobilière d'un Français ayant son dernier domicile au Portugal. La norme
des conflits portugais renvoie à la loi française comme la loi de la dernière nationalité du de
cuius; la loi française soumet la succession mobilière à la loi du dernier domicile, raison pour laquelle
remete para a lei portuguesa; mas, como pratca devolução simples, aceita o retorno operado
Selon la loi portugaise, cela est considéré comme compétent. Comme L2 n'applique pas L1, nous n'acceptons pas le

retour, et nous appliquons L2, nostermos de l'art. 16º.

De manière générale, on peut dire que nous n'acceptons jamais le retour direct opéré par un système.
que pratique le retour simple.
Le retour peut être indirect. Ce qui importe, c'est que L2 applique le droit matériel portugais.
Ainsi, L2 renvoie à L3, avec un retour simple, et L3 renvoie au droit portugais, L2
applique le droit matériel portugais.
Aussi dans ce cas, il faut admettre le retour même si une loi instrumentale reste en
désarmonie, pour ne pas appliquer le droit matériel portugais. En effet, l'harmonie avec L2 est
mais important que l'harmonie avec L3.
Les plus grandes difficultés soulèvent l'hypothèse que L2 ne renvoie pas directement et immédiatement à la
droit matériel portugais, mais conditionner la réponse au système de retour portugais.
Mais il y a des raisons profondes de ne pas accepter dans ce cas le retour : le retour n'est pas nécessaire
pour qu'il y ait harmonie : si nous appliquons L2, L2 est considéré comme compétent. Cela ne se justifie pas.
sacrifier notre critère de connexion.
Dans d'autres cas où L2 ne renvoie pas inconditionnellement au droit matériel portugais,
difficilement le retour pourra être accepté, car, en principe, ce ne sera pas une condition
nécessaire ou condition suffisante pour avoir harmonie avec L2.
Le retour est également limité en matière de statut personnel.
En effet, l'art. 18º/2 établit ce qui suit : « Lorsque, cependant, il s'agit de matière
compris dans le statut personnel, la loi portugaise n'est applicable que si l'intéressé doit avoir en
territoire portugais et sa résidence habituelle ou si la loi du pays de cette résidence considère
également compétent en droit interne portugais.
Ce précepte ne s'applique que lorsqu'il y a retour aux termes du n° 1.
En matière de statut personnel, le retour n'est accepté que dans deux hypothèses :
i) lorsque l'intéressé a sa résidence habituelle au Portugal;
ii) lorsque l'intéressé a sa résidence habituelle dans un État qui applique le droit matériel
portugais.

D) Ou favoriser le négoce comme limite à la restitution

È o seguinte oteor do art. 19º/1 CC: “ Cessa o disposto nos dois artgos anteriores, quando da
leur application entraîne l'invalidité ou l'inefficacité d'un acte juridique qui serait valide ou
efficace selon la règle fixée à l'article 16, ou l'illégitimité d'un état qui autrement
serait légitime.
Dans cette disposition, le devoir de restituer est suspendu.
O préceitotem énorme alcance : chaque fois qu'il y a un retour en vertu des articles 17 ou 18.
cette restitution est suspendue si L2 est plus favorable à la validité de l'affaire ou à la légitimité de
un état où la loi est appliquée par le retour.
Pour Ferrer Correia et Baptista Machado, l'article 19º/1 ne serait applicable qu'aux situations déjà
constituées – et non à sa constitution au Portugal avec l'intervention d'une autorité
publique – et tant que la situation soit en contact avec l'ordre juridique portugais à
temps de sa constitution.
Je ne peux pas être d'accord avec cette doctrine. En effet, tout indique que le législateur a voulu donner la priorité à

principe du favor négocié à l'harmonie internationale.

E) Cas des cas où le retour n'est pas accepté

La restitution n'est pas admise lorsque la remise est effectuée par l'élément de connexion désignation
par les intéressés, utilisé notamment dans les art. 34 et 41 du CC.
En effet, le n°2 de l'article 19 détermine que "Cesse également le dispositif des mêmes articles,
se a lei estrangeira tver sido designada pelos interessados, nos casos em que a designação é
permettez
En rigueur, il ne s'agit pas de faire cesser ou paralyser le remboursement. Les articles 17 et 18 ne s'appliquent pas.
CC dada la nature de l'élément de connexion.
La dévolution n'est également pas admise en matière d'obligations contractuelles. L'article 15ème de
La Convention de Rome sur la loi applicable aux obligations contractuelles exclut le renvoi.
Ni l'article 19, paragraphe 2 du Code civil, ni l'article 15 de la Convention de Rome n'excluent que les parties désignent

comme applicable un système reconnu mondialement, y compris le droit correspondant de

Conflits.
D'autres matières pour lesquelles le retour n'est pas admis par les conventions internationales de
l'unification du droit des conflits concerne les obligations alimentaires, la représentation volontaire et
les "contrats de médiation".

F) Régimes spéciaux de remboursement

Non CC, nous trouvons des dispositions spéciales sur le retour en matière de forme, dans les arts.
36º/2 et 65º/1 en fine.
Ici, le favor négocié agit comme fondement autonome de retour. Le n°1 de l'art. 36.
contient une connexion alternative, qui ouvre la possibilité à l'affaire de se conformer à la forme
prescrite par l'une des deux lois indiquées. Le nº 2 crée une troisième possibilité : la
observance de la forme prescrite par la loi afin de renvoyer à la norme de conflits de la loi du lieu de
célébration.
Il n'est pas exigé que L3 se considère compétent. Voici la grande différence avec le régime.
contdo au n°1 de l'art. 17 CC.
On entend que l'article 36, alinéa 2, adopte un système de restitution simple. Ce qui reste
exposé concernant l'art. 36º/2 s'applique à l'hypothèse de restitution admise par l'art. 65º/1
Bien. Ici, le retour ouvre une quatrième possibilité pour sauver la validité formelle de
une disposition par décès.

G) Caractérisation du système de retour

Sãotrês les caractéristiques du système :

1) Tout d'abord, la règle générale est celle de la référence matérielle. Cela découle non pas tant des présupposés
de la restitution énoncée aux n° 1 des articles 17 et 18 CC mais des limites imposées à
restitution par vos n° 2, en matière de statut personnel, et par l'art. 19 CC.
2) Deuxièmement, les articles 17 et 18 contiennent des règles spéciales, qui permettent le remboursement,

configurant un système de retour sui generis, puisque cela ne correspond pas au retour
simples même au remboursement intégral. Cependant, il semble plus proche dans son inspiration de
remboursement intégral, puisque le remboursement dépend toujours de l'accord avec L2.
3) Troisièmement, en matière de forme du contrat juridique, la transmission de compétence est admise.
pour une loi qui n'est pas disposée à s'appliquer pour obtenir la validité formelle de l'affaire (arts.
36º et 65º.

H) Appréciation critique

À la différence du remboursement intégral, cela favorise l'harmonie avec L2, mais se révèle supérieur à
remboursement intégral car il évite le cercle vicieux en cas de retour direct de la part de
un Droit qui permette un remboursement intégral a un système de retour similaire au
notre et fait dépendre la transmission de compétence de l'harmonie avec la loi appliquée par L2