Sujets et sources du droit international public

Leçon 1 : Introduction au droit international public

Virginie SAINT-JAMES

Table des matières

Section 1. Les différentes approches du droit international.................................................................................. p. 2
§ 1. L'approche historique....................................................................................................................................................................p. 2
A. L'ancienneté des mécanismes et des règles...............................................................................................................................................................p. 2
1. L'ancienneté des mécanismes du droit international..........................................................................................................................................................................................p. 2

2. L'ancienneté des concepts.................................................................................................................................................................................................................................. p. 3

B. Le droit international classique : le droit de la société interétatique............................................................................................................................p. 3

1. La naissance d'une société interétatique............................................................................................................................................................................................................p. 3

2. Le droit international classique........................................................................................................................................................................................................................... p. 4

C. Le dépassement de la société interétatique................................................................................................................................................................p. 4

1. L'expansion.......................................................................................................................................................................................................................................................... p. 5

2. L'institutionnalisation............................................................................................................................................................................................................................................ p. 5

3. L'extension des domaines................................................................................................................................................................................................................................... p. 5

§ 2. L'approche théorique du droit international.................................................................................................................................. p. 5

A. Les fondements jusnaturalistes et leurs prolongements..............................................................................................................................................p. 6
1. Quelques auteurs jusnaturalistes en droit international......................................................................................................................................................................................p. 6

2. L'apport jusnaturaliste au droit international....................................................................................................................................................................................................... p. 7

a) Dans les concepts............................................................................................................................................................................................................................................. p. 7

b) Chez les auteurs............................................................................................................................................................................................................................................... p. 7

B. Les développements positivistes et leurs prolongements............................................................................................................................................p. 7

1. La naissance du positivisme en droit international.............................................................................................................................................................................................p. 7

2. Les prolongements positivistes........................................................................................................................................................................................................................... p. 8

a) Dans les concepts............................................................................................................................................................................................................................................. p. 8

b) Chez les auteurs............................................................................................................................................................................................................................................... p. 8

Section 2. La spécificité du droit international...................................................................................................... p. 10

§ 1. Un droit contesté dans ses buts................................................................................................................................................ p. 10
A. La confiance dans le droit international..................................................................................................................................................................... p. 10
B. Les contestations contemporaines............................................................................................................................................................................. p. 10
1. La critique marxiste........................................................................................................................................................................................................................................... p. 10

2. La critique tiers-mondiste.................................................................................................................................................................................................................................. p. 11

§ 2. Un droit contesté dans son existence........................................................................................................................................p. 11

A. L'inexistence supposée du droit international............................................................................................................................................................ p. 11
1. L'argument......................................................................................................................................................................................................................................................... p. 11

2. La réfutation.......................................................................................................................................................................................................................................................p. 12

B. Le droit d'une société particulière.............................................................................................................................................................................. p. 12

1. Le droit de la société internationale..................................................................................................................................................................................................................p. 12

2. Les perspectives du DIP................................................................................................................................................................................................................................... p. 12

a) Les perspectives d'avenir................................................................................................................................................................................................................................ p. 13

b) La question du sens de la souveraineté dans le monde moderne................................................................................................................................................................ p. 13

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La définition du droit international public a été longue à se forger, l'expression même ayant mis du temps à
être couramment employée en français comme en anglais (international law).

La première utilisation se trouve sous la plume de l'anglais Bentham en 1780 (An introduction to the principles
of moral and legislation : où il parle de loi internationale par opposition à la loi nationale et à la loi municipale).
La définition la plus couramment admise et que nous adopterons est qu'il s'agit du droit de la société
internationale.
Pour en commencer l'étude, il convient de croiser différentes approches (Section 1) afin de mesurer sa grande
spécificité (Section 2).

En savoir plus : Droit international public

On a longtemps parlé de droit international sans ajouter le mot public. L'expression sert en effet à le distinguer
du droit international privé qui règle les rapports entre particuliers et/ou des personnes morales privées
marquées par l'extranéité (il s'agit pour une large part des problèmes de conflits de lois). Cette distinction a
été souvent remise en cause, notamment par le grand juriste Georges Scelle, car il arrive que des règles
privées soient établies dans des Traités et donc relèvent du droit public. Nous choisirons de venir à l'appui des
conceptions qui tendent à unifier ces deux matières. Ici cependant, nous étudierons plus souvent ce qui est
généralement placé au sein du droit international public.

Section 1. Les différentes approches du

droit international
Le Droit international est susceptible de plusieurs approches tributaires de son histoire, puis de ses fondements
théoriques ; qu'il faut croiser si on veut saisir l'ensemble des conceptions possibles.

