Resumen Int Pub - PRIOTTI
Resumen Int Pub - PRIOTTI
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cortesía (Ej.: seña de luces entre buques). Fallo Plataforma Continental del
Mar del Norte.
Clases de costumbre
1) Universal: ha logrado aceptación de la comunidad internacional y que hace que los estados
que no participaron en su formación, la deben aceptar obligatoriamente. La corte se ha encargado de
definir cuándo una costumbre tiene tal carácter. Ej.: derecho de paso inocente de buques extranjeros
por mar territorial de un estado.
2) Regional: fallo Haya de la Torre Colombia y Perú. A partir de este fallo quien invoque una
costumbre regional debe probar que el otro estado también la acepta.
3) Bilateral o local: entre dos estados. Fallo Derecho de paso por territorio indio entre Portugal
y la India.
En cuanto a las costumbres regionales y locales es necesaria la aceptación por parte de los estados y
que hayan participado de su formación. Por ello cuando un estado alega una costumbre de este tipo
debe probar que el otro u otros estados han participado de su formación o la han aceptado
posteriormente.
Muchas veces los países que no han adherido a un tratado normativo o tratado ley, aceptan sus
disposiciones como costumbre internacional. Ej.: Convención de Viena sobre tratados.
También pueden surgir costumbres en el seno de las organizaciones internacionales como la
flexibilización en cuanto al poder de veto de los miembros permanentes del Consejo de Seguridad,
que hoy se necesita el veto expreso y no vale como tal la ausencia o abstención.
Principios generales del derecho: se refiere a principios de derecho interno que adquieren
tal relevancia que se transforman en principios de derecho internacional. Ej.: principio de buena fe,
cosa juzgada, etc. No confundir con los principios de derecho internacional. Para que los principios
de derecho de interno sean aceptados a nivel internacional, deben poder transferirse y adaptarse a
este orden. La diferencia con la costumbre, es que los principios son inalterables y no varían,
mientras que la costumbre puede sufrir cambios.
Doctrina y jurisprudencia como medios auxiliares: la jurisprudencia de la corte
internacional de justicia, si bien sirve para reforzar nuevos fallos, no obligan a la corte a fallar de la
misma manera ante un caso similar. El Art. 59 establece expresamente: “la decisión de la corte no
es obligatoria sino para las partes en litigio y respecto del caso que ha sido decidido.”
Regla de la equidad: el Inc. 2 del Art. 38 lo que quiere decir es que en ciertas
circunstancias y bajo determinadas condiciones la corte puede fallar en un caso concreto sin una
base jurídica expresa, con fundamento exclusivamente en el principio de equidad. Pero del mismo
inciso se desprende que sólo podrá aplicarse la equidad cuando las partes se pongan de acuerdo en
conferir este mandato expreso a la corte. Fallo Plataforma Continental del Mar del Norte.
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Actos unilaterales (fuente no enumerada): se los puede definir como la manifestación
unilateral de voluntad de un estado que produce por sí misma efectos jurídicos en la mediad que el
derecho internacional disponga. Ej.: notificación, reconocimiento, la protesta. Uno específico es la
promesa unilateral, por el cual un estado se compromete a adoptar cierta conducta en relación a un
estado u otros estados. La voluntad del estado debe ser inequívoca. Fallo ensayos nucleares Nueva
Zelanda y Australia contra Francia por pruebas nucleares.
Resoluciones de organizaciones internacionales (fuente no enumerada): hay que
distinguir las resoluciones de órganos que tienen una mera función recomendatoria de las
resoluciones que tienen efecto vinculante. Ejemplo de las primeras son las resoluciones de la
Asamblea General de las NU, y de las segundas las del consejo de seguridad. Cuando son
vinculantes tiene que estar expresado en un tratado.
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Convenciones: tratado que modifica las reglas más importantes de una determinada materia.
Ej.: convención americana de derecho humanos
Concordatos: cuando uno de los sujetos es la santa sede.
Protocolo: acuerdo que contempla, amplía o regula determinada materia que deriva de un
tratado general anterior.
Clasificación de tratados
♣ Tratados bilaterales y multilaterales: responde directamente al número de partes y no a los
efectos que pueden producir los tratados.
♣ Tratado en buena y debida forma y en forma simplificada: los primeros respetan un orden y
secuencia entre las negociaciones y su entrada en vigencia. En los segundos se pasa por alto en
general las negociaciones, es decir una parte propone directamente el texto escrito del tratado
(tratado consensuado y de adhesión).
♣ Tratados abiertos, cerrados y semiabiertos: en los primeros se permite la adhesión de otros
sujetos aunque no hayan participado en su elaboración, en los semiabiertos se permite la adhesión
pero bajo ciertas condiciones y en los cerrados se impide esta posibilidad.
♣ Tratados contratos, leyes o normativos y tratados marco: los tratados contratos serían
aquellos en los que hay voluntades contrapuestas y prestaciones distintas ej.: cuando un estado se
compromete a ceder parte de su territorio y el otro a aceptarlo. En los tratados leyes o normativos
todas las partes persiguen el mismo fin y no hay intereses contrapuestos ej.: carta de constitución de
un organismo internacional. Y los tratados marcos son aquellos en los cuales se trazan las
directrices y pautas generales que luego serán completadas por regulaciones especiales ej.: tratados
de integración.
Partes de un tratado
Preámbulo
Parte dispositiva
Disposiciones finales
Preámbulo: se mencionan las partes, propósito y fines que se tienen en cuenta al momento de la
negociación.
Parte dispositiva: cláusulas concretas de las que surgen los derechos y obligaciones.
Disposiciones finales: reglas interpretativas en materia de reservas, registro, entrada en vigencia,
posibilidad de adhesión, etc.
Jerarquía tratados en nuestra CN
Art. 75: Corresponde al Congreso
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Inc. 22: aprobar o desechar tratados concluidos con las demás naciones y las organizaciones
internacionales y los concordatos con la santa sede. Los tratados y concordatos tienen jerarquía
superior a las leyes.
Enumeración de ciertos tratados internacionales los cuales en las condiciones de su vigencia tienen
jerarquía constitucional, no derogan artículo alguno de la primera parte de esta constitución y deben
entenderse como complementarios de los derechos y obligaciones por ella reconocidos. Sólo podrán
ser denunciados por el PE previa aprobación de las 2/3 partes de la totalidad de los miembros de
cada cámara.
Los demás tratados y convenciones sobre derechos, luego de ser aprobados por el congreso,
requieren del voto de las 2/3 partes de la totalidad de los miembros de ambas cámaras para adquirir
jerarquía constitucional.
¿Pueden las provincias celebrar Tratados Internacionales?
Art. 124: las provincias pueden también celebrar convenios internacionales bajo 4 requisitos:
- que no sean incompatibles con las políticas exteriores de la nación
- que no afecten las facultades delegadas al gobierno federal
- que no afecten el crédito público
- debe ponerse en conocimiento de los mismos al Congreso Nacional.
Capacidad para celebrar tratados
En cuanto a la capacidad para celebrara tratados, no solamente los estados tienen esta posibilidad
sino también otros sujetos con personalidad internacional, pero no las personas físicas ni jurídicas.
En cuanto a quién puede obligar a un estado a través de la firma de un tratado, en nuestro sistema
las negociaciones y firma están en cabeza del Presidente, también el Ministro de Relaciones
Exteriores. Estos sujetos pueden firmarlos SIN tener plenos poderes especiales. También pueden
hacerlo los embajadores o jefes de misión.
Cuando el estado envíe a otros sujetos necesitan de un poder especial que le otorgue PLENOS
PODERES. Y en el caso de que la persona que lleve acabo la negociación no estuviese habilitada al
momento de realizar la misma, el país obligado podrá confirmar su actuación.
Principios en materia de tratados
Art. 18 convención: obligación del estado de abstenerse de actos en virtud de los cuales el
objeto y el fin de un tratado. Por más que no se haya ratificado internamente un tratado, esto no
quiere decir que el estado firmante del mismo pueda violarlo.
Art. 26 convención: todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas
de buena fe. Se refiere al principio de pacta sunt servanda.
Art. 27 convención: ningún estado podrá alegar su derecho interno para justifica el
incumplimiento de un tratado.
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Pasos para la celebración de un tratado
1) Negociación: son las tratativas previas.
2) Adopción del texto: cuando el texto refleja lo ocurrido en las negociaciones previas, se trata
de un texto adoptado. La adopción sólo significa acuerdo respecto del texto, no el consentimiento
definitivo de obligación. Según la convención, el texto debería adoptarse por unanimidad, pero por
costumbre en las conferencias internacionales se suele adoptar la mayoría de los 2/3.
3) Autenticación: es el proceso que permite a los negociadores del tratado establecer su texto
fehaciente y definitivo de modo que no pueda ser alterado antes de decidir llegar a ser parte en el
mismo. El texto autenticado es el que da buena fe del acuerdo logrado. Una de las formas de
autenticación es la FIRMA.
4) Manifestación del consentimiento: el método más usual es la ratificación, por medio de la
cual el jefe supremo de un estado manifiesta que éste se ha vuelto obligatorio para el mismo.
Proceso constitucional argentino en materia de tratados
Quien negocia un tratado es el Poder Ejecutivo, luego se gira al legislativo para su aprobación y este
proceso finaliza con la ratificación por parte del ejecutivo. Por lo tanto importa un acto federal
complejo.
