DERECHO PROBATORIO I

SISTEMAS PARA LA
REGULACIÓN DE LA
PRUEBA
Juliana María Giraldo Serna
 El sistema dispositivo, deja en manos de los
particulares toda la tarea de iniciación, determinación
del contenido y objeto e impulso del proceso, además
del aporte de pruebas.
SISTEMA
DISPOSITI Este sistema, se caracteriza por dos aspectos
principales:
VO O - Es necesario presentar la demanda, para iniciar el
INQUISITIV proceso y las decisiones del Juez, tienen que
circunscribirse a lo solicitado con las pretensiones y
O las excepciones.
- El derecho que tienen las partes para disponer del
proceso, poniéndole fin bien sea por transacción o por
desistimiento.
 SISTEMA El sistema dispositivo, es aquel entonces que se limita
a las partes la facultad de disponer y promover el
DISPOSITI elemento probatorio.
VO O
INQUISITIV Para considerar el sistema entonces inquisitivo, debe
permitirse que el Juez investigue oficiosamente los
O hechos.
 Considera que el sistema
inquisitivo, afecta la
SISTEMA imparcialidad del juez?
DISPOSITI
VO O
INQUISITIV Debe limitarse la facultad
O oficiosa del Juez ya que el
litigio es de interés
privado?
 Es muy importante que se consagre como un deber
del Juez, el utilizar esas facultades inquisitivas
probatorias siempre que resulten convenientes “para
verificar los hechos alegados por las partes y para
evitar nulidades y providencias inhibitorias”
CAPPELLETTI

 Este sistema, da prevalencia al interés principal del

proceso: buscar la verdad.
 Analicemos la Sentencia C-874/03
PREGUNTA TIPO QUIZ: EL DESISTIMIENTO TÁCITO,
DESCONOCE LOS RASGOS DEL SISTEMA INQUISITIVO
APLICABLES EN NUESTRA LEGISLACIÓN?
Que disposición trae el CGP?

a. Juez Espectador: pasivo, sin poderes probatorios.

b. Gran Juez: con posibilidad de decretar pruebas de
oficio y aplicar la carga dinámica de la prueba.
 Es un “poder deber” del Juzgado más que una
posibilidad a la cual puede acudir a mero título
PRUEBA discrecional.
DE OFICIO
Artículo 170 CGP
La facultad de decretar pruebas de oficio, se relaciona
con la ideología de que el proceso sea una instancia
destinada a lograr la vigencia y efectividad del derecho
material.
DEBATE SOBRE TARIFA LEGAL Y LIBRE
CONVICCIÓN DE LA PRUEBA
SISTEMAS
DE LA
TARIFA  Estamos frente al sistema de tarifa legal, cuando se
LEGAL Y sujeta al Juez a reglas abstractas preestablecidas, que
le señalan la conclusión que forzosamente debe
DE LA aceptar en presencia o por ausencia de determinados
LIBRE medios de prueba.
 En cambio, el sistema de libre valoración, indica la
VALORACI posibilidad de que el Juez tenga una libre valoración
ÓN DE LAS personal y concreta del material probatorio. Artículo
176 CGP
PRUEBAS
POR EL
JUEZ
 - Algunos beneficios:
- Mayor uniformidad de las decisiones judiciales, en
cuanto a la prueba
- Se limitaba la discrecionalidad del Juez, en un contexto
donde los jueces eran considerados corruptos
- Sus principales problemas:
- Mecaniza la función del Juez, le quita personalidad, le
impide formar su criterio personal y le obliga a aceptar
Sistema de soluciones en contra de su convencimiento lógico
razonado
tarifa legal - Conduce a la verdal formal, no tanto a la verdad real
- Se presenta un “divorcio” entre la justicia y la
sentencia. Se sacrifica los fines naturales de la
Institución, por el respeto de fórmulas abstractas y se
olvida que el derecho tiene como función principal, la
armonía social.
  Le permiten al Juez valorar caso por caso, en atención
a criterios de flexibilidad y razonabilidad.
 Este sistema, permite llegar a la verdad de una
manera más adecuada, no de manera mecánica, sino
buscando la garantía de los derechos de las partes.
Libre
apreciación  La libre apreciación debe ser razonada, crítica,
de las basada en las reglas de la lógica, la experiencia, la
sicología, y no arbitraria.
pruebas  El proceso de convicción, debe explicarse en la
motivación del fallo para cumplir con los requisitos de
publicidad y contradicción que forman parte de los
principios de debido proceso y defensa.
  Las formalidades procesales para la validez de la
prueba NO son limitaciones a la libre apreciación, ya
que debe cumplirse con las formalidades procesales
Libre exigidas para presentar, admitir, decretar y practicar
ciertas pruebas de forma tal que puedan ser eficaces
apreciación para el convencimiento del Juez.
de las
pruebas  Tampoco puede considerarse como limitación, el
señalamiento de los medios de prueba ni la exigencia
de ciertas formalidades por la norma sustancial para
por ejemplo el nacimiento de un contrato.
DERECHO PROBATORIO
I