§ 1. L'approche historique
Pour retracer l'histoire du droit international, deux conceptions sont possibles : soit le faire remonter
à l'apparition de ses principaux mécanismes, soit s'en tenir à l'apparition de la société internationale
interétatique.

A. L'ancienneté des mécanismes et des règles

Il est possible de remonter à la plus haute Antiquité pour voir naître les mécanismes et des concepts.

1. L'ancienneté des mécanismes du droit international

On trouve bien des instruments actuels du droit international utilisés dans un passé très reculé comme
le recours au Traité, l'arbitrage ou la protection diplomatique. L'approche historique éclaire aussi certains
concepts du droit international.

En savoir plus : Traités

L'un des plus anciens Traités dont on retrouve une trace écrite fut conclu entre l’Égypte de Ramsès II et les
Hittites vers 1259 avant J.C. remarquable par la modernité de son contenu et par la reconnaissance de l'égalité
entre partenaires.

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De même, le règlement des différends par l'arbitrage existait dans la Grèce antique, ainsi qu'en témoignent les
Traités entre Sparte et Athènes 446 et 431 avant J.C. (M. De Taube, « Les origines de l'arbitrage international,
Antiquité et Moyen Age », RCADI, 1932-IV, vol. 42, p. 5). La protection diplomatique institutionnalisée par les
Cités grecques et le statut accordé aux ressortissants des autres Cités (par exemple : les métèques à Athènes)
donnent encore des exemples d'utilisations anciennes d'outils propres aujourd'hui au droit international. En ce
qui concerne l'Empire romain, on le voit théoriser vraiment ses relations internationales, parfois sous l'égide
du pouvoir religieux : c'est la naissance du droit fétial, par lequel Rome essaie de s'attirer l'appui des divinités
étrangères, les prêtres sont alors de véritables ambassadeurs. L'approche historique éclaire aussi certains
concepts du droit international.

2. L'ancienneté des concepts

Rome voit naître l'expression jus gentium (droit des gens). Développé par Cicéron, le jus gentium règle le
sort civil des non-citoyens romains. Il repose sur l'idée qu'un minimum commun est valable pour tous.

La même vision transparaît dans la Bible selon laquelle en dehors de toute révélation, il existe des règles
communes à tous que l'on ne peut transgresser : c'est le début de l'idée de jus cogens (voir leçon 10).

Le droit de la guerre et de ses tempéraments humanitaires, nés dans les Cités de la Grèce classique se
retrouvera théorisé et développé pendant tout le Moyen Age avec l'instauration difficile de la paix de dieu qui
tend à juguler les guerres féodales. Alors même que le Moyen Age est présenté comme la période la plus
éloignée de l'idée de droit international public, à cause de l'absence de pouvoir central, il apportera donc la
notion de guerre juste et de guerre injuste qui aboutit en définitive à la mise au ban de la guerre privée.
Néanmoins, pendant longtemps la Doctrine a considéré qu'il ne pouvait y avoir de droit international sans
référence à l’État au sens moderne du terme : classiquement, le droit international est présenté comme le droit
de la société interétatique.

B. Le droit international classique : le droit de la

société interétatique
On présente classiquement le droit international comme le droit des rapports entre les États. En
conséquence, il n'y aurait pas de droit international sans État. Il est vrai que c'est la spécificité de l’État
souverain qui a permis l'émergence du droit international classique.

1. La naissance d'une société interétatique

Par convention, on situera le point de départ de l’État dans l’œuvre de J. Bodin (1530 -1596) qui se donne pour
but de légitimer le pouvoir royal. Dans les Six livres de la République (1576), l'auteur caractérise l’État par la
puissance souveraine. La doctrine, ensuite, va travailler sur ce fondement en affirmant le caractère suprême
de cette souveraineté étatique et en reconnaissant à l’État un droit à faire la guerre aux autres États.

En savoir plus : J. Bodin

Juriste et théoricien politique (1530-1596), auteur des Six livres de la République (1576), il fait de la
souveraineté la base de la classification des formes politiques. Il apparaît parfois comme un précurseur de
l'absolutisme.

En savoir plus : Droit international classique

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Cette construction fait alors apparaître un corps de règles propres aux relations de ces sujets particuliers car
doués de puissance souveraine, que sont les États égaux entre eux. C'est la naissance de ce que l'on appelle
ème
le droit international classique qui dominera l'Europe, puis le monde jusqu'au XIX siècle.

2. Le droit international classique

On date souvent l'apparition du droit international classique par référence aux Traités de Westphalie (1648),
car il reconnaissent l'organisation d'un principe d'équilibre, empêchant l'une des puissances de l'époque
d'acquérir une véritable suprématie sur les autres.