El tratado entra en vigencia luego de la ratificación pero en los términos del tratado. Ej.: puede
exigir un número mínimo de ratificaciones para su entrada en vigencia.
Reservas en materia de tratados
El art. 2 de la convención define a las reservas como: declaración unilateral, cualquiera sea su
enunciado y denominación, hecha por un estado al firmar, ratificar o aceptar o aprobar un tratado o
adherirse a él, con el objeto de excluir o modificar los efectos jurídicos de ciertas disposiciones del
tratado en su aplicación a ese estado.
En un primer momento (1920), para que una reserva pueda tener vigencia debía ser aceptada por
todos los estados partes del tratado (REGLA DE LA UNANIMIDAD).
En 1932 se fijó una nueva regla denominada PANAMERICANA, que establecía que bastaba la
aceptación de un solo estado de la reserva para que ésta tenga vigencia. Esta regla tenía tres
criterios:
- entre los estados que habían firmado sin reservas, regía plenamente el
contenido del mismo.
- Entre el estado que hizo la reserva y los que aceptaron la misma, rige
el tratado con atención al a reserva.
- Entre un estado que hizo reserva y los que no la aceptaron, rige el
tratado pero sin aplicación de esa cláusula.
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La convención de Viena recepciona esta regla panamericana y basta con que un estado acepte la
reserva.
La aceptación de una reserva puede ser EXPRESA o TÁCITA. La tácita está regulada en el art. 20
que establece que a menos que el tratado disponga otra cosa, se considerará que la reserva ha sido
aceptada por un estado si no manifestó objeción dentro de los 12 meses de notificado de dicha
reserva.
La convención establece tres excepciones a la libertad de hacer reservas:
Cuando lo prohíba expresamente el tratado
Cuando el tratado prohíba realizar reservas sobre ciertas cláusulas, permitiéndose sobre el
resto
Cuando la reserva vaya en contra del objeto y fin del tratado.
En caso de silencio sobre las reservas en un tratado, se entienden permitidas.
Nulidad de los tratados
Los tratados también están sujetos a que se les declare la nulidad que puede ser absoluta o relativa.
Nulidades absolutas:
♣ Coacción ejercida sobre el estado o representantes del mismo
♣ Cuando el tratado contradice una norma imperativa del derecho internacional o ius cogens
Nulidades relativas:
♣ Violación de procedimientos internos
♣ restricción de poderes
♣ Error, dolo
♣ Corrupción de un representante del estado.
Denuncia o retiro de un tratado
Se trata de una forma de manifestación de voluntad del estado de no querer seguir siendo parte de
un tratado. En general los tratados regulan en cláusulas específicas esta facultad y la convención en
su Art. 56 establece que un tratado que no contenga disposiciones sobre su terminación ni prevea la
renuncia o retiro del mismo, no podrá se objeto de denuncia o retiro a menos que:
- que conste que fue la intención de las partes admitir esta posibilidad
- que el derecho de denuncia o retiro pueda inferirse de la naturaleza
del tratado.
A su vez el art. 56 fija un plazo mínimo para efectivizar la denuncia o retiro para que el estado
cumplimente sus obligaciones: 12 meses de antelación.
Depósito, registro y publicación de tratados
Siempre debe haber depositario y se debe registrar. Usualmente se hace en la Secretaría General de
las NU o en el país donde se celebró.
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La carta de la ONU establece expresamente la obligación de registración y publicación y establece
que si esto se incumple no se podrá hacer valer el tratado ante ningún órgano de dicha organización.
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3) Gobierno: se trata del poder de imperio y mando para que el estado pueda llevar adelante sus
fines.
4) Soberanía: algunos lo consideran como el cuarto elemento, pero podemos decir que en un
principio sí era un elemento fundamental para justifica las monarquías absolutas pero fue cediendo
ante el derecho internacional que planteó restricciones a las soberanías como por ejemplo la
evolución en materia de inmunidad de jurisdicción de los estados. Por más que la carta de la ONU
ambiguamente reconoce igualdad soberana a los estados, la realidad es que en el contexto
internacional tal igualdad no existe. Hoy se avanza hacia una concepción de la soberanía más bien
como competencia, es decir una atribución del estado que puede sufrir límites.
Reconocimiento de estados
Cuando surge un nuevo estado para que este no este aislado, es necesario que los otros lo
reconozcan. El reconocimiento de estados es un acto unilateral mediante el cual un estado admite
que, en cuanto a él concierne, aquél posee personalidad jurídica internacional. Este reconocimiento
permitirá firmar tratados y entablar relaciones diplomáticas.
Se discute en la doctrina qué carácter tiene este reconocimiento:
Para un sector tienen carácter constitutivo: antes que se produzca el reconocimiento el
estado no existe como tal.
Y para otro tiene carácter declarativo: el estado existe desde su origen y antes de ser
reconocido. Los terceros sólo comprueban su existencia para relacionarse con él en plena igualdad.
El art. 13 de la carta de la OEA expresa esta doctrina: “la existencia política del estado es
independiente de su reconocimiento por los demás estados. Aún antes de ser reconocido, el estado
tiene el derecho de defender su integridad e independencia, proveerse a su conservación y
prosperidad y, por consiguiente, de organizarse como mejor lo entendiere, legislas sobre sus
intereses, administrar sus servicios y determinar la jurisdicción y competencia de sus tribunales. El
ejercicio de esos derechos no tienen otros límites que el ejercicio de los derechos de otros estados
conforme con el derecho internacional. “
El reconocimiento puede adoptar dos formas:
Expreso: significa enunciar el mismo a través de una declaración oficial escrita u oral
dirigida al nuevo estado.
Tácito: se da por ejemplo cuando un estado firma un tratado con el nuevo estado, o cuando
recibe a un embajador.
¿Puede un estado someter el reconocimiento a ciertas condiciones? Para Podestá Costa esto sería
inmiscuirse en las cuestiones internas y obligar a un estado a actuar de cierta manera, pero en la
práctica se han dado ciertos casos en los cuales se ha condicionado a los estados, como por ejemplo
la unión europea lo hizo con los estados de la URSS y la Ex Yugoslavia.
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Teorías con respecto al reconocimiento de gobiernos
Se la puede definir como la declaración de voluntad hecha por un estado de mantener relaciones con
el régimen o gobierno de otros estados, que sustituyó al anterior de forma irregular.
Al igual que en el reconocimiento de estados, el de gobiernos puede darse de forma EXPRESA O
TÁCITA.
La problemática que surge es cuando se pasa de un régimen constitucional a uno inconstitucional a
través de un golpe de estado o una revolución.
DOCTRINA TOBAR. Surge en 1907 y planteaba no reconocer a los estados con gobiernos
antidemocráticos hasta que se reorganice de manera constitucional, incluso planteaba el aislamiento
económico de ese estado.
DOCTRINA ESTRADA: surge en México en 1930 y plantea que México, ante un cambio
abrupto de gobierno, no tienen la potestad para reconocer o no, ya que eso sería inmiscuirse en
cuestiones domésticas de otros estados, lo que sí puede hacer es retirar o no los agentes
diplomáticos según lo crea conveniente.
En la carta de la OEA y en distintas cumbres latinoamericanas se dejó expresado que
aquellos estados que cuenten con regimenes antidemocráticos no podrán participar de sus órganos,
queriendo fortalecer los regimenes democráticos en el continente.
Régimen jurídico de nacionalidad argentina ficha 5
Hay que distinguir dentro de la población a los nacionales y extranjeros. Sobre los primeros el
estado ejerce una supremacía personal, lo que significa que seguirá teniendo sobre esas personas sus
poderes aunque no se encuentren en su territorio. En cambio sobre los extranjeros ejerce una
supremacía territorial porque se encuentran circunstancialmente en el territorio. Por tal motivo
quedan sujetos a las leyes nacionales.
¿Cómo podemos definir a la nacionalidad?
Vínculo jurídico que liga a una persona con un estado determinado por medio del cual se obliga con
él con relaciones de lealtad y fidelidad y se hace acreedor de su protección diplomática.
Con respecto a si los términos nacionalidad y ciudadanía son o no sinónimos, existen dos teorías al
respecto. La primera avala la distinción y plantea que ciudadanos son los que tienen derechos
políticos, mientras que la segunda plantea que nuestra constitución nacional y la normativa vigente
no hacen distinción alguna. Esta es la mayoritaria.
Por otra parte es atribución de cada estado determinar a quienes considera nacionales o cómo puede
adquirirse la nacionalidad.
Nacionalidad de origen. Regla del ius soli y ius sanguinis.
Se llama nacionalidad de origen la que se atribuye a una persona física según el momento de
nacimiento. Así hay dos reglas:
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ω Regla del ius soli (derecho del suelo): se atribuye la nacionalidad según el territorio donde se
nace.
ω Regla del ius sanguinis (derecho de sangre): se atribuye según la nacionalidad de sus padres.
Se llama nacionalidad derivada a la que se otorga por pedido del individuo y es otorgada por el
estado a través de la naturalización.
Conflictos de nacionalidades. Principios adoptados por la jurisprudencia internacional
Los conflictos surgen cuando por los diversos criterios adoptados por los estados un sujeto tiene
varias nacionalidades y se exige fidelidad a alguna de ellas. La pregunta es cuál prevalece. Ej.:
guerra entre Uruguay y España.
