COMPARACIÓN
JURÍDICA Y
UNIFICACIÓN DEL
DERECHO
LA UNIFICACIÓN DEL DERECHO
LA UNIFICACIÓN NO PUEDE ALCANZARSE
SIMPLEMENTE INVOCANDO UN DERECHO
IDEAL RESPECTO DE CUALQUIER TEMA Y
ESPERANDO QUE SE LE ADOPTE.
INICIALMENTE HAY QUE IDENTIFICAR LOS
ELEMENTOS COMUNES DE LAS
JURISDICCIONES A FIN DE INTEGRARLOS AL
DERECHO UNIFORME. CUANDO HAYA
DIFERENCIAS EN DETERMINADAS ÁREAS, HAY
QUE RECONCILIARLAS, YA SEA ADOPTANDO
LA MEJOR VARIANTE DE QUE SE DISPONGA O
INGENIANDO, CON MÉTODOS
COMPARATIVOS, UNA SOLUCIÓN QUE
RESULTE MEJOR Y SE APLIQUE CON MÁS
FACILIDAD QUE LAS OPCIONES EXISTENTES.
EN EL PROCESO DE UNIFICACIÓN LOS
ESTUDIOS PREPARATORIOS TIENEN
UNA GRAN IMPORTANCIA, PUES SIN
ELLOS RESULTARÍA IMPOSIBLE
DETECTAR LOS PUNTOS DE ACUERDO
O DESACUERDO EN LOS DIFERENTES
SISTEMAS JURÍDICOS DEL MUNDO,
POR NO HABLAR DE LA SOLUCIÓN MÁS
ADECUADA.
LA VENTAJA DEL DERECHO
UNIFICADO RADICA EN QUE FACILITA
LA REALIZACIÓN DE NEGOCIOS
INTERNACIONALES. SEGÚN EL ÁREA
QUE COMPRENDAN, LAS LEYES
UNIFICADAS PREVIENEN LOS RIESGOS
INHERENTES A LA APLICACIÓN DEL
DERECHO PRIVADO INTERNACIONAL
Y DEL DERECHO SUSTANTIVO DE
ORIGEN EXTRANJERO.
POR MEDIO DEL DERECHO UNIFICADO
SE REDUCEN LOS RIESGOS JURÍDICOS
DE LOS NEGOCIOS INTERNACIONALES
Y, POR ENDE, ALLANA EL CAMINO
TANTO PARA QUIENES DESEEN
REALIZAR NEGOCIOS COMO PARA EL
JUEZ QUE TIENE QUE RESOLVER LAS
DIFERENCIAS A LAS QUE DEN LUGAR
DICHOS NEGOCIOS.
EL DERECHO UNIFICADO FAVORECE,
PUES, LA PREDICTIBILIDAD Y LA
SEGURIDAD. CON FRECUENCIA LOS
TRATADOS INTERNACIONALES PARA
LA UNIFICACIÓN DE LAS LEYES
CONTEMPLAN EL ACCESO DE TODOS
LOS ESTADOS DEL MUNDO, AUN
CUANDO NINGUNO DE DICHOS
TRATADOS HAYA ALCANZADO AÚN
ESTE OBJETIVO.
HASTA AHORA, LOS ESFUERZOS DE
UNIFICACIÓN SE HAN LIMITADO A UN ÁREA
GEOGRÁFICA DE APLICACIÓN ESPECÍFICA,
MÁS POR LA FUERZA DE LAS
CIRCUNSTANCIAS QUE POR DESIGNIO.
LOS TRATADOS MULTILATERALES SON
MUY DIFÍCILES DE CONCERTAR Y OPERAR;
ADEMÁS, SUS RESULTADOS EN EL ÁMBITO
DE LA UNIFICACIÓN DEL DERECHO SON
POCO SATISFACTORIOS, EN VIRTUD DE QUE
PLANTEAN EL PROBLEMA DE QUE NO
ESTÁN SUFICIENTEMENTE COORDINADOS
Y SE SOLAPAN, LO QUE PUEDE PROVOCAR
UN CONFLICTO DE CONVENCIONES.
DEBEN DISEÑARSE FORMAS ALTERNATIVAS DE
ALCANZAR LA UNFICACIÓN DEL DERECHO. UNA DE
ELLAS PODRÍA SER LA CREACIÓN DE LEYES
MODELO, A CONDICIÓN DE QUE ÉSTAS SE
INSTITUYAN CUIDADOSAMENTE CON BASE EN EL
DERECHO COMPARADO.