En savoir plus : Traités

Traités de Wesphalie, (14 - 24 octobre 1648), Traités qui mirent fin à la Guerre de Trente Ans, signés au
terme du Congrès de Munster et Osnabrück en mai 1644. Pour la première fois, le français remplaçait le
latin. Ils légalisent la création de nouveaux États (ex Confédération helvétique et Pays-Bas), ils instituent la
liberté religieuse. Ils fondent un nouveau droit public européen car la souveraineté et l'égalité des États y sont
reconnues comme principes fondamentaux des relations internationales.

Il y a donc bien une société interétatique à peu près équilibrée composée de partenaires égaux. Mais
cette phase classique est aujourd'hui dépassée car la société internationale a beaucoup changé. Elle est
devenue multiple à bien des égards.

En savoir plus : Société internationale de l'âge classique

La société internationale de l'âge classique était homogène économiquement et culturellement,
essentiellement composée d'États peu nombreux et de culture occidentale ou méditerranéenne, au sein
desquels quelques puissances composaient un gouvernement international de fait (D. Carreau Droit
international).
Exemple
Par exemple, le sort de toute l'Afrique fut réglé par les pays européens, en 1885 au Congrès de Berlin
(Conférence diplomatique du 15 novembre 1884 au 26 février 1885 instaurée pour régler les conflits nés entre
les grandes puissances lors du partage de l'Afrique. Il fixa les règles du nouvel impérialisme en développant
la théorie des zones d'influence. Il établi la liberté de navigation sur le Niger et de commerce dans le bassin
du Congo. Il attribua la possession des régions congolaises à l'association internationale africaine, patronnée
par le roi des Belges Léopold II).
Pendant cette période, on voit naître les premiers projets d'organisation internationale des États. De même,
on voit naître des projets de "paix perpétuelle". L'usage du Traité va devenir très fréquent. Le Traité demeure
plus que jamais l'instrument privilégié du Droit international (plus de 16000 seront conclus entre 1815 et
ème
1924). Il pourra devenir multilatéral (invention au XIX siècle). Le Traité classique est souvent l’œuvre d'une
conférence internationale où se manifeste le savoir faire de l'École Viennoise et la valeur personnelle d'un
Talleyrand. On voit se développer des nouveaux domaines pour le droit international. C'est la grande époque
des Chartes fluviales qui règlent les rapports autour des fleuves transnationaux, tel le Danube et des canaux
(Suez et Panama). Ces Traités couvrent aussi le domaine économique et monétaire (naissance du mécanisme
de la clause de la nation la plus favorisée) . Le droit international devient aussi un droit de la colonisation.

On assistera aussi à la renaissance de la procédure d'arbitrage avec le grand précédent historique que
constitue l'Affaire de l'Alabama (Sentence arbitrale du 14 septembre 1872, RAI, t. II, p. 713) entre les USA et
la Grande-Bretagne. Cette phase classique est aujourd'hui dépassée car la société internationale est multiple
à bien des égards.

C. Le dépassement de la société interétatique

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Le droit international ne peut plus de nos jours être décrit comme le droit des relations entre États car la vie
internationale a été marquée par un triple phénomène d'expansion, d'institutionnalisation et d'extension de ses
domaines d'action.

1. L'expansion
Plusieurs tendances viennent démontrer que la société internationale a considérablement évolué : la
croissance du nombre d'États, le développement des Traités multilatéraux etc. En effet, il est difficile au droit
international de conserver son universalisme dans une société aussi éclatée.
• La croissance du nombre d'États : Elle proviendra successivement du réveil des nationalités, de
l'effondrement des anciens empires, de la décolonisation en Afrique en Asie et en Amérique du Sud et
enfin de l'effondrement du bloc de l'Est en Europe. Ces États plus nombreux (près de deux cents à l'heure
actuelle) perdent leur homogénéité et le droit international devra donc se faire le reflet des disparités entre
pays riches et pauvres (droit du développement) et pays de culture différentes et de tradition politique
différentes (définition d'un droit humanitaire ou d'un droit international des droits de l'homme).
• A ce phénomène se rattache aussi le développement des Traités multilatéraux surtout sous la forme
de Traités régionaux c'est-à-dire ne visant qu'une partie géographique du Globe (Union Européenne,
Organisation de l'Unité Africaine etc).

2. L'institutionnalisation
La première institution internationale crée par les États fut l'Union télégraphique internationale (1865). Elle
ouvre une brèche dans le monopole des États en tant que sujets du droit international. C'est la
naissance des Organisations internationales gouvernementales (la Société des Nations puis l'Organisation
des Nations Unies) et des Organisations internationales non gouvernementales (exemple de la Croix-Rouge,
mais il existe des formes très anciennes : les églises ou les syndicats) puis des Établissements publics
internationaux (exemple de la Banque des Règlements Internationaux créée en 1930 pour les dettes de guerre
de l'Allemagne).