Para prevenir los conflictos se suelen celebrar tratados. Argentina tiene dos tratados bilaterales:
1) Convenio de nacionalidad con España
2) Convenio de nacionalidad con Italia
En estos tratados se regula la cuestión del servicio militar por ejemplo que se considera satisfecha
en el país de origen.
Caso Nottebhom (Liechtenstein c/ Guatemala)
Nottebhom nació en Alemania en 1881 y se mudó a Guatemala en 1905. Teniendo un hermano en
el Principado de Liechtenstein solicita la nacionalidad de dicho principado, la cual le es otorgada.
Cuando se desata la 2da GM él se encontraba en Guatemala y como este país le declaró la guerra las
fuerzas aliadas, lo detuvieron por ser ciudadano alemán enviándolo a USA y confiscando todos sus
bienes.
Ante esta situación el principado de Liechtensteien decide ejercer la protección diplomática y por lo
tanto ejerce acciones legales ante la Corte Internacional de Justicia contra Guatemala reclamando
daños y perjuicios. Ante esto la corte aplicó la doctrina del vínculo real y efectivo, que va más allá
de la mera residencia. Es decir ante un conflicto le dará preeminencia a aquella nacionalidad con la
que el individuo tiene un lazo más estrecho. De esta forma no existía entre Nottebhom y el
principado un vínculo estrecho y por ello decide rechazar la demanda. Así juzga legítimas las
acciones de Guatemala por ser Nottebhom ciudadano alemán.
Nacionalidad en el sistema legal argentino
Nuestro país adhiere al sistema del ius soli. La ley que regula la nacionalidad es la N° 346
¿Quiénes son argentinos?
Art. 1 Inc.1: los individuos nacidos o que nazcan en territorio de la república sea cual fuera
la nacionalidad de sus padres.
La única excepción es con relación a los nacidos hijos de ministros extranjeros y miembros
de legaciones residentes en la república.
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También son argentinos los nacidos en legaciones o buques de guerra de la república y los
nacidos en mares neutros bajo pabellón argentino.
Nacionalidad por opción
El mismo Art.1 primero establece que también serán argentinos, los hijos de argentinos nativos, que
habiendo nacido en país extranjero optaren por la ciudadanía de origen. Es importante recalcar que
la opción debe ejercerse expresamente, sino será extranjero para nuestro país.
¿Quién puede ejercer la opción?
No sólo puede ejercer la opción el mayor de 18 años, sino también en caso de menores quienes
ejerzan la patria potestad. También podría ejercer la opción el hijo de un argentino naturalizado,
porque desde el momento en que adquiere la nacionalidad no hay distinción con los nacionales por
origen.
¿Ante quién se ejerce la opción?
Si se ejerce en el extranjero, ante el cónsul argentino previa prueba del vínculo. En un plazo no
mayor a 30 días de notificado en el consulado argentino se deberá enviar la notificación al registro
nacional de personas.
Si se ejerce en el territorio, directamente se hará ante el Registro nacional de personas probando el
vínculo.
También se considera argentinos nativos a los hijos de exiliados políticos y de funcionarios que
presten servicios en el exterior.
Nacionalidad derivada: naturalización
Es necesaria la manifestación de voluntad de la persona. Es la posibilidad que tiene un extranjero de
adquirir la nacionalidad de un determinado país cumpliendo con los requisitos y exigencias que
determine ese país que le concede la nacionalidad. Se deben cumplir con dos elementos para
obtenerla:
- manifestación de voluntad por parte de la persona que desea obtener
la nacionalidad
- una concesión por parte del estado al otorgarla.
En Argentina la naturalización se tramita ante la justicia federal por medio de un procedimiento
judicial luego de analizar si cumple con los siguientes requisitos:
tener 18 años de edad cumplidos. No se puede suplir por la voluntad de los padres o quienes
ejercen la patria potestad.
Tener residencia en la república por 2 años continuos o estar bajo las siguientes
circunstancias:
a. Haber desempeñado con honradez empleo en la administración pública
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b. Haber servido en las fuerzas armadas argentinas o haber asistido a una acción de guerra en
defensa de la nación.
c. Tener cónyuge o hijo argentino nativo.
Manifestar ante los jueces federales su voluntad de serlo.
Causas que impiden el otorgamiento de la nacionalidad
a. No tener ocupación o medio de subsistencia honesto
b. Estar procesado en el país o en el extranjero por delito previsto en la legislación argentina
hasta no ser separado de la causa.
c. Haber sido condenado por delito doloso, en el país o extranjero a pena privativa de libertad
como mínimo por tres años, salvo que hayan pasado 5 años desde el cumplimiento.
d. No puede negarse por razones políticas, ideológicas, religiosas, etc.
Inmunidad de jurisdicción de los estados ficha 6
Concepto de inmunidad de jurisdicción- tesis de la inmunidad absoluta
Se la puede definir como la imposibilidad de que un estado pueda ser demandado ante los tribunales
de otro estado. Hasta mediados del siglo XX esta imposibilidad era de carácter absoluto y no cabía
la posibilidad de someterse al tribunal de otro estado sin consentimiento expreso. Este principio se
traducía en la frase par in parem no habet imperioum (entre pares no hay imperio).
Tesis de la inmunidad restringida
Luego de las guerras mundiales y con el auge de los estados socialistas y comunistas, los estados
comenzaron a actuar como sujetos de derecho privado entablando relaciones comerciales y
económicas con otros estados o particulares de los mismos. Esto dio lugar a la tesis restringida de la
inmunidad de jurisdicción.
Así hay que distinguir dos tipos de actos del estado:
Actos iure imperii: actos de gobierno realizados por el estado extranjero en su carácter de
soberano. En este caso se mantiene la inmunidad de jurisdicción.
Actos ire gestionis: actos comerciales, privados que pueden ser realizados por persona física
o jurídica y por no comprometer la soberanía ni el poder estatal no requieren un resguardo jurídico
específico, por lo tanto el estado puede someterse frente a conflictos por estos actos a los tribunales
de otro estado.
¿Cómo determinar cuando estamos ante cada tipo de acto?
- primero es tarea del juez determinar qué tipo de acto es.
- Lo segundo es ver cómo se distinguen si por su finalidad o por la
naturaleza del acto. Abandonada la tesis de la finalidad hoy se aplica
la de naturaleza según sea de tipo comercial, laboral, etc.
Inmunidad de jurisdicción en la doctrina y jurisprudencia argentina- evolución
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Hasta 1994 se recepcionó la tesis de la inmunidad absoluta.
Fallo CSJN Gómez Samuel c/embajada británica s/despido 1976: era jardinero de la embajada y lo
despidieron sin pagarle la correcta indemnización. En primera instancia el juez lo primero que hizo
fue pedir autorización al estado inglés para someterlo a nuestros tribunales. Ante la negativa,
decidió seguir con el proceso entendiendo que había que diferenciar entre actos de gestión y actos
de imperio y que este era claramente un acto de gestión. Cuando llega a la corte, adoptando la teoría
de la inmunidad de jurisdicción absoluta desestimó todo lo establecido por el a quo.
A partir de 1994 el caso Manauta recepciona la tesis restringida.
Fallo Manauta, Juan José y otros c/embajada de la Federación Rusa s/daños y perjuicios: Manauta y
otros reclamaron a la embajada rusa daños y perjuicios por adeudar aportes previsionales y cargas
familiares. El juez de primera instancia aplicó la teoría absoluta y consultó a Rusia sobre si aceptaba
someterse a nuestros tribunales. A diferencia del caso Gomez, Rusia no contestó, y el juez entendió
al silencio como negativa. El caso llega a la corte y por unanimidad se abandona la tesis absoluta y
se distingue entre actos de imperio y actos de gestión entendiendo que en este caso la naturaleza del
acto era privada y por lo tanto podía someterse a los tribunales argentinos.
Ley 24.488 1995
Principio general: los estados extranjeros son inmunes a la jurisdicción de los tribunales
argentinos en los términos y condiciones establecidos por la ley.
Excepciones en las cuales cesa la inmunidad porque se trata de actos de gestión:
a. Cuando consientan expresamente a través de un tratado internacional, de un contrato
escrito o de una declaración en un caso determinado que los tribunales argentinos
ejerzan jurisdicción sobre ellos (consentimiento).
b. Cuando la demanda versarse sobre una actividad comercial o industrial llevada a
cabo por el estado extranjero y la jurisdicción de tribunales argentinos surgiere del
contrato invocado o del derecho internacional. (naturaleza del acto)
c. Cuando fueren demandados por cuestiones laborales por nacionales argentinos o
residentes en el país, derivadas de contratos celebrados en la república argentina o en el
exterior y que causaren efectos en el territorio nacional.
d. Cuando fueren demandados por daños y perjuicios derivados de delitos o cuasidelitos
cometidos en nuestro territorio.
e. Cuando se tratare de accidentes sobre bienes inmuebles que se encuentren en el
territorio nacional.
La presentación del estado extranjero a fin de invocar la inmunidad
La presentación de los estados extranjeros ante los tribunales argentinos para invocar la inmunidad
de jurisdicción NO DEBE interpretarse como aceptación de competencia. La interposición de la
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defensa de inmunidad jurisdiccional suspenderá el término procesal del traslado o citación hasta
tanto dicho planteamiento sea resuelto.