OBJETO DE LA
PRUEBA
Juliana María Giraldo Serna
  El objeto de la prueba, es lo que se puede probar en
general, aquello sobre lo que puede recaer la prueba.
Es una noción objetiva y abstracta, no limitada a los
Objeto: Que problemas concretos de cada proceso, ni a los
puede ser intereses o pretensiones de las diversas partes.
 Por objeto de la prueba, debe entenderse todo
probado? aquello que es susceptible de comprobación ante el
órgano jurisdiccional del Estado, para los fines del
proceso en general (no de cada proceso en particular)
  OJO: no puede confundirse el objeto de la prueba con
el de necesidad o tema de la prueba, pues la
circunstancia de que un hecho determinado no
necesita prueba en un proceso, no significa que ese
hecho no pueda ser objeto de prueba judicial.
 Entonces, la prueba judicial es todo aquello que
puede ser susceptible de demostración histórica (algo
Objeto de la que existió, existe o puede llegar a existir) y no
simplemente lógico (como sería la demostración de
prueba un silogismo o un principio filosófico); es decir, que
objeto de prueba son:
 Hechos presentes, pasados o futuros
 Y, lo que puede asimilarse a éstos (costumbres y ley
extranjera)
 Prevalece entonces, el concepto que ve en los hechos
el objeto de la prueba.
 Los hechos, son todo aquello que puede ser percibido y
que no es simplemente entidad abstracta o idea pura.
Que se Es decir, todo aquello que puede probarse para fines
procesales, entonces son hechos:
entiende  Todo lo que puede representar una conducta humana,
por los sucesos, acontecimientos, hechos o actos
humanos voluntarios o involuntarios, individuales o
“hechos” colectivos, que sean perceptibles, inclusive las
simples palabras pronunciadas, sus circunstancias de
como objeto tiempo, modo y lugar, y el juicio o calificación que de
ellos se tenga.
de la  Los hechos de la naturaleza, en que no interviene
prueba actividad humana
judicial  Las cosas o los objetos materiales y cualquier aspecto
de la realidad material sean o no productos del
hombre, incluyendo los documentos.
Que se
entiende
por  La persona física humana, su existencia y
“hechos” características, estado de salud, etc.