L'institutionnalisation touche aussi des modalités anciennes du Droit international : le règlement pacifique
des différends, avec la mise sur pied de la Cour permanente d'arbitrage et surtout la Cour permanente de
justice, relayée par l'actuelle Cour Internationale de Justice.

3. L'extension des domaines

Beaucoup de domaines et d'activités autrefois laissés à la seule compétence interne des États sont maintenant
régis peu ou prou par des règles internationales notamment depuis 1945.
Exemple
Nombre de problèmes ne peuvent plus être réglés par les seuls États par exemple les transports, la gestion de
l'espace et de l'environnement mais aussi dans le domaine économique, la répression pénale et même fiscale.
Tout cela exige un dépassement du droit international classique, car cette évolution oblige à repenser la
souveraineté (en termes de patrimoine commun de l'humanité etc...) et la place des sujets privilégiés
que sont les États (par l'obligation de prendre en compte des réalités telles les sociétés transnationales, les
minorités ethniques ou religieuses transfrontières, les individus). Face à ces évolutions, le droit international
doit pouvoir bénéficier de fondements théoriques solides.

§ 2. L'approche théorique du droit

international
Comme souvent en droit, on retrouve en droit international l'opposition classique entre jusnaturalisme et
positivisme.

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A. Les fondements jusnaturalistes et leurs
prolongements
Le droit naturel postule qu'il existe des règles de droit préexistantes à la volonté des acteurs de la société
internationale. Certains concepts du droit international appartiennent sans aucun doute à cette mouvance.

1. Quelques auteurs jusnaturalistes en droit international

Fondées sur l'idée qu'il existe un ordre naturel antérieur et supérieur, les théories jusnaturalistes peuvent
s'appuyer sur les philosophes grecs, sur le droit romain et sur l'héritage thomiste.

En savoir plus : Francisco de Vitoria

Vitoria (Francisco de) Théologien espagnol Professeur au collège de Santiago, puis Salamanque. De potestate
civili (1528), De Indis, De jure belli (1539). Attaché à la monarchie, il développe néanmoins l'idée selon laquelle
si le pouvoir vient de Dieu, les hommes sont libres de le conférer à qui ils le souhaitent dans une décision
majoritaire.

Beaucoup d'auteurs espagnols du "siècle d'or" ont marqué ce courant. On citera parmi les précurseurs F. De
Vitoria (1480-1546) qui déduit de l'existence même de la souveraineté des États la nécessité d'un droit pour
régir la société qu'ils forment. C'est la naissance du jus inter gentes , droit entre les États et non plus du
jus gentium romain fondé sur l'observation de la nature. En refusant par exemple l'appropriation des mers
données à son pays par le Pape, F. Suarez (1548-1617) revient au droit des gens et le distingue du droit naturel.

Grotius (Hugues de Groot dit) : juriste hollandais

(1585 1645) auteur de De jure paci ac belli
Suarez (Francisco) : théologien espagnol
(1625), ouvrage de droit international qui entend
(1548-1617), jésuite, professeur à Alcala, à
donner aux rapport internationaux la base
Salamanque et à Coimbra. Il insiste sur le
du droit. De la nature sociable des hommes
caractère humain de l'attribution du pouvoir.
découle le droit de la nature que l'on peut
retrouver par l'usage de la raison.

Ce dernier prime et le second doit lui être conforme, c'est le dualisme des règles de droit international H. de
Groot dit Grotius (1583-1645) étant un laïc, il laïcisera la notion de droit des gens : l'un de ses apports essentiels
provient du fait qu'il se fonde uniquement sur le raisonnement : la "droite raison", sans avoir besoin
de l'idée d'un ordre divin. Fondateur de "l'École de la nature et du droit des gens", son ouvrage majeur
s'intitule De jure belli ac pacis (1625), il y reconnaît la puissance souveraine comme un pouvoir supérieur,
mais les États doivent accepter de se voir limiter par une communauté internationale.

Pufendorf (Samuel, baron de) : juriste et

historien allemand (1632 1694). Il continua
après Grotius à professer la théorie du droit
des gens, fondé sur des raisons humaines. Il a
publié en 1672 Du droit de la nature et des gens.
Il donne comme fondement au droit naturel la
raison naturelle.