¿Los organismos especializados están equiparados a los estados soberanos?
La corte en ocasión de resolver ciertos fallos sobre esta materia estableció que los organismos
internacionales tienen inmunidad absoluta por contar con procedimientos internos que permiten
hacer reclamos por posibles incumplimientos que hayan cometido.
Inmunidad de ejecución
No queda resuelto en la doctrina si puede ejecutarse la decisión contra el estado en caso de que no
cumpla con lo decidido por nuestros tribunales. Lo que puede ponerse en juego es la reciprocidad.
Organizaciones internacionales ficha 7
Son sujetos de derecho internacional, pero no tienen una personalidad plena ya que dependen de lo
que regulen sus cartas constitutivas.
Concepto de organización internacional
Una organización internacional es una asociación de estados que posee una estructura orgánica
permanente y cuenta con ciertas características:
Constituida por un tratado
Dotada de una constitución: que se trata de un tratado internacional normativo que regula la
vida de la organización.
Posee órganos comunes que cumplen los fines y propósitos de la organización.
Personalidad jurídica distinta de sus miembros
Sociedad de naciones
Fue la primer organización internacional que agrupó a un gran número de estados luego de
la primer guerra mundial con el objetivo de buscar la paz.
La idea de crear un organismo internacional surgió en el año 1918 a cargo el presidente de
USA, Wilson.
Se creó en el Tratado de Versalles que puso fin a la primer GM.
USA quedó fuera de la sociedad de naciones por no haber ratificado el tratado el parlamento
norteamericano.
Composición: se compone de tres categorías de miembros:
1. miembros originarios: son los 32 estados vencedores de la primer GM que habían firmado y
ratificado el Tratado de Versalles. Las potencias vencidas se hallaban excluidas porque la condición
de miembro originario estaba destinada a los vencedores.
2. miembros invitados: los originarios invitaron a 13 países neutrales entre ellos Argentina.
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3. miembros admitidos: debían aceptar cumplir con las disposiciones del pacto. La admisión la
hacía la Asamblea General a recomendación del Consejo Supremo.
Postura de Argentina frente a la SDN: luego de la invitación a adherirse al tratado, el
presidente Hirigoyen envió una comitiva con las siguientes instrucciones:
a. Tratándose de una sociedad llamada a establecer la paz, no cabía distinguir entre
beligerantes y neutrales.
b. Todo estado por el hecho de serlo debía ser admitido sin requisitos previos.
c. Se sostendrá el principio de arbitraje general y obligatorio
Argentina se retiró porque no se aceptó su postura de igualdad entre los estados sin distinguir su
carácter de vencedores ni vencidos. Luego se incorporará en 1932 bajo la presidencia de facto de
Justo.
Estructura orgánica de la SDN: tenía tres órganos principales:
1) El consejo: había dos categorías de miembros: los permanentes que eran los vencedores y
los no permanentes. 5 permanentes: Francia, GB, Italia y Japón y USA quedó afuera y los 4 no
permanentes eran elegidos por la Asamblea por un período de 2 años. Se aumentó a 11 el número
de no permanentes y finalmente cuando se retiraron Italia, Alemania y Japón, quedaron como
permanentes sólo tres: Francia, GB y Rusia.
Se ocupa de la paz y seguridad internacional. Dictaba resoluciones obligatorias y decía las
cuestiones por unanimidad.
2) La asamblea: todos los estados parte de la SDN. Se reunía ordinaria y extraordinariamente y
las decisiones se tomaban por unanimidad.
3) La Secretaría permanente: órgano administrativo y técnico, elegido por la asamblea a
propuesta del consejo.
Y tenía dos órganos autónomos:
1) La corte permanente de justicia internacional: no era un órgano propio de SDN, sino un
órgano aparte que fue creado por la Asamblea general que dictó su estatuto. Un miembro de SDN
no era automáticamente miembro de la corte, sino que debía hacerse parte.
2) La organización internacional del Trabajo
aspectos positivos: primer organización internacional dejando su estructura para la ONU.
Su fracaso se debió: ausencia de USA, no se cumplió la vocación de universalidad por la
negativa de admitir tempranamente a los vencidos, por último la necesidad de unanimidad para
obtener resoluciones tanto en el consejo y la asamblea.
Organización de las naciones unidas
Tuvo su origen en la Conferencia de San Francisco del año 1945, con en principio 51 miembros.
Argentina es miembro originario.
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Miembros admitidos son los que se incorporaron con posterioridad a través de un procedimiento
que fija la Carta:
-deben ser estados amantes de la paz
- que acepten obligaciones de la carta
- que estén capacitados para cumplir las obligaciones
Son requisitos taxativos y para su incorporación los propone el Consejo de Seguridad y los aprueba
la Asamblea General.
Principios
♣ Abstención del uso de la fuerza
♣ Solución pacífica de conflictos
♣ No intervención en los asuntos domésticos de otros estados
♣ Igualdad jurídica y libre determinación de los pueblos
♣ Cumplimiento de buena fe de las obligaciones internacionales
♣ Cooperación pacífica entre estados
Modificación de carta
Voto de las 2/3 partes de la Asamblea General + 2/3 partes de países que ratifiquen la modificación
según procedimiento constitucional, incluyendo los permanentes del Consejo de Seguridad.
Órganos de la ONU
A) CONSEJO DE SEGURIDAD
B) ASAMBLEA GENERAL
C) CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA
D) CONSEJO ECONÓMICO Y SOCIAL
E) CONSEJO DE ADMINSITRACIÓN FIDUCIARIA
F) SECRETARÍA GENERAL
CONSEJO DE SEGURIDAD
Está compuesto por 15 miembros: 5 permanentes (USA, Francia, Gran Bretaña, Rusia y China) y 10
no permanentes elegidos por la AG para un período de dos años. Deben representar grupos
regionales: 5 por África y Asia, 1 Europa oriental, 2 de America Latina y 2 para Europa occidental.
No celebra sesiones periódicas, puede reunirse en cualquier momento por este motivo tiene un
representante permanente de cada país en la sede en NY.
Se discuten dos tipos de cuestiones:
ω Sustantivas: voto afirmativo de 9 miembros dentro de los cuales los 5 permanentes no
pueden votar en contra, porque sino se entiende que ejercen el derecho a veto. Antes la abstención o
18
ausencia se entendía como veto, hoy por una costumbre internacional se flexibilizó y no se ejerce
tal derecho si se abstiene o está ausente. Ej.: solución pacífica de conflictos, reglamentación de
armamentos, admisión, suspensión o exclusión de miembros, elección secretario general etc.
ω Mero procedimiento: se necesitan 9 votos, pero pueden ser de cualquiera de los 15
miembros. Ej.: solicitar dictámenes a la CIJ, crear organismos subsidiarios, presupuesto del consejo,
elección de jueces de la CIJ, etc.
Las decisiones que adopta el Consejo de Seguridad son OBLIGATORIAS para los estados.
19
Las partes se someten a un órgano independiente, el cual dictará sentencia vinculante.
CIJ como órgano judicial de la ONU
Está incluida en la Carta de NU como el órgano judicial principal. A su vez se incorpora su
Estatuto. A diferencia de lo que ocurría en la SDN, hoy todos los miembros que son parte de NU
son miembros de la Corte Internacional de Justicia. Incluso un miembro que no sea parte de ONU
puede ser parte de la CIJ. Para ello deben aceptar la jurisdicción de la corte, su estatuto y
reglamento, comprometerse a ejecutar de buena fe las decisiones y aceptar las obligaciones a cargo
de los estados miembros.
Composición
Esta compuesta por 15 miembros elegidos por la AG Y CS en votación separada, no pudiendo
haber 2 magistrados de la misma nacionalidad. Lo único que se exige para ser juez es que tenga una
alta consideración moral, una reconocida competencia en derecho internacional y reunir las
condiciones requeridas para ejercer las mas altas funciones judiciales en sus respectivos países.
Para lograr su independencia y objetividad, deben estar representadas las grandes civilizaciones y
los principales sistemas jurídicos del mundo.
Duran 9 años pudiendo ser reelegidos. No se contempla la obligatoriedad de un reparto equitativo
entre hombres y mujeres. Cada tres años se elige presidente y vicepresidente. Los jueces NO
representan a sus países en la corte, sino que deben ser imparciales.
Caso del juez ad hoc
Se permite en caso de que se trate de un conflicto de alguno de los países representados por un
magistrado, se le permite participar y votar.
Los estados tienen la facultad, cuando carezcan de un juez de su nacionalidad, de designar uno a su
elección que intervendrá en la discusión objeto del litigio, siendo juez ad hoc y puede participar e
intervenir en la decisión del conflicto en igualdad con sus colegas. No necesariamente ese juez que
se elige por el estado debe ser de ese país.
Competencia y jurisdicción
Ejerce dos tipos de competencia:
♣ Contenciosa
Sólo los estados pueden ser parte de un caso contencioso ante la CIJ. No pueden acceder otros
sujetos del derecho internacional como las organizaciones internacionales.
La competencia material es amplia y abarca a todo lo establecido en la Carta de la ONU y en los
tratados vigentes y en todas las materias a las cuales las partes se hayan sometido al a jurisdicción
de la corte.