DE MANERA PARALELA A LAS LEYES UNIFORMES,
PUEDE SURGIR UNA ESPECIE DE LEY DE
CONTRATOS UNIVERSAL, YA QUE EN CIERTAS
ESFERAS DEL COMERCIO INTERNACIONAL HAY
CONDICIONES GENERALES O USOS DE LOS
NEGOCIOS QUE SON SIMILARES EN DIVERSOS
PAÍSES.
EN EL ÁMBITO PROCESAL, EXISTE EL CÓDIGO TIPO
IBEROAMERICANO DE DERECHO PROCESAL, EL
CUAL NO TIENE FUERZA DE LEY PERO SIRVE
COMO MODELO.
LOS TEXTOS ARMONIZADORES NO SE
PRESENTAN COMO UN TEXTO
OBLIGATORIO SINO VOLUNTARIO
PARA SER SEGUIDO POR
LEGISLADORES O MEDIADORES. EL
VALOR DE TALES TEXTOS ES SERVIR
DE MODELO Y NO DE DERECHO
POSITIVO.
EL TRIPLE NIVEL DE
ARMONIZACIÓN/UNIFORMIZACIÓN
EN SENTIDO ESTRICTO LA UNIFORMIZACIÓN IMPLICA
LA IMPOSICIÓN DE UN MISMO RÉGIMEN JURÍDICO EN
TODOS LOS PAÍSES; LA ARMONIZACIÓN, EN CAMBIO
ADMITE VARIACIONES DE CONTENIDO. AHORA BIEN,
EL TÉRMINO DERECHO UNIFORME TAMBIÉN PUEDE
USARSE EN SENTIDO GENÉRICO. A VECES INCLUYE
INSTRUMENTOS TAN VARIADOS COMO: TRATADOS
INTERNACIONALES, LEYES MODELO, GUÍAS
LEGALES, CONDICIONES GENERALES PROYECTADAS
POR ORGANIZACIONES INTERNACIONALES,
DIRECTIVAS, DECISIONES DEL TRIBUNAL DE
JUSTICIA, PRINCIPIOS DOCTRINALES, ETC.
LA UNIFICACIÓN, ES UN TÉRMINO QUE
ENGLOBA TANTO LA ARMONIZACIÓN
COMO LA UNIFORMIZACIÓN, DE
MANERA QUE, CONTRARIAMENTE A
LO QUE SOSTIENEN ALGUNOS
AUTORES, AQUÉLLA NO
NECESARIAMENTE PRESUPONE ESTA
ÚLTIMA.
LA UNIFICACIÓN DEL DERECHO
SE DEBE ABORDAR DESDE LAS
FUENTES DE SU PRODUCCIÓN:
1. LA LEGISLACIÓN.
2. LA DOCTRINA.
3. LA JURISPRUDENCIA. El ordenamiento
comunitario se estructura a base de principios generales,
que el juez crea de dos formas: a) a partir del recurso a
los principios generales del Derecho interno de los
Estados miembros; o b) mediante el recurso al Derecho
común europeo/comunitario que ya exista.
A lo largo de los años la jurisprudencia del tribunal de
justicia de la comunidad europea ha completado un
auténtico ordenamiento jurídico con los principios de
efecto directo y de primacía del Derecho comunitario.
BREVE HISTORIA DEL
PROCESO DE UNIFICACIÓN
ES EN EL DERECHO PRIVADO, DONDE LAS FUERZAS
MUNDIALES QUE TIENDEN HACIA LA INTEGRACIÓN
DEL DERECHO SE REALIZAN MÁS PLENAMENTE.
EL PRIMER ÁMBITO DONDE SE MANIFIESTA ESTE
FENÓMENO ES EN LA PROPIEDAD INDUSTRIAL Y EN
EL DERECHO DE LA COMPETENCIA. LA
INTERNACIONALIDAD DE LOS INTERESES
EMPRESARIALES POSTULA LA EXISTENCIA,
SATISFECHA POR LA CONVENCIÓN DE PARÍS DE
1883, DE UNA PROTECCIÓN ULTRANACIONAL DE LOS
DERECHOS DE EXCLUSIVIDAD (INVENCIONES,
MARCAS DE FÁBRICA Y DE COMERCIO, INDICACIÓN
DE ORIGEN Y DE PROVENIENCIA DE LOS BIENES Y
DE LOS PRODUCTOS) Y DE UNA REPRESIÓN
ULTRANACIONAL DE LA COMPETENCIA DESLEAL.