Le droit naturel contient alors les principes que le "droit volontaire" met en œuvre par voie d'accords qui
doivent être respectés (cf. l'adage pacta sunt servanda). Ces accords ne peuvent aller contre les règles
naturelles. Grotius en tire des conséquences en matière de droit de la guerre en mettant en œuvre le concept
de "guerre juste" : celle qui répond à une injustice née de la violation d'une règle naturelle. La filiation peut

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se ressentir chez Pufendorf (1632-1694). En 1672, il publie l'ouvrage "Du droit de la nature et des gens" qui
affirme la subordination du droit volontaire au droit naturel.

2. L'apport jusnaturaliste au droit international

a) Dans les concepts

Le droit international n'en a jamais fini avec ses fondements jusnaturalistes car il est un des rares systèmes
de pensée à pouvoir offrir un fondement valable à la limitation de la souveraineté. On le retrouve donc
dans tout le droit de la guerre, le droit humanitaire ou la légitime défense.
Exemple
Article 51 de la Charte des Nations Unies (extrait) : « Aucune disposition de la présente charte ne porte
atteinte au droit naturel de légitime défense individuelle ou collective, dans le cas où un membre des Nations
Unies est l'objet d'une agression armée ... ».
On le retrouve aussi chaque fois que se pose un problème de hiérarchie des normes en droit international.
Exemple
Exemple du jus cogens.
Sa faiblesse principale réside dans la difficulté de le définir ce qui engendre un trop grand décalage entre l'idéal
du droit et la réalité observée.

b) Chez les auteurs

ème
On a assisté au XX siècle à un véritable renouveau doctrinal du droit naturel. Ces auteurs ne nient pas
l'existence du droit positif (dans la lignée de Grotius), mais ils accordent plus de place au militantisme
juridique, qui recommande de ne pas entériner le droit positif et de distinguer le droit des relations
internationales telles qu'elles se présentent dans les faits.

B. Les développements positivistes et leurs

prolongements
Le droit international fait néanmoins une très large place aux modes de pensée positivistes, surtout à l'époque
classique.

1. La naissance du positivisme en droit international

Emmer de Vattel (1714-1768) suisse et diplomate, publie en 1758 Le droit des gens ou principes de la
loi naturelle appliquée à la conduite des affaires des nations et des souverains. Il fait de l'État l'interprète
souverain du droit naturel, ce qui le libère des contraintes de ce droit. Vattel entérine la monarchie absolue
et donc la toute puissance souveraine étatique, au nom du fait que les États n'ont pas besoin les uns des
autres à la différence des individus. C'est la naissance du droit international volontaire (ou volontarisme), dont
les États déterminent les règles en fonction de ce dont ils ont envie ou besoin, de ce qu'ils veulent. On conçoit
que la référence à un ordre naturel des choses dans ce cadre ne veut plus dire grand chose.

Appliqué à la guerre, le raisonnement fait d'une guerre juste une guerre où l'on se plie à quelques formalités
(par exemple la déclaration de guerre) sans considération pour les buts ou les moyens de la guerre. On rattache
à ce courant l’œuvre de l'anglais H. Selden (1558-1654) qui prétend justifier l'appropriation des mers par
l'Angleterre par la maîtrise maritime britannique.

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En savoir plus : Selden et E. de Vattel
Selden : juriste anglais (1548 1654) affirme que le droit de gens est issu de la coutume. Il écrit en 1635 le
Mare clausum, dans lequel défend la souveraineté britannique sur la mer du Nord et l'Atlantique au nom de
l'ancienneté des pouvoirs de police exercés par l'Angleterre.

Vattel (Emmer De) : diplomate et publiciste Suisse (1714-1767) Ses œuvres sur le droit naturel (Le droit des
gens, 1758) en font un des fondateurs du droit international moderne. On lui doit une Défense du système
de Leibniz (1742).

2. Les prolongements positivistes

a) Dans les concepts

Le volontarisme du droit international s'exprime dans l'acceptation des normes : la coutume doit avoir été
acceptée pour qu'elle soit applicable à l'État ; il est nécessaire de prouver l'adhésion d'un État à un Traité
pour le lui appliquer ; de même, la possibilité d'assortir ces Traités de réserves en découle. En résumé, « les
règles de droit liant les États procèdent de la volonté de ceux-ci » (CPJI, Affaire du Lotus, arrêt n° 9, Rec.
série A, n° 10, p. 18).