Consentimiento de estados. Vías de aceptación de la competencia
20
La corte no entiende de oficio en ninguna cuestión. Las partes voluntariamente deben aceptar su
competencia y someter a su intervención la resolución de un litigio. Ese consentimiento puede darse
en distintos momentos:
A) Con anterioridad al conflicto: en la mayoría de los tratados las cláusulas que
regulan la resolución de conflictos, aceptan la competencia de la corte, por entender que
es la más confiable. Esto puede hacerse a través de un tratado en el cual se establezca
que ante cualquier conflicto entre dos estados se someterán a la corte, o incluyendo una
cláusula compromisoria en un tratado sobre una materia concreta. Aunque en el tratado
se establezca que antes de recurrir a la corte, hay que agotar instancias de mediación,
hoy no se encuentra esa obligatoriedad en ninguna disposición de la corte, por lo tanto
no es necesario recurrir a ella antes de ir a la corte.
Otra forma de dar conformidad antes del conflicto, es a través de la cláusula facultativa u
opcional a partir de la cual el estado se somete voluntariamente a la jurisdicción de la
corte. Puede ser incondicionada o bajo condición de reciprocidad o por determinado
tiempo. En la práctica basta que un estado demande a otro y ambos hayan hecho esta
declaración para que la corte sea competente.
B) Con posterioridad al conflicto: asume la forma de un compromiso especial que
firman las partes de someter el conflicto ante el tribunal. También puede darse el
consentimiento tácito, cuando un estado demande a otro y éste no opone excepción de
incompetencia y la responde.
Si hay un cuestionamiento con respecto a la competencia, será la misma corte quien la
decida.
Proceso ante la corte
Son idiomas oficiales el inglés y el francés.
Los miembros son representados por agentes que pueden contar con abogados o consejeros.
Gozan de inmunidades y privilegios para el desempeño de sus funciones.
El procedimiento se divide en dos fases: una escrita y otra oral. La primera incluye la
demanda y contrademanda que se llaman memorias y contra memorias como así también de toda la
prueba. Lo importante son las conclusiones de la demanda y su contestación porque la corte no
decidirá sobre lo no incluido. La segunda fase, tienen lugar en una audiencia pública en la cual se
escucha a las partes como así también a los testigos y peritos. Basta la presencia de 9 jueces para
que haya quórum. Hay libertad de prueba.
Cuando una parte no comparece o no contesta demanda, se permite que la otra parte solicite
a la corte que falle en su favor. Ante esta situación la corte debe primero analizar si es competente,
porque si no lo es no es rebeldía sino incompetencia.
21
Medidas provisionales: pueden ser dictadas para salvaguardar los derechos de las partes.
Pueden ser pedidas por las partes o dictarlas de oficio por la corte. Para que procedan es necesario
acreditar tres requisitos: amenaza inminente, riesgo de un perjuicio irreparable, su adopción debe
impedir la agravación o extensión de la controversia. Tomar estas medidas no significa que la corte
acepte ser competente, puede luego rechazarla. Esta postura fue expuesta por la corte en numerosos
antecedentes jurisprudenciales. Actualmente en fallos recientes se ha revertido esta afirmación y
hoy se debe realizar un análisis prima facie sobre la viabilidad de la jurisdicción del tribunal.
Igualmente lo que se decida en materia provisional no prejuzga sobre la cuestión de fondo. Ej.: se
ha dado lugar a medidas que resguardan los derechos del demandante y posteriormente se falló en
contra sobre la cuestión de fondo. Las medidas provisionales tienen carácter obligatorio y si no se
cumplen son pasibles de sufrir la sanción que se prevé para el incumplimiento de sentencias.
Sentencia, efectos y recursos
La sentencia se dicta por mayoría de votos y en caso de empate decide el presidente. Las fuentes
que se aplican son las del art. 38.
El fallo debe ser fundado y pueden figurar los votos de cada juez.
El efecto principal de la sentencia es que es de cumplimiento obligatorio y tiene efecto sólo para el
caso en litigio.
Si el estado vencido no cumple, el estado ganador sólo tiene la posibilidad de dirigirse al CS para
que dicte medidas o haga recomendaciones con el objeto de que se lleve a efecto la ejecución del
fallo. Este tipo de medidas tienen carácter sustantivo por lo tanto puede jugar el derecho de veto de
los miembros permanentes de dicho órgano.
La sentencia es a su vez definitiva y de carácter inapelable. No hay instancia superior para discutir
la cuestión de fondo. Sólo pueden establecerse recursos para esclarecer el fallo como el de
Interpretación o el de revisión cuando han aparecido hechos nuevos decisivos para el fallo. Para
poder interponerlo no debe haber mediado negligencia por la parte que solicita la revisión, debe
haber cumplido lo impuesto por el fallo y tiene plazo de presentación hasta 6 meses luego de
descubierto el nuevo hecho.
♣ Consultiva
Quiénes pueden solicitarla
Pueden solicitar opiniones consultivas la Asamblea General y el Consejo de Seguridad como así
también cualquier otro órgano de la ONU que haya sido autorizado por la AG y sólo sobre asuntos
concernientes a su actividad ej.: OIT, OMS, UNESCO. Está vedado a los estados el poder solicitar
este tipo de opiniones.
El objeto de la opinión consultiva puede ser cualquier cuestión jurídica pero no cuestiones políticas.
22
Las opiniones consultivas a la luz del art.65 serían facultativas para la corte, pero ésta nunca hasta
la actualidad se ha negado a omitir una opinión.
Carácter de la opinión
No tiene fuerza obligatoria, sino implica un gran compromiso moral.
Corte Penal Internacional ficha 9
Fue creada el 17 de julio de 1998 en Roma entrando en plena vigencia el 1 de julio de 2002 luego
de superar el mínimo de ratificaciones.
Características
Permanente (diferencia con tribunales ad hoc)
Complementaria de las jurisdicciones penales nacionales
Personalidad jurídica internacional
Vinculada a las naciones unidas
Competencia de la corte
Solamente actúa en caso de crímenes dolosos ya sea por acción u omisión, y culposos.
Serán juzgados cuando sean cometidos por un individuo nacional de un estado parte o cometidos en
el territorio de un estado parte.
Sujetos activos: serán responsables los que ordenan, solicitan o inducen a cometerlos; facilitan o
colaboran en su ejecución; y cuando sea genocidio el que incita directa y públicamente a que otros
lo cometan.
También es penado el hecho en sí como la tentativa.
Crímenes: la corte juzga los crímenes más graves de trascendencia para la comunidad
internacional.
Crimen de genocidio: cualquier acto perpetrado con intención de destruir total o
parcialmente a un grupo nacional, étnico, racial o religioso como tal:
1) Matanza de miembros del grupo
2) Lesión grave a la integridad física o mental de los miembros del grupo
3) Sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su
destrucción física, total o parcial
4) Medidas destinadas a impedir nacimientos en el seno del grupo
5) Traslado por la fuerza de niños del grupo a otro grupo.
Crímenes de lesa humanidad: será crimen de lesa humanidad cuando se cometa una ataque
generalizado o sistemático contra una población civil y con conocimiento de dicho ataque:
1) Asesinato
2) Exterminio
3) Esclavitud
23
4) Deportación o traslado forzoso de personas
5) Encarcelación u otra privación grave de la libertad física en violación de normas
fundamentales del derecho internacional
6) Tortura
7) Violación, esclavitud sexual, prostitución forzada, embarazo forzado, esterilización forzada
o cualquier otra forma de violencia sexual
8) Persecución de un grupo fundada en motivos políticos, raciales, nacionales, étnicos,
culturales o religiosos.
9) Desaparición forzada de personas
10) Crimen del apartheid
Crímenes de guerra: la corte tendrá competencia cuando sea cometidos como parte de un
plano o política o como parte de la comisión en gran escala de tales crímenes.
1) Matar intencionalmente
2) Someter a torturas u otros tratos inhumanos incluidos los experimentos biológicos
3) Infligir sufrimiento o atentar contra la integridad física o la salud
4) Destruir bienes y apropiarse de ellos de manera no justificada por necesidades militares
5) Privar deliberadamente a un prisionero de guerra o a otra persona en sus derechos a un juicio
justo e imparcial.
Crimen de agresión: no está definido en el estatuto.
Principios contemplados en el Estatuto
Principio de complementariedad: la corte tiene jurisdicción complementaria, lo que significa
que los estados tienen preferencia para investigar y juzgar estos delitos, si el estado no lo hace o
haciéndolo no es imparcial, la corte podrá intervenir. A partir de este principio los crímenes que son
competencia de la corte deberán hacerse crímenes de competencia de las cortes nacionales,
tipificándolos en los códigos penales en los casos en que no estén regulados.
Principio de legalidad-irretroactividad: el estatuto establece el principio de que la conducta
debe constituir crimen competencia de la corte a la hora de cometerse para poder ser juzgada.
El art. 124 da la posibilidad a los estados para que por un período de 7 años desde la fecha en que el
estatuto entra en vigencia para no aceptar la competencia de la corte de los crímenes de guerra
cometidos por sus nacionales o en su territorio.