TRAS LA SEGUNDA GUERRA MUNDIAL
ALGUNOS MOVIMIENTOS HAN
EMPUJADO HACIA LA UNIFORMIDAD
DEL DERECHO PRIVADO: EN LOS
ESTADOS UNIDOS HAN CONDUCIDO AL
UNIFORM COMMERCIAL CODE; EN
EUROPA LA RELACIÓN ENTRE UNIDAD
DEL MERCADO Y UNIFORMIDAD DEL
DERECHO PRIVADO SE HA
INSTAURADO CON EL TRATADO DE
ROMA DE 1957, QUE INSTITUYE LA
COMUNIDAD ECONÓMICA EUROPEA.
EN EUROPA A DIFERENCIA DE
AMÉRICA, LA RELACIÓN SE
ESTABLECE DENTRO DE UN MERCADO
YA EXISTENTE, Y CON EL OBJETO DE
SU RACIONALIZACIÓN, SINO QUE SE
PLANTEA EN FUNCIÓN DE LA PROPIA
CREACIÓN DE UN MERCADO
UNITARIO.
SON CINCO LAS INSTITUCIONES
BÁSICAS DE LA COMUNIDAD
EUROPEA:
A) EL TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LA
COMUNIDAD EUROPEA;
B) PARLAMENTO EUROPEO;
C) EL CONSEJO;
D) LA COMISIÓN;
E) TRIBUNAL DE CUENTAS.
UN ULTERIOR INSTRUMENTO SON LAS
LLAMADAS DIRECTIVAS DE
ARMONIZACIÓN, QUE CONTEMPLAN
LA “APROXIMACIÓN DE LAS
LEGISLACINES NACIONALES EN LA
MEDIDA NECESARIA PARA EL
FUNCIONAMIENTO DEL MERCADO
COMÚN)”. (art. 3, letra h).
COMPETE AL CONSEJO DE LA
COMUNIDAD ECONÓMICA EUROPEA
LA FORMULACIÓN DE DIRECTIVAS AL
RESPECTO, A LAS QUE LOS ESTADOS
MIEMBROS DEBEN ADECUARSE CON
SUS PROPIAS LEYES INTERNAS (art.
100).
DURANTE 1991 HAN SIDO DICTADAS 130
DIRECTIVAS DE ARMONIZACIÓN, YA
EJECUTADAS EN DIVERSA MEDIDA
POR LOS ESTADOS MIEMBROS.
ACTUALMENTE EL MARCO DONDE LA
ARMONIZACIÓN HA LOGRADO SU MÁS
ACABADO EJEMPLO, ES LA COMUNIDAD
EUROPEA. SE TRATA DE UN ESPACIO
GEOGRÁFICO QUE POSEE UNA ESTRUCTURA
JURÍDICA COMÚN Y UNA VOLUNTAD
POLÍTICA FÉRREA QUE PERMITE Y
ESTIMULA LA CONVERGENCIA DE LOS
SISTEMAS JURÍDICOS. ESE MARCO NO
EXISTE TODAVÍA EN OTROS LUGARES.
INTENTOS, COMO EL CASO DEL MERCOSUR,
NO HAN LOGRADO LLEGAR A UNA ETAPA
AVANZADA DE CONSOLIDACIÓN.
EN EL CAMPO DEL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO EN
LATINOAMÉRICA SE HAN LOGRADO
CIERTOS PARCIALES PROGRESOS,
COMO POR EJEMPLO LOS TRATADOS DE
MONTEVIDEO DE 1889 Y 1940. PERO
TODO ESTO NO ES SINO UN REMEDIO DE
LO QUE SERÍA UN VERDADERO
PROCESO DE ARMONIZACIÓN DEL
DERECHO LATINOAMERICANO. DE AHÍ
QUE CUANDO BUSQUEMOS MATERIAL
PARA HABLAR DE ARMONIZACIÓN
DEBAMOS ACUDIR AL LÉXICO EUROPEO.