D'ailleurs c'est à l'État souverain qu'il revient de déterminer comment s'applique le DIP en droit interne. En
choisissant le monisme ou le dualisme juridique dans leur ordre interne, ils déterminent ainsi l'articulation des
deux ordres juridiques. Du volontarisme classique résulte aussi un caractère particulier au Droit international :
l'absence de sanction de la violation des règles en dehors des modes des règlements des conflits
acceptés par l'État. La victime d'une violation peut renoncer à faire valoir ses droits à réparation, en fonction de
ses intérêts politiques bien compris, ou déclencher des sanctions si elle s'estime lésée. En droit international,
les États sont juges et parties et c'est normal car ils sont souverains. On en déduit aussi l'absence de hiérarchie
entre ces normes puisque toutes trouvent leur fondement dans une source unique : la volonté de la puissance
souveraine. Une autre conséquence du positivisme est que le droit suit souvent les faits et se révèle très
conservateur dans ses solutions.

En savoir plus : Affaire de la Grisbardana

Affaire de la Grisbardana, 23 octobre 1909, RSA, vol. XI, p. 161 : « Dans le droit des gens, c'est un principe bien
établi qu'il faut s'abstenir autant que possible de modifier l'état des choses existant de fait depuis longtemps ».

b) Chez les auteurs

On rencontre en droit international le positivisme normativiste de H. Kelsen qui s'inscrit en rupture. En
particulier, parce que les normativistes sont très attachés à l'idée de sanction de la règle juridique et
contestent donc le volontarisme sur ce point.

G. Scelle quant à lui est un positiviste sociologique qui insiste donc sur les idées de solidarité (solidarité
internationale) en mettant l'accent non sur l'État mais sur les peuples.

L'avantage majeur du positivisme volontariste classique, c'est de permettre d'envisager le Droit international
avec un pragmatisme non dénué de cynisme parfois.

En savoir plus : Positivisme

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La force du positivisme explique que le droit international soit parfois, violemment critiqué car à travers
ses problèmes de fondement juridique, c'est toute une conception politique de la société internationale qui
s'exprime.

En savoir plus : Hans Kelsen

Juriste américain d'origine autrichienne (1881 1973), Auteur de la Constitution autrichienne de 1920, il
développe dans sa Théorie pure du droit une vision normativiste du droit positif, le droit tirant sa validité de sa
conformité aux normes supérieures, organisées en une hiérarchie pyramidale.

En savoir plus : Georges Scelle

Juriste français (1878 1961) Spécialiste du droit international, il a écrit : Précis de droit des gens (1934),
Théorie juridique de la révision des traités (1935), Sens international (1942). Il développe le solidarisme en
droit international.

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Section 2. La spécificité du droit
international
Le caractère principal du DIP est d'être contesté dans son approche politique (1) comme dans sa spécificité
juridique (2).

§ 1. Un droit contesté dans ses buts

Deux visions s'affrontent selon les auteurs et les époques ; le droit international est vu soit comme un instrument
de libération et de paix mondiale soit comme l'un des moyens d'entériner les puissances de fait du moment.

A. La confiance dans le droit international

ème
Le mouvement de la "Paix par le droit" né pendant la fin du XIX siècle, a développé l'opinion selon
laquelle le droit est en soi le moyen de gagner la paix. Selon cette mouvance, l'une des causes des guerres
serait l'impossibilité pour les États de trouver des règles de droit suffisantes et adaptées pour régler leurs
désaccords pacifiquement. Il faut donc développer le droit pour réduire les causes de guerre. De ce mouvement
naissent :
• les droits de la paix et du désarmement ;
Exemple
Exemple duPacte Briand-Kelloggdu 28 août 1928 : pacte par lequel soixante nations déclarèrent la
guerre hors la loi en droit international, posant ainsi le principe de prohibition de l'agression armée).

• le droit international des droits de l'homme ;

• mais surtout la croyance dans un mécanisme de sécurité mondiale (SDN puis ONU).
Évidemment, c'est placer une bien grande confiance dans les règles juridiques. Ce mouvement n'est pas
complètement éteint.
Exemple
Ainsi, on en trouve des échos dans la saisine de la Cour Internationale de Justice par la Bosnie, CIJ, 11 juillet
1996, Affaire relative à l'application de la Convention pour la prévention et la répression du génocide .

B. Les contestations contemporaines

Le droit international a fait l'objet d'une contestation plus ou moins radicale qui peut aller jusqu'à sa négation
pure et simple. La tendance contemporaine s'engage plutôt dans des voies plus nuancées.

1. La critique marxiste
Au départ la critique marxiste sur le droit international est surtout une critique de l'État dont il est un vecteur
évident. L'État divise la classe prolétarienne en l'empêchant de s'unir pour réaliser la révolution qui doit mener
à la société sans classes. Par le ralliement à la théorie de la souveraineté du peuple, les pays socialistes vont
cependant infléchir leur discours sur l'État. Mais la critique du droit international n'en demeurera pas moins vive.
L'idée est que le droit international est un ensemble de règles qui maintient un système de puissance,
hostile aux plus pauvres des États, assimilés à un prolétariat mondial (Lénine dira que l' « impérialisme
est le stade suprême du capitalisme »).