Principio de responsabilidad penal individual: la corte dirigirá la acción directamente contra
los individuos y no contra los estados, aunque estos pueden ser pasibles de responsabilidad
internacional por cooperar en la comisión de los crímenes antes enunciados. No se hacen
distinciones entre individuos por cargos oficiales tampoco valiendo sus inmunidades, por eso va a
ser lo mismo un presidente que un ciudadano común.
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Principio de imprescriptibilidad: los crímenes competencia de la corte no prescriben.
Principio de cosa juzgada: la corte no juzgará a nadie que ya haya sido juzgado con
anterioridad por la misma causa, a no ser que el juicio anterior haya sido fraudulento, carente de
imparcialidad e independencia. Es decir que debe haber cosa juzgada genuina. Se aplica tanto para
la CPI como para las cortes nacionales cuando un crimen ya fue juzgado por este organismo
internacional.
Sede, composición y organización
ω Tiene su sede en La Haya
ω Se compone de 18 jueces elegidos por la Asamblea de los Estados Parte. No puede
haber dos magistrados nacionales del mismo estado. Deben representarse los sistemas
jurídicos mundiales y debe haber una equilibrada composición entre hombres y mujeres.
ω Esta compuesta por los siguiente órganos:
1) La Presidencia
2) Una sección de apelaciones, una de primera instancia y otra de cuestiones
preliminares.
3) Fiscalía: actúa como órgano independiente de la corte. Habrá también fiscales
adjuntos.
4) La Secretaría
La investigación y el funcionamiento
¿Quién tiene competencia para plantear un caso ante la CPI?
Las denuncias se remiten al fiscal pero pueden hacerlas:
Un estado parte
El consejo de seguridad: el CS puede pedirle a la corte que no inicie o no persiga una
investigación o el enjuiciamiento por un plazo de 12 meses pudiendo ser renovada la petición.
El fiscal: puede iniciar la investigación de oficio
Penas aplicables
Reclusión por un número determinado de años que no podrá exceder los 30
Reclusión perpetua cuando lo justifique la gravedad del crimen y circunstancias del
condenado
Multa
Decomiso del producto, bienes y haberes procedentes de dicho crimen.
La pena de reclusión se cumplirá en un estado designado por la corte el cual está inscripto en una
lista de estados dispuestos a recibir condenados.
Los fallos son apelables por el fiscal o condenado por los siguientes motivos:
1. vicios de procedimiento
25
2. error de hecho
3. error de derecho
El individuo como sujeto del derecho internacional- protección internacional de los derechos
humanos - ficha 10
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Desde la carta de la ONU se vislumbra la intención de este organismo de proteger integralmente los
derechos humanos y en su art. 68 establece un mandato para que el Consejo Económico y Social
cree una Comisión de Derechos humanos comenzó a funcionar en el año 1946. Así de esa comisión
salió la Declaración Universal de los Derechos humanos que fue aprobada por la Asamblea general.
El problema que tenía la declaración es que era una extensa enumeración sin un criterio de
clasificación. Para cumplir con el propósito de establecer mecanismos de protección por si los
derechos eran violados es que también en el seno de la Asamblea general se sancionarán:
1) Pacto Internacional de derechos económicos, sociales y culturales: consagra el derecho al
trabajo, a condiciones laborales equitativas, a formar sindicatos, al seguro social, etc.
2) Pacto internacional de derechos civiles y políticos: se encuentran consagrados algunos
derechos no incluidos en la declaración como el respeto a las minorías étnicas, religiosas o
idiomáticas. Este pacto prevé a su vez la creación de un Comité de derechos humanos compuesto
por 18 miembros nacionales de los estados parte. Actúa como órgano de control y ejecución del
pacto. Cada vez que el comité lo solicite los estados partes deberán presentar un informe sobre las
disposiciones que hayan adoptado para garantizar el pleno ejercicio de los derechos consagrados en
el pacto. A su vez, a través del Protocolo facultativo del pacto, se establece que los individuos
pueden denunciar violaciones de derechos por parte de los estados que serán dirigidas al comité de
derechos humanos. Las denuncias no pueden ser anónimas y deberán satisfacer el requisito de
agotamiento de los recursos internos. El comité le comunicará al estado parte la denuncia para que
presente dentro de 6 meses un informe escrito por el cual se aclare el asunto y diga qué medidas se
adoptaron con relación al problema.
Alto comisionado de ONU para derechos humanos
Se trata de una figura que representa la “voz cantante” de la organización en materia de derechos
humanos. El propósito es dirigir el movimiento internacional de derechos humanos desempeñando
la función de autoridad moral y portavoz de las víctimas.
Consejo de derechos humanos
En el 2006 la vieja comisión de derechos humanos creada en el seno de la ONU fue reemplazada
por el nuevo Consejo de Derechos humanos, con 47 estados miembros elegidos en forma directa
por la mayoría de los miembros de la AG. Entre sus atribuciones tiene la de promover el respeto
universal por la protección de todos los derechos humanos y libertades fundamentales. Debe
ocuparse de situaciones en que se violen derechos humanos, hacer recomendaciones y presentar
informes a la AG. Realiza reuniones periódicas tres veces al año.
27
A partir del reconocimiento del individuo como sujeto del derecho internacional que no necesita de
la representación de su estado para poder reclamar las violaciones a sus derechos fundamentales, se
hizo necesario establecer un sistema de protección que comenzó con la ONU y ha encontrado
diversos mecanismos regionales de protección como el sistema interamericano que se basa en la
OEA.
28
El congreso aprueba la convención en marzo de 1984 reconociendo la competencia de la comisión y
corte interamericanas sobre todos los casos relativos a interpretación o aplicación de la convención
bajo condición de reciprocidad.
Nuestro país al momento de ratificar introdujo 1 reserva y 3 declaraciones interpretativas (la más
importante al art. 10).
La reserva está dirigida al art. 21 que se refiere al derecho a la propiedad privada estableciendo: “
ninguna persona puede ser privada de sus bienes, excepto mediante el pago de indemnización justa,
por razones de utilidad pública o interés social y en los casos y según las formas establecidas por la
ley”. la reserva quedó formulada de la siguiente manera: “el gobierno argentino establece que no
quedarán sujetas a revisión de un Tribunal internacional cuestiones inherentes a la política
económica de gobierno. Tampoco se considerará revisable lo que los tribunales nacionales
determinen como causas de utilidad pública o interés social ni lo que se entienda por indemnización
justa”.
Esto permitió que el corralito no fuera revisado internacionalmente.
Aplicación de convención en el ordenamiento jurídico argentino
Una de las cuestiones a determinar es si las normas de la convención se aplican directamente en el
sistema jurídico argentino o si requieren una norma auxiliar o están sujetas a procesos de
recepción.
A partir del fallo Ekmekdjián c/Sofovich la corte interpretó que las normas internacionales no
precisan ser incorporadas al derecho interno a través de una ley, sino que son fuente autónoma de
derecho interno. Y si el derecho interno no las aplica o establece normas manifiestamente
contrarias, tienen primacía las normas de la convención.
La segunda cuestión a tener en cuenta es que, a partir de la incorporación del PSJCR al art. 75 inc.
22 que le otorga jerarquía constitucional, se discute si el derecho internacional prima por sobre el
derecho interno y si la convención tuviese alguna cláusula en contra de la constitución ésta podría
ser declarada inconstitucional. En principio se defiende la primacía del derecho internacional por
sobre el derecho interno. Se reafirma con el art. 27 de la Convención de Viena sobre derecho de
tratados que expresa que los estados no podrán alegar su derecho interno como causa de
incumplimiento de las obligaciones internacionales. Así se estaría incluyendo a la constitución,
porque es sin duda parte del derecho interno. A su vez no se puede sostener que la convención tenga
un rano inferior a las normas constitucionales y por lo tanto deba ceder, porque no hay normas
constitucionales inconstitucionales y la convención tiene jerarquía constitucional.
Comisión interamericana de derechos humanos
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En la propia carta de la OEA se estableció la necesidad de contar con una comisión interamericana
que tendrá como función principal promover la observancia y defensa de los derechos humanos y
servir como órgano consultivo. Así la CIDH fue creada en santiago de chile en 1959.
Hoy está regulada por el PSJCR que regla las cuestiones de organización , funciones, competencia y
procedimiento, que se complementa con el estatuto de la comisión.
Composición- sede:
La sede se encuentra en Washington. Es un órgano de la OEA y representa a todos los estados
miembro. Puede trasladarse y reunirse en el territorio de cualquier estado americano por mayoría
absoluta de votos y con la anuencia o invitación de dicho estado.
Tiene 7 miembros elegidos por la Asamblea General de la OEA. No puede formar parte más de un
nacional de un mismo estado. Duran 4 años y puede ser reelegidos una vez. Mientras duran en sus
cargos gozan de privilegios e inmunidades de los agentes diplomáticos.
Celebra dos períodos de sesiones ordinarias anuales y también puede celebrar extraordinarias. Los
idiomas oficiales son el español, francés, inglés y portugués.
Funciones
Brega porque los estados adopten dentro de sus ordenamientos internos y preceptos constitucionales
las medidas y disposiciones para fomentar el respeto a los derechos humanos. Por ello pueden
solicitar informes a los gobiernos para que expliquen qué medidas han tomado.
A su vez es un foro permanente de consulta APRA los estados sobre toda cuestión de derechos
humanos. Rinde un informe anual a la Asamblea de la OEA.