LOS ORGANISMOS
INTERNACIONALES QUE
CONTRIBUYEN A LA UNIFICACIÓN DEL
DERECHO PRIVADO
1. UNIDROIT: INSTITUTO ROMANO PARA LA
UNIFICACIÓN DEL DERECHO PRIVADO, FUNDADO EN
1926, SE HA ESPECIALIZADO EN LAS LEYES PARA LA
VENTA DE BIENES
2. UNCITRAL: EN 1966 LA ORGANIZACIÓN DE LAS
NACIONES UNIDAS DECIDIÓ ORGANIZAR UNA
COMISIÓN PARA EL DERECHO INTERNACIONAL Y
COMERCIAL CON LA MISIÓN DE PROMOVER LA
ARMONIZACIÓN Y LA UNIFICACIÓN DEL DERECHO
COMERCIAL INTERNACIONAL. HASTA AHORA, SU
LOGRO MÁS NOTABLE ES LA CONVENCIÓN SOBRE
CONTRATOS PARA LA VENTA INTERNACIONAL DE
BIENES (CISG), CONCLUIDA EN VIENA EN 1980.
LOS MODERNOS INTENTOS DE
UNIFICAR EL DERECHO PRIVADO
1. LA COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE
MERCADERÍAS (CONVENCIÓN DE VIENA
DE 1980).
2. PRINCIPIOS UNIDROIT SOBRE LOS
CONTRATOS INTERNACIONALES.
3. LOS TRABAJOS DE LA COMISIÓN LANDO.
4. ANTEPROYECTO DE CÓDIGO CIVIL
EUROPEO.
5. ANTEPROYECTO DE CÓDIGO EUROPEO
DE CONTRATOS (proyecto del grupo de
Pavía).
LA COMPRAVENTA
INTERNACIONAL DE
MERCADERÍAS
LA CONVENCIÓN DE VIENA UNIFORMIZA LA
DISCIPLINA DE LA COMPRAVENTA
EFECTUADA ENTRE PARTES QUE, SEA CUAL
SEA SU NACIONALIDAD, TENGAN SU
ESTABLECIMIENTO EN ESTADOS DIVERSOS
(art. 1), Y QUE TENGA POR OBJETO
MERCADERÍAS CORPORALES, SALVO
VALORES, TÍTULOS O EFECTOS DE COMERCIO,
DINERO, NAVES Y AERONAVES, ELECTRICIDAD
Y BIENES ADQUIRIDOS PARA USO PERSONAL,
FAMILIAR O DOMÉSTICO (art. 2).
LA COMPRAVENTA INTERNACIONAL
SE APLICA A LOS BIENES
ADQUIRIDOS PARA USO COMERCIAL
O PRODUCTIVO O PROFESIONAL,
PERO SIN QUE TENGA RELEVANCIA
LA NATURALEZA CIVIL O
MERCANTIL DE LAS PARTES.
LOS PRINCIPIOS DE LOS
CONTRATOS
INTERNACIONALES
LOS PRINCIPIOS DE UNIDROIT SOBRE LOS
CONTRATOS DE COMERCIO INTERNACIONAL
SON REGLAS QUE PUEDEN SER APLICADAS
POR LOS ÁRBITROS EN LOS LITIGIOS
INTERNACIONALES Y QUE, IGUALMENTE
PUEDEN ADOPTAR LAS PARTES EN
CONTRATO, DEBIENDO SER, POR TANTO,
ADMITIDA SU ALEGACIÓN ANTE LOS
TRIBUNALES.
LOS TRABAJOS DE LA
COMISIÓN LANDO
ESTOS CONSISTEN EN LA ELABORACIÓN DE
PRINCIPIOS DEL DERECHO CONTRACTUAL
EUROPEO. ESTOS PRINCIPIOS CONSAGRAN
REGLAS Y SOLUCIONES QUE NO SE
IDENTIFICAN EXCLUSIVAMENTE CON UN
ÚNICO SISTEMA JURÍDICO. LO CUAL
CULMINA EN LA CREACIÓN DE UNA
NORMATIVA NUEVA E INDEPENDIENTE DE
CUALQUIERA DE LA DE LOS ESTADOS
MIEMBROS A LOS CUALES VAN DESTINADOS.
SUS CREADORES LA CALIFICAN DE NUEVA
LEX MERCATORIA.