Les pays socialistes afficheront alors un volontarisme très affirmé, débouchant sur une interprétation très
tranchée de certains concepts, exemple de la "Doctrine Brejnev" donnant à l'URSS un droit de défense des

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conquêtes du socialisme dans les pays de l'Est, et le refus de la compétence de la Cour internationale de justice
(à l'intérieur du bloc de l'Est, la doctrine Brejnev est celle de la souveraineté limitée : aucun pays socialiste
ne doit changer de camp et si le risque se présentait, il serait du devoir de l'URSS et du pacte de Varsovie
d'intervenir). Ces pays ont infléchi leur position après la Perestroïka et vont maintenant vers un positivisme
pragmatique. La Chine continue à jouer le jeu d'un volontarisme étatique exacerbé que l'on peut rattacher
soit à la critique marxiste, soit à la critique tiers-mondiste.

2. La critique tiers-mondiste
Née de la décolonisation, une autre mouvance mondiale a critiqué le droit international en lui reprochant d'être
un mode d'asservissement politique car les peuples des pays les plus pauvres n'en ont pas maîtrisé
la formation : ni en ce qui concerne les règles (exemple du droit de la mer et règles des protectorats), ni en
ce qui concerne les mécanismes (choix des systèmes juridictionnels de droit occidentaux). De plus, le droit
international volontariste classique repose sur l'existence d'une souveraineté pleine et entière que les pays du
tiers-monde n'ont pas réellement les moyens économiques, culturels et politiques de mettre en œuvre.
Exemple
Cf. CIJ,arrêt du 3 février 1994, Affaire du Différend territorial entre la Grande Jamahiriya arabe Libyenne
populaire et socialiste et la République du Tchad , Rec. p. 5.
La critique tiers-mondiste du droit international est ambivalente. Rarement, elle aboutit au rejet. Elle est souvent
présente dans le cas des pays de tradition islamisante :
Exemple
on en trouve un écho dans l'arrêt de la CIJ relatif à l' Affaire du personnel diplomatique et consulaire des
États-Unis à Téhéran, CIJ (fond) 24 mai 1980.
Au contraire, les pays du tiers-monde peuvent aussi utiliser le droit international et le faire évoluer
afin d'instaurer un nouvel ordre économique mondial : droit au développement droit à la maîtrise des
ressources naturelles, droit à environnement et aux ressources partagées etc. ; et pour qu'il accompagne le
processus de décolonisation, exemple du changement de sens de la notion de droit des peuples à disposer
d'eux-mêmes (« Les buts des Nations Unies sont les suivants (...) : 2. Développer entre les nations des relations
amicales fondées sur le respect du principe de l'égalité de droits des peuples et de leur droit à disposer
d'eux-mêmes, et prendre toutes autres mesures propres à consolider la paix du monde. »). On les voit alors
développer une vision très classique de leur souveraineté, appliquée à des domaines économiques.
Exemple
Par exemple dans la sentence arbitrale Aminoil contre Koweït, du 24 mars 1982, JDI, 1982, p. 869.

§ 2. Un droit contesté dans son existence

Ces difficultés à faire du droit international un droit incontesté vont parfois jusqu'à lui nier toute existence (A) ,
alors que ces difficultés proviennent toutes du même obstacle : parvenir à enfermer la souveraineté dans des
règles juridiques (B).

A. L'inexistence supposée du droit international

Il s'est développé un courant doctrinal qui refuse au droit international toute existence, ce qu'il est évidemment
possible de réfuter.

1. L'argument
Il est exact qu'il n'existe pas d'autorité internationale prévalant sur les États.

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 Exemple
A l'appui : réparation des dommages subis au service des Nations Unies, Rec. 1949 p. 179, qui constate
l'absence d'une communauté internationale pouvant se prévaloir des règles du droit international.
Faut-il alors adhérer à l'opinion selon laquelle les règles du droit international seraient de simples règles
de morale internationale, dont la violation engendrerait certes une réprobation mais pas de conséquences
matérielles notables ; ou de simples règles de forme (bonnes manières) ; ou bien enfin de simples règles de
droit public externe : une sorte de droit constitutionnel spécialisé ?

Une autre justification tire parti du fait que les individus ne se sentent pas sujets du droit international (G.
Burdeau, Traité de sciences politiques, p. 498). Cet argument selon lequel la place réduite de l'individu en droit
international est l'un des facteurs qui en freinent l'application n'est pas dénué d'intérêt, peut-on admettre cet
argument pour nier l'existence du droit international ?