Puede consultar a la corte interamericana acerca de la interpretación de la convención o de otros
tratados.
Visitas “in loco”
Se contempla la posibilidad de realizar observaciones in loco en un estado, con la anuencia o
invitación del gobierno. Significa que la corte visita un país para profundizar la observación general
de una situación. No puede participar en la visita el miembro de la comisión que sea nacional del
país que se visita. El estado que recibe la visita debe prestar todas las facilidades necesarias y no
tomar represalias contra personas o entidades que hayan cooperado con la comisión. Ej.: Arg. Fue
visitada en el año 1979 en plena dictadura. También en el 2002 por la crisis y en el 2004 en
Mendoza por la crisis carcelaria.
Recepción de denuncias
Cualquier persona o grupo, entidad no gubernamental, legalmente reconocida en uno o más estados
miembros, puede presentar a la comisión peticiones que contengan denuncias o quejas de violación
de esta convención por un estado parte. Pueden realizarse en el propio nombre o en el de terceros y
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con respecto a cualquier violación a derechos de cualquier instrumento interamericano de
protección de derechos humanos.
Como vemos la denuncia puede ser hecha por cualquier persona o grupo, sino que tengan que ser
víctimas y sin que el denunciante represente a la víctima o deba contar con su consentimiento.
El otro sujeto activo son las entidades no gubernamentales que cuenten con personería jurídica.
Para que quede claro, las denuncias NO se presentan ante la Corte, SÓLO ante la Comisión y será
ella quien tendrá acceso en su caso a la instancia de la corte.
Para que un estado pueda denunciar a otro, ambos deben haber aceptado y reconocido la
competencia de la comisión.
Requisitos de la denuncia
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la petición o no conduzca a su arreglo, o que el peticionario ante la comisión interamericana sea la
víctima de la presunta violación o su familiar y el peticionario ante el otro organismo sea una
tercera persona sin mandato de los primeros.
Procedimiento ante la CIDH
No podrán participar en la decisión aquellos miembros que fuesen nacionales del estado objeto de
consideración.
Lo primero que hace la comisión es analizar la admisibilidad de la denuncia en cuanto a los
requisitos antes mencionados. Esta tarea la realiza un grupo de trabajo que se reúne antes del
período ordinario de sesiones de la comisión y presentará un informe para que la comisión decida
sobre la admisibilidad o no de la denuncia. Por lo tanto en la fase de admisibilidad sólo se verifican
los requisitos formales, no se prejuzga sobre el fondo.
También la comisión puede ordenar medidas cautelares.
El peticionario puede desistir en cualquier momento, pero esta decisión no es vinculante para la
comisión quien puede decidir proseguir con la investigación.
Una vez admitida la denuncia, se traslada al estado denunciado para que realice un informe. Si el
estado no responde, se presumirán como verdaderos los hechos alegados en la petición, salvo que
no surja conclusión contraria.
El objetivo que tiene la comisión es la de lograr un acercamiento de las partes para obtener una
solución amistosa que permita satisfacer las pretensiones. En general consiste en el reconocimiento
del estado parte del incumplimiento que se alega, obligándose a resarcir los daños.
Si no se logra la solución amistosa, la comisión escuchará a las partes en audiencias privadas,
obtendrá pruebas, valorará las informaciones para poder adoptar un informe sobre las conclusiones
del caso. Este informe se adopta por mayoría absoluta. Si para la comisión hubo violaciones, en el
informe establecerá las recomendaciones que juzgue pertinente y lo transmitirá al estado y fijará un
plazo para que éste informe sobre las medidas que adoptó para cumplir con las recomendaciones.
Si el estado no cumple, la comisión puede acudir a la corte interamericana.
No hay que entender a la comisión como una cuarta instancia, sino que sólo actuará cuando
efectivamente haya habido violaciones a derechos humanos. Es decir si una persona cometió un
delito y en el proceso se le respetaron todas las garantías no podrá ir a la comisión para que se
revierta el fallo.
Corte Interamericana de derechos humanos
Es una institución judicial autónoma creada por el Pacto de San José de Costa Rica en 1969. Por eso
está regulada en tal instrumento. Su sede es en San José de Costa Rica. Los jueces tienen
inmunidades y privilegios. Puede celebrar reuniones en cualquier estado miembro de la OEA.
32
Los jueces son 7, no pudiendo haber dos de la misma nacionalidad. Son elegidos por la Asamblea
de la OEA pero sólo por los estados que forman parte de la convención americana, que recordemos
son sólo 25 de 34 que tiene la OEA.
Duran 6 años pudiendo ser reelegidos. Los jueces seguirán conociendo de los casos a que ya se
hubieren abocado aunque ya se haya acabado su mandato y no serán sustituidos por los jueces
elegidos.
Juez ad hoc
Los jueces de la corte, como no representan a sus estados de origen, tienen derecho a conocer en los
casos que se sometan a su conocimiento y tengan como sujeto pasivo al estado de su nacionalidad.
Se prevé que si un Estado no posee juez y es parte, puede designar una persona de su elección para
que integre la corte como juez ad hoc. El juez que se elija no necesariamente debe ser nacional de
ese estado.
Competencia contenciosa de la corte
Sólo los estados partes y la comisión tienen derecho a someter un caso a decisión de la corte. Las
personas individuales o los organismos de derechos humanos no tienen una vía directa para
demandar a un estado ante el tribunal. Su petición siempre debe dirigirse a la comisión y luego ella,
una vez cumplido el procedimiento, lo elevará ante la corte.
La demanda siempre será dirigida contra estados miembros del Pacto (recordar que a diferencia de
la comisión no es un órgano de OEA). No se juzgan responsabilidades individuales.
La competencia material es amplia, pero los estados pueden someterse a su jurisdicción cuando
hayan reconocido su competencia que puede hacerse bajo condición de reciprocidad, por un plazo
determinado, para casos específicos o incondicionalmente.
Celebra sesiones ordinarias durante el año pero también puede celebrar extraordinarias.
Las audiencias son públicas.
Procedimiento
Los idiomas oficiales son el español, francés, inglés y portugués.
Los estados que se sometan ante la corte serán representados por un agente del país de origen. La
comisión interamericana será representada por delgados.
Una vez admitida la demanda, se permite la participación de las víctimas, sus familiares, quienes
pueden presentar solicitudes, pruebas, etc. así las víctimas tienen un mayor control sobre el proceso.
El procedimiento tiene una etapa escrita que es la presentación de la demanda y su contestación y
luego fases orales. La demanda debe contener pretensiones, partes, hechos, resoluciones de
apertura y admisibilidad del recurso por la comisión, pruebas, testigos y peritos, derecho y
conclusiones. El demandado debe contestar en los 4 meses siguientes a su notificación. Se aceptan
33
los hechos no expresamente negados y las pretensiones no controvertidas. Si una parte no
comparece o se abstiene, la corte de oficio impulsa el proceso.
Conclusión anticipada del proceso
a. Desistimiento del demandante
b. Allanamiento del demandado
c. Comunicación de las partes ala corte sobre la existencia de una solución amistosa o
avenimiento.
A pesar de esto, el tribunal puede decidir que se prosiga con el caso.
En las audiencias orales se interrogará a las partes, testigos, peritos y se producirá toda la prueba.
La corte puede dictar medidas provisionales que son obligatorias para las partes.
Sentencia. Efectos y recursos
La decisión se toma por el voto de la mayoría de los jueces presentes. El fallo debe ser fundado. La
sentencia es definitiva, sin posibilidad de ser cuestionada o apelada ante instancia superior y de
cumplimiento obligatorio para los estados. Se permite interponer un recurso de interpretación por si
existen dudas sobre el alcance o sentido del fallo.
Si el estado no cumple, la parte indemnizatoria se podrá ejecutar en el respectivo país por el
procedimiento vigente para la ejecución de sentencias contra el estado, que sería el juicio ejecutivo.
Competencia consultiva
Se trata de solicitar que el tribunal responda toda consulta relativa a la interpretación y aplicación
no sólo de la convención sino también de los demás tratados e instrumentos del sistema
interamericano.
Puede ser solicitada por cualquier estado miembro de la OEA como por los órganos principales de
la organización como la Asamblea General.
La corte puede abstenerse de contestar cuando haya razones determinantes, porque la petición
excede los límites de la convención en cuanto a la competencia.
Las respuestas tienen carecer obligatorio por constituir una interpretación de la convención.
34
categorías. Se los denomina derechos de tercera generación, porque afectan a la colectividad y no
pueden ser apropiados por sujetos individuales.
El derecho a un medio ambiente sano en instrumentos internacionales de derechos humanos
La mayoría de los instrumentos internacionales de derechos humanos no mencionan este derecho
concretamente, pero se ha inferido jurisprudencialmente.
El protocolo de San Salvador del PSJCR es el único que menciona en forma expresa el derecho a un
medio ambiente sano.
También se encontró protección al derecho a un medio ambiente sano en el art. 8 de la Convención
Europea sobre derechos humanos que fue sustento para un fallo de la Corte Europea de derechos
humanos sobre protección de medio ambiente en el caso López Ostra c/ España.