como objeto  Los estados y los hechos psíquicos o internos del

hombre, incluyendo el conocimiento de algo.
de la
prueba
judicial
 Las conductas futuras pueden ser objeto de prueba?
Si, caso lucro cesante por responsabilidad civil
extracontractual.
 Toda prueba, conlleva inseparablemente el juicio que
sobre tales acontecimientos o hechos humanos, se
tiene o la calificación que de ellos se de.
 Por esto, es importante considerar todas las
circunstancias bajo las cuales se dan estos hechos:
entorno social, costumbres, relacionamiento, etc.
 Pueden ser considerados los documentos, como objeto
de prueba?
Que puede Si, porque son algo material susceptible de ser
ser objeto observado, verificado, percibido y examinado,
especialmente en su exterioridad: calidad del papel,
de prueba? falsedad o autenticidad de la firma, autoría, sellos que
tenga, contenido. Además, al ser obra del hombre,
forman parte de su conducta humana.
 - La persona física: existencia de una persona, sus
condiciones físicas o morales, su educación,
Que puede aptitudes, limitaciones, cualidades morales.
ser objeto - Los estados o hechos psíquicos o internos del
hombre: puede ser objeto de prueba el estado
de prueba? mental de una persona, su aptitud para entender y
tomar decisiones conscientes.
  Cuando estamos de cara a un proceso, debemos
concentrarnos en probar aquello que directa o
indirectamente puede tener alguna relación con la
materia debatida.
 Tienen importancia para delimitar concretamente el
Objeto objeto de la prueba en relación con cada proceso, las
nociones de pertinencia o relevancia y utilidad de la
concreto de prueba.
la prueba  Es por ello que, los hechos totalmente ajenos a la
cuestión materia del proceso no son objeto concreto
de prueba en este proceso, en el sentido de que es
improcedente o no es pertinente probarlos, aun
cuando en abstracto puedan ser susceptibles de
prueba u objeto de prueba.
  Debe probarse todo aquello que forma parte del
presupuesto fáctico para la aplicación de las normas
jurídicas, a menos que esté exceptuado por la Ley.

Que debe  Tanto la afirmación de hecho (con sus salvedades)

como la controversia o discusión sobre tales hechos,
probarse- deben ser probados por los medios autorizados en la
Ley procesal.
Necesidad  Para formar parte del tema de prueba en un proceso
de la es indispensable que el hecho se pertinente o
influyente en las cuestiones litigiosas planteadas.
prueba  El hecho de que esté exento de prueba un hecho, no
significa que las partes no puedan solicitar y
presentar en relación con éste las pruebas, solo que
el Juez podrá considerarlas inútiles.
  170: Se decretan pruebas para esclarecer hechos objeto de
controversia
 168: Se rechazan pruebas manifiestamente superfluas o inútiles
 372: Se practica el interrogatorio de oficio y exhaustivo en la
audiencia inicial para lograr la aceptación del mayor número de
hechos y decretar el menor número de pruebas. Luego se hace
requerimiento sobre los hechos en que las partes están de acuerdo
Que hechos y se precisan los que requieren ser probados
 206: La cuantía jurada hace prueba mientras no sea objetada - El
deben silencio es aceptación

probarse?  320: En apelación se revisan reparos – La sustentación es

necesaria – No debería declararse desierto el recurso sustentado
por no asistir a la audiencia, porque constituye un exceso ritual
manifiesto
 97: La falta de contestación o contestación irregular de la
demanda hará presumir ciertos los hechos, salvo que la ley atribuya
otro efecto – El silencio es aceptación - Igual: Monitorios, ejecutivos,
CRTV, entrega tradente al adquirente, etc.
 PREGUNTASS PARCIAL
  Hechos admitidos: ya que estos surten previamente
un debido proceso, en tanto que hubo oportunidad de
publicidad y contradicción, y ante la no oposición, se
Que hechos entiende que hay aceptación. Por economía procesal no
es necesario probar estos hechos. Cuando se produce
una aceptación del hecho, no es necesario probarlo.
no deben
probarse?  Tampoco requieren prueba los hechos notorios, la
afirmaciones y negaciones indefinidas (167), las
presunciones legales (166) y las normas jurídicas
(177)
 HECHOS PRESUMIDOS