LA PRESENTACIÓN DE LOS PRINCIPIOS
LANDO ES SIMILAR A LA DE LOS
RESTATEMENTS AMERICANOS Y NO
TIENEN NATURALEZA LEGISLATIVA NI
CARÁCTER OBLIGATORIO, DE FORMA
QUE, A NO SER QUE ALGÚN
LEGISLADOR NACIONAL LOS
INCORPORE A SU ORDENAMIENTO, SU
AUTORIDAD NO RADICA TAN SÓLO EN
SU PODER DE PERSUASIÓN.
LOS PRINCIPIOS LANDO SURGEN
CON LA INTENCIÓN DE SER EN UN
PRIMER PASO HACIA LA
CODIFICACIÓN EUROPEA (por lo
menos, la codificación sectorial del Derecho
de contratos).
LOS PRINCIPIOS DE UNIDROIT Y LOS
PRINCIPIOS LANDO, HAN SIDO MODELO A
CONSIDERAR EN LAS RECIENTES
REFORMAS DEL DERECHO EN QUEBEC.
EN EUROPA LO FUERON TAMBIÉN EN
ALEMANIA, PAÍS EN EL QUE SE EFECTUA
UNA REVOLUCIONARIA REFORMA DEL
DERECHO DE OBLIGACIONES.
EL NUEVO CÓDIGO CIVIL DE LITUANIA
SE BASA EN LOS PRINCIPIOS DE
UNIDROIT. LOS PROYECTOS DE
REFORMA DEL CÓDIGO ARGENTINO
PRESTAN ATENCIÓN A LA CONVENCIÓN
DE VIENA.
LA UNIFICACIÓN DEL DERECHO NO PUEDE
ADVENIR MEDIANTE EL MERO
ESTABLECIMIENTO DE PRINCIPIOS
UNIFICADORES, COMO SE PENSABA A VECES
EN EL SIGLO XIX. EN MUCHOS CASOS ELLO
PUEDE SER NECESARIO, PERO TAMBIÉN
RESULTA ESENCIAL QUE DICHOS PRINCIPIOS
SE ACOMPAÑEN DE UN PROGRESO Y
ABUNDANTE CONOCIMIENTO LEGAL AL CUAL
PUEDEN ACOGERSE LOS TRIBUNALES DE
DIFERENTES PAÍSES… NUESTRA MISIÓN DEBE
CONSISTIR EN REINDUCIR A NUESTROS
JURISTAS A COMPARTIR UNA LÓGICA Y UNA
ACTITUD QUE LES PERMITA HACER JUSTICIA
A LOS PRINCIPIOS UNIFICADOS Y APLICARLOS
DE MANERA COHERENTE (La nuove frontiere del
dirritto, Congreso de Bari, 1979, COING).
CONCLUSIONES
1. LA MUNDIALIZACIÓN DE LA
HISTORIA QUE HOY VIVIMOS EN EL
CAMPO DEL DERECHO
DIFÍCILMENTE PUEDE CONTINUAR
SIN EL ENTENDIMIENTO Y ANÁLISIS
DE SUS INSTITUCIONES JURÍDICAS Y
SIN TENER COMO BASE EL MÉTODO
COMPARATIVISTA.
2. EL MÉTODO COMPARATIVO NO ES SÓLO
FUNCIÓN DE LA DOCTRINA, TAMBIÉN CORRESPONDE
AL JUEZ. UN EJEMPLO CONCRETO DE CÓMO EL
RECURSO AL DERECHO COMPARADO HA SERVIDO
PARA RESOLVER SITUACIONES NO CONTEMPLADAS
EN EL TRATADO O EN DIRECTIVA ALGUNA LO
PROPOCIONA LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL DE
JUSTICIA DE LA COMUNIDAD EUROPEA DE 18.5.1982
(Se trataba de saber si el deber de confidencialidad entre
abogado y cliente debía ser protegido por el Derecho
comunitario. El TJCE recurrió a los ordenamientos jurídicos
de los diferentes Estados miembros para saber si éstos
protegían tal Derecho y en qué medida. Tras un análisis de
Derecho comparado, el TJCE llegó a la conclusión de que,
efectivamente, la relación entre el abogado y cliente debía
quedar protegida en el ámbito comunitario en las condiciones
que aseguraban la mayoría de países miembros.