2. La réfutation
Le droit international manifeste son existence matériellement : tous les pays ont, au sein leur exécutif des
bureaux où travaillent des juristes internationaux. On peut ensuite constater que les sujets eux-mêmes c'est-
à-dire les États ne nient pas l'existence d'un droit qui leur soit applicable. Ils contestent juste ce droit quand
il leur est appliqué. On constate donc qu'il y a une vie juridique internationale, car il y a bien reconnaissance
par une société internationale composée de sujets, de règles permanentes sanctionables. Les États
conçoivent bien leurs relations à travers les concepts posés par le droit international et il leur arrive d'en exiger
la sanction (responsabilité internationale, nullité de certains actes). On ajoutera que très peu d'arrêts de la CIJ
n'ont pas été appliqués et la violation même des résolutions du Conseil est peu fréquente et provient toujours
des mêmes États. Le droit international a donc bien malgré tout, un caractère obligatoire le seul problème
se situant dans l'application réelle et dans la difficulté de faire naître des voies d'exécution forcée lors
de la persistance de violations.

Le droit international est donc accepté dans son principe par ses sujets principaux. En ce qui concerne les
individus, outre qu'ils sont englobés dans les États, nous verrons qu'ils sont de plus en plus présents dans
les règles du droit international.

B. Le droit d'une société particulière

En réalité, le droit international n'est pas inexistant, il est simplement très spécifique. Cette spécificité provient
du fait qu'il régit des sujets très particuliers : il est le droit de la société internationale.

1. Le droit de la société internationale

Le Droit international est bien un droit autonome car il est bien un ensemble cohérent de règles faisant
références les unes aux autres. Par exemple, les conventions sur le droit des Traités influent sur celles qui
régissent des domaines particuliers. Reste évidemment la question de l'effectivité : on remarquera que les
deux courants de critiques s'en prennent plus à l'état de la société internationale, injuste et conflictuelle, qu'au
droit en lui-même qui n'est qu'un prétexte. Avant de changer le droit, sans doute faut-il au préalable changer
la société internationale.

Or, il s'agit pour l'instant d'une « société close, décentralisée, conflictuelle et délibérante » (P.-M. Dupuy,
manuel, précité) que des États, tous souverains au sens classique, mais très hétérogènes sous cette unité de
statut et donc forcés de tenir compte les uns des autres. Si on peut penser que toutes les caractéristiques de la
société internationale actuelle vont beaucoup plus dans le sens de la prise de conscience de l'interdépendance
des sujets que dans le sens des exacerbations souveraines ; néanmoins, l'expansion du droit international
entraîne de facto une expansion de la souveraineté (C. Santulii, « L'expansion de la souveraineté de l'État »,
RGDIP 2019, n° 2, p. 355).

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2. Les perspectives du DIP
Le droit international moderne met en chantier la reconnaissance d'une solidarité internationale accrue et le
dépassement de la souveraineté des sujets.

a) Les perspectives d'avenir

Au plan mondial, on notera une tendance à intégrer la dimension internationale des problèmes. On notera que
la pacification des rapports dans la société internationale engendre un développement des règles du
droit à des domaines valables en temps de paix (relations économiques) et donc a de plus en plus de domaine
au point d'influer plus que directement sur des règles internes des États.
Exemple
Exemple du droit conventionnel de la CEDH et du droit de l'Union européenne en France.

b) La question du sens de la souveraineté dans le monde moderne

Dans le même ordre d'idées, on assiste à une reconnaissance juridique lente de "la Communauté des
États" en tant que sujet. On peut admettre que la souveraineté ne soit plus une condition nécessaire pour être
un sujet du droit international. En témoigne la place faite à d'autres acteurs : les organisations internationales
bien sûr (mais les États y prédominent) surtout, les individus et les sociétés transnationales. C'est en grande
partie au droit international qu'il reviendra de régler ces questions dans le siècle à venir.
Pourtant, depuis quelques années une crise du droit international se dessine, les Etats renonçant souvent
à agir dans le cadre du multilatéralisme (voy. J.-M. Ghehenno, La crise du multilatéralisme, Esprit, 2014/8).
L'avenir dira si cette crise est l'indice d'un retrait durable du droit international ou celui d'une modification de
ce dernier.

Remarque
Il s'agit ici d'annoncer un plan qui justifie l'ordre des leçons. Si le droit international revêt tant de caractères
spécifiques, c'est parce que ses premiers sujets ont été les États souverains. C'est donc encore par l'étude
de ses sujets, aujourd'hui plus diversifiés qu'il convient d'aborder le droit international (leçons 2 à 5). On
comprend mieux ensuite la diversité et le caractère obligatoire de ses sources (leçons 6 à 10).

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