La presunción es una forma de conocimiento propia de la

Que hechos naturaleza humana. Es un juicio lógico del legislador o del
juez que consiste en tener por cierto o probable un hecho,
no deben partiendo de hechos probados
Las presunciones pueden ser:
probarse? - Legales que admiten prueba en contrario(art. 324
[Link]) y las que no admiten prueba en contrario
(arts. 92 y 762 civil)
- Judiciales: indicios (art. 240)
 HECHOS PRESUMIDOS

 El artículo 66 CC. dice: “Se dice presumirse el hecho

que se deduce de ciertos antecedentes o
Que hechos circunstancias conocidas. Si estos antecedentes o
circunstancias que dan motivo a la presunción son
no deben determinados por la ley, la presunción se llama legal"
probarse?
 En la presunción hay un enlace entre el hecho base y
el presumido. Probado el hecho causa, se tiene por
cierto el hecho efecto
 Art. 166 CGP.
 HECHOS NOTORIOS
 La Justicia no puede ignorar lo que todos conocen
Que hechos  Que es un hecho Notorio? Es aquello que es público y
no deben sabido por todos, aquello que es conocido o que
puede ser conocido por personas de “mediana
probarse? cultura”
 Art. 167 CGP
 COMO SE APLICA LA NOTORIEDAD CON LAS TIC?
Arts. 177 y 85 CGP, por lo cual no es necesario:

Que hechos 1. Aportar resoluciones, circulares o conceptos de

autoridades administrativas, que estén publicadas en
no deben la página Web de la entidad pública correspondiente
probarse? 2. Prueba de existencia y representación de personas
jurídicas de derecho privado, si consta en bases de
datos de las entidades certificadoras. Ejemplo:
Financieras
 AFIRMACIONES INDEFINIDAS

Concepto: Son aquellos que no están limitados en

tiempo, modo y/o lugar, circunstancia que hace
imposible o muy difícil su prueba. No son demostrables
Que hechos Ejemplos:
a. Siempre he permanecido en Cali
no deben b. La servidumbre no se usó en 20 años
c. No tengo obligaciones pendientes de pago
probarse? d. Nunca recibí la entrega de la mercancía
e. “He probado que estás obligado a decir una misa en
cualquier día del año por el alma de mi padre, más
cuando alego que no la dijiste, me es imposible a mi
dar tal clase de prueba” Antonio Rocha Alvira
 AFIRMACIONES INDEFINIDAS

Únicamente los hechos indefinidos están exentos de

prueba.

Que hechos Una proposición (afirmación o negación) es:

a. Definida Cuando se refiere a hechos concretos,
no deben limitados en tiempo y lugar
b. Indefinida Cuando es indeterminada o ilimitada en
probarse? circunstancias de tiempo modo o lugar

Por lo tanto, el hecho indefinido queda desvirtuado

cuando se prueba el hecho concreto contrario
 NEGACIONES INDEFINIDAS
Que hechos  No ocultan una afirmación concreta contraria, por lo
que su prueba resulta difícil o imposible
no deben  Son reales, sustanciales, indeterminadas o ilimitadas
probarse? en tiempo, modo o lugar
  NEGACIONES DEFINIDAS DE CUALIDAD: Niegan una
determinada cualidad que equivale a afirmar una cualidad
contraria que se puede probar Ejemplo: El anillo no es de oro.
Equivale a decir que es de otro material y eso se puede
probar
 NEGACIONES DEFINIDAS DE HECHO: Niegan un
acontecimiento que equivale a afirmar un suceso contrario,
Que no es determinado en tiempo, modo o lugar, que se puede probar.
Ejemplo: Yo no concurrí a firmar la escritura No. 574 en la
negación Notaría 7. Equivale a decir que me suplantaron y eso se puede
probar

indefinida?  NEGACIONES DEFINIDAS DE DERECHO: Niegan una condición

legal que equivale e afirmar un efecto jurídico contrario que
se puede probar. Ejemplo: Juan no es capaz. Equivale a decir
que es incapaz y eso se puede y debe probar

Hay que identificar claramente la negación

Todas las negaciones definidas deben probarse
Sólo las negaciones indefinidas están exentas de prueba
 OJO: La imposibilidad de suministrar la prueba debe
ser apreciada en cada caso, con un criterio riguroso y
práctico, teniendo cuidado de no confundirla con la
simple dificultad, por grande que sea.
 En caso de duda, pruebas de oficio.
Que hechos NORMAS LEGALES NACIONALES
 Las Leyes vigentes para el territorio, deben ser
no deben conocidas por el Juez, quien tiene la obligación de
estudiarlas y averiguarlas. Por lo tanto, no son tema de
probarse? prueba
 NORMAS EXTRANJERAS
 Cuando son escritas, deben aducirse al proceso en copia,
de oficio o a solicitud de parte (art. 177 CGP)
Que hechos  La copia total o parcial de la ley extranjera deberá: a)
no deben expedirse por la autoridad competente del respectivo
país; b) por el Cónsul de ese país en Colombia; c)
probarse? solicitarse al Cónsul colombiano en ese país; d)
adjuntarse con dictamen pericial de persona experta en
esa ley, con independencia a si está autorizado para
actuar como abogado (CGP
LA COSTUMBRE DEBE
SER PROBADA?
Si, la costumbre debe ser probada, ya que para
considerarse como tal debe ser:
 Hechos uniformes
 Hechos obligatorios
 Hechos Públicos
 Hechos reiterados
Prueba de usos y costumbres: art. 178 CGP
Prueba de la costumbre mercantil: art. 179 CGP
Prueba de costumbre extranjera: art. 177 CGP
Prueba de la costumbre mercantil internacional: art.
179 CGP
 PUEDE EL JUEZ
INVESTIGAR Y
APLICAR
UNA COSTUMBRE NO
INVOCADA
POR LAS PARTES?
 Puede ser investigada y aplicada, aún sin petición de
parte

 Se prueba en la forma prevista en el CGP

 Sin embargo, puede estar exenta de prueba si es

admitida por todas las partes o si constituye hecho
notorio
CARGA DE LA
PRUEBA
  Las partes deben ejecutar ciertos actos, adoptar
CARGA determinadas conductas, alegar hechos, hacer
peticiones, todo ello dentro del límite de tiempo y
PROCESAL lugar que la ley procesal señale, si quieren obtener
buen éxito y evitar perjuicios en el proceso.
  Tesis que impone al actor la carga de la prueba, pero le da este
carácter al demandado que excepciona: Se exige a cada parte
probar el fundamento de su propia intención. Pero este criterio
puede ser incompleto ejemplo: hechos que no requieren prueba
(sirven de fundamento a las pretensiones y es el demandado
DIFERENT quien debe probar el contrario)

ES  Teoría que impone la prueba a quien afirma y que exime de ella

a quien niega: ha sido muy criticada puesto que la prueba es
CRITERIOS eximente no por ser solamente negación, debe ser indefinida
(tanto afirmación como negación), por lo tanto la negación
DE LA muchas veces exige prueba de ello, así mismo muchas veces la
afirmación no requiere prueba.

CARGA DE  Teoría de lo normal y lo anormal: esta teoría indica que solo

debe probarse el hecho anormal, que lo demás considerado
LA “normal”, se presume. Ejemplo: es normal la libertad jurídica, el
respeto de derechos. Quien alegue la violación a las normas
PRUEBA jurídicas o la vulneración a un derecho, debe probarlo. Por lo
cual se impone la prueba a quien alegue lo anormal. Pero que es
normal? Criterio subjetivo, variable según entorno económico,
social, político, hay mucha arbitrariedad. Puede aceptarse como
criterio orientador para presunciones e indicios, pero no como
regla general de la prueba
  Teoría que recurre a la naturaleza constitutiva o
extintiva de los hechos: se le impone al demandante
probar aquellos hechos constitutivos y al demandado
DIFERENT los extintivos. Pero esta regla puede ser muy limitante,
ya que en algunos casos la parte demandante debe
ES probar un hecho extintivo por ejemplo: el poseedor
puede demandar para que se extinga la propiedad del
CRITERIOS demandado o su derecho.
DE LA  Teoría que impone a cada parte la carga de probar los
presupuestos o supuestos de hecho, de la norma
CARGA DE jurídica que le es favorable. Se considera de la posición
LA que el hecho ocupa en relación con el fin jurídico
perseguido por cada parte y con la norma legal que lo
PRUEBA contempla como presupuesto de su aplicación.
Entonces, quien resulte favorecido por esa norma,
porque consagra el fin jurídico que persigue, soporta la
carga de probarlo.
  PRIMERA REGLA: Incumbe a las partes probar el
supuesto de hecho de las normas que consagran el
efecto jurídico que ellas persiguen
 Si se cumple: sentencia favorable para quien cumple la
carga, por regla general
 No se cumple:
CARGA DE  Sentencia desfavorable para quien no cumplió su carga
 O, pasamos a la SEGUNDA REGLA:

LA  SEGUNDA REGLA: No obstante, según

PRUEBA particularidades del caso Inciso 2 art. 167:
 Debe :decretar pruebas de oficio (es deber, en
EN EL CGP momento procesal oportuno o antes de fallar, necesario
para esclarecer hechos, sujetas a contradicción)
 Puede: carga dinámica, art. 167 (de oficio o a petición
de parte, en cualquier momento, recurso,
contradicción, con tiempo para cumplir).
POR QUÉ
CIRCUNSTANCIAS
LA PARTE ESTÁ EN  Por su cercanía con el material probatorio
SITUACIÓN MÁS  Por tener en su poder el objeto de prueba
 Por circunstancias técnicas especiales
FAVORABLE -MEJOR
 Por haber intervenido directamente en los hechos
POSICIÓN- PARA  Por estado de indefensión o de incapacidad de la
APORTAR
contraparte
EVIDENCIAS O  Entre otras similares
ESCLARECER LOS
HECHOS
CONTROVERTIDOS?
 Deber de
aportación VS
Carga dinámica
- Test-
 La distribución de la carga

¿? está en la norma
sustancial. No depende de
particularidades
¿? El juez exige a cada quien
lo que puede demostrar
 Las normas procesales
indican quién tiene la carga
de probar y autorizan al
¿? juez para redistribuir según
particularidades
 El juez establece deberes
de aportación so pena de

¿?
indicios en contra, no
impone cargas
 El juez no puede cambiar
quién debe probar, porque
crearía derecho sustancial
¿? y violaría el principio de
legalidad
 La norma sustancial
establece supuestos de

¿? hecho para su aplicación,

no cargas
 La carga dinámica de la prueba está “fundada en los
pilares de solidaridad, equidad (igualdad real entre las
partes), lealtad y buena fe procesal, todos ellos
reconocidos en la Carta Política de 1991, donde el
principio “quien alega debe probar” cede su lugar al
principio “quien puede debe probar”. Su ejercicio por
parte del juez es, en consecuencia, manifestación de
una competencia plenamente legítima bajo el prisma de
CORTE un Estado Social de Derecho”
CONSTITUCIONAL
“Imponer al juez la obligación de acudir en todos los
SENTENCIA C- eventos a la institución de la carga dinámica de la
086 DE 2016 prueba, y no de manera ponderada de acuerdo con las
particularidades de cada caso y los principios generales
de la Ley 1564 de 2012, significaría alterar la lógica
probatoria prevista en el estatuto procesal diseñado por
el Legislador, para en su lugar prescindir de las cargas
procesales razonables que pueden imponerse a las
partes y trasladar esa tarea únicamente al juez”