35
las actividades ante la posible ocasión de ellos. En cambio en la prevención sí se conoce la posible
magnitud del daño.
b. Principio 18: principio de información: los estados deberán notificar inmediatamente
a otros estados de los desastres naturales y otras situaciones de emergencia que puedan
producir efectos nocivos en el medio ambiente de esos estados. La comunidad
internacional deberá hacer todo lo posible para ayudar a los estados que resulten
afectados. Más que nada fija un derecho de toda persona de recibir información de las
autoridades públicas sobre actividades que puedan generar un impacto ambiental.
4. JOHANNESBURGO 2002
Durante la Cumbre Mundial sobre Desarrollo Sostenible de la ONU, los países más contaminantes
abandonaron la convención por lo tanto todo lo que se pudo haber analizado quedó como letra
muerta.
Fallo de las papeleras- ficha 13
Argentina realizó un reclamo por primera vez ante la Corte Internacional de Justicia para dirimir un
conflicto con el vecino estado de Uruguay.
Pretensiones esgrimidas por las partes
El reclamo argentino fue claro: primero que Uruguay violó el tratado bilateral del Estatuto del Río
Uruguay, que fuera suscripto en febrero de 1975. Argentina sostiene que Uruguay violó la
obligación de consulta y comunicación establecido en el art. 7 al 12 del Estatuto que pesa sobre
aquel estado que proyecte la realización de obras de entidad suficiente para afectar la navegación, el
régimen del Río o la calidad de sus aguas. Esto fue violado autorizando la construcción de pasteras
en su territorio
Argentina solicita que la corte verifique dicho incumplimiento y ordene la reparación y que se
retrotraiga la situación al momento anterior en que se produjo el incumplimiento, disponiendo el
desmantelamiento o relocalización de la Pastera Botnia.
Uruguay se defiende: solicitando la desestimación de la demanda por no haberse violado tal
Estatuto.
Fundamento tribunal: primero analiza si Uruguay violó o no el Estatuto, luego analizará si el estado
demandado violó obligaciones sustantivas o de fondo y por último decidirá si corresponde
desmantelar o relocalizarlas.
36
La corte analizó las obligaciones que dividió en procedimentales y sustanciales y distinguió
entre la obligación de comunicar la realización de las obras y por otro lado en notificar los aspectos
esenciales de ésta y todos los datos técnicos necesarios. Para la corte Uruguay sí violó esta
obligación porque no podía unilateralmente autorizar la obra, pero se refiere únicamente a
obligaciones de carácter procedimental mientras que luego veremos que declaró no violadas las
obligaciones sustanciales o de fondo.
En cuanto a las obligaciones de fondo que establece el Estatuto, la Corte entendió que
Uruguay realizó los estudios pertinentes que demuestran que no se ve afectado el medio ambiente ni
el curso del Río Uruguay por la instalación de las pasteras. La corte en ningún momento señala que
las pasteras no contaminan, sino que las pruebas recolectadas no son suficientes para dar por
acreditada tal situación. La crítica que se realiza a esta fundamentación de la corte y de la demanda
argentina es que no se tuvieron en cuenta el principio de precaución ni de equidad intergeneracional
que rigen en materia de medio ambiente.
La corte hace recaer sobre Argentina la carga probatoria en cuanto a probar el daño
ambiental. La crítica es que en materia ambiental la carga de la prueba debería recaer sobre
Uruguay, es decir debería este país probar la no contaminación de las pasteras con fundamento en
las cargas probatorias dinámicas es decir que debe probar aquél que esté en mejor posición de
hacerlo y no la parte más débil. Incluso el tribunal debería haber promovido acciones por Motus
propio para analizar la posible contaminación.
Una de las defensas que esgrime Uruguay es que hubo un entendimiento entre ambos países
en el 2004 por el cual se habrían dejado de lado las normas que establecían el procedimiento de
consulta en el Estatuto y que esto era posible porque las mismas tienen carácter dispositivo. Se
sustituye el régimen de consultas, pero se habrían comprometido ambos a controlar el impacto
ambiental. Pero la mayoría del tribunal entiende que ese entendimiento fue respecto de la pastera
ENCE y no BOTNIA y que el compromiso asumido por nuestro país fue dar tiempo suficiente al
estado uruguayo para que suministre la correcta información, es decir no apartarse del
procedimiento del Estatuto.
En cuanto al resarcimiento económico solicitado por Argentina por la violación al Estatuto,
fue desestimado por el Tribunal al entender que con la mera declaración de que la violación a las
obligaciones se produjo ya servía de satisfacción al a pretensión. Y con respecto al
desmantelamiento y relocalización fue desestimado por no haber violado obligaciones de fondo es
decir afectarse el medio ambiente.
Relaciones entre el derecho internacional público y el derecho interno- ficha 14
Teorías que abordan la relación entre el derecho internacional público y el derecho interno
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Durante el siglo XIX y primera mitad del siglo XX se enfrentaron dos teorías para explicar las
relaciones entre el DIP y el derecho interno:
♣ DUALISMO: plantea la separación e independencia entre ambos ordenamientos. Esta
separación se basa en la existencia de fundamentos distintos para ambos regímenes. El derecho
interno se basa en la decisión unilateral del un solo estado, mientras que el DIP se basa en la
voluntad común de estados para satisfacer intereses colectivos. Por otro lado los destinatarios del
DIP serían los estados, mientras que el derecho interno regula las relaciones de individuos. Así en
el derecho internacional hay una relación horizontal (coordinación) en la cual ningún estado tiene
supremacía sobre los demás, mientras que en el derecho interno la relación es vertical
(subordinación) entre el estado quien norma y el individuo que debe cumplirla. Entonces para que
una norma de DIP sea aplicada en el derecho interno, se necesita que el estado realice una actividad
de recepción dentro de su derecho.
♣ MONISMO: sostiene que el DIP y el derecho interno forman un solo ordenamiento jurídico.
Dentro de esta postura surge el dilema de qué ocurre cuando hay colisión entre una norma de DIP y
una de derecho interno. Para el monismo absoluto prevalecerá la norma de DIP mientras que para el
monismo atenuado prevalecerá en el ámbito interno la norma de derecho interno y en el ámbito
internacional la de DIP.
Situación anterior a la reforma de 1994 con relación a si primaba el DIP por sobre el derecho
interno o viceversa
Hasta el año 1992 en que la Corte falla en el caso Ekmekdjian c/Sofovich, la postura de la corte se
enrolaba en el dualismo.
Las disposiciones constitucionales vigentes eran el art. 31 y el art. 27.
El 27 planteaba que los tratados deben estar en conformidad con los principios del derecho público
establecido en la constitución, mientras que el art. 31 establece que la constitución, las leyes que en
su consecuencia se dicten, y los tratados internacionales, son la ley suprema de la nación. Por lo
tanto no había dudas de que la constitución se encontraba por encima de cualquier normativa pero
lo que no quedaba claro era la relación entre las leyes y los tratados es decir cuál primaba.
Martin & Cia. Ltda. c/ Administración general de puertos- 1963
La empresa Martín importó productos desde Brasil y en la aduana le exigen el pago de un arancel
que según un Tratado entre ambos países del año ´40 no debería cobrarse. Ante esto la compañía
pagó pero reclamó al puerto general el reembolso de lo pagado de más. En primera y segunda
instancia le dieron la razón, pero la corte entendió que la constitución establece que los tratados y
las leyes tienen la misma jerarquía y por lo tanto se rige por el principio de que ley posterior deroga
ley anterior y por lo tanto el decreto al ser posterior al tratado, lo puede modificar.
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Si bien hasta el año ´92 la mayoría de los fallos se inclinaron por la postura dualista, hay que hacer
una salvedad en el año ´48 con el fallo:
Merk química argentina SA c/gobierno nacional- 1948
Con motivo de la declaración guerra que hizo Argentina a Alemania y Japón se dispuso el
incautamiento y deaspoderamiento de todos los bienes de Merk química Argentina por tener origen
alemán violando así las disposiciones de la constitución nacional. La corte para poder justificarlo
adoptó la postura monista, planteando que en tiempos de paz ningún tratado puede ser opuesto si
no está de conformidad con la CN pero en tiempo de guerra los tratados internacionales deben ser
cumplidos rigurosamente aunque se aparten de los principios constitucionales.
En el año 1980 se incorpora al derecho argentino la Convención de Viena sobre tratados que en su
art. 26 establece que los tratados deben cumplirse por las partes de buena fe y el art. 27 que
establece que no se puede alegar derecho interno para justificar el incumplimiento de un tratado,
que sirve de base para adoptar la postura monista.
Ekmekdjian c/ Sofovich – 1992
Ekmekdjian solicita derecho a réplica fundado en el art. 14 del PSJCR ante los dichos vertidos en el
programa de Sofovich sobre la virgen y Jesús. Ante esto surge la discusión si la norma del pacto
tiene carácter operativo y por lo tanto está vigencia aún sin reglamentación o si por el contrario
tiene carácter programático y hasta tanto no se reglamente no puede ser aplicado.
La corte falló a favor de Ekmekdjian y por lo tanto la operatividad y la teoría monista basándose en
los siguientes fundamentos:
Cuando se trata de derechos inherentes a la dignidad humana, la regla es la operatividad.
La realización de dichos derechos no puede subordinarse a reglamentación.
Argentina ya ratificó el pacto en el año 1984
Un estado parte no puede excusarse de cumplir un tratado alegando derecho interno (art. 27
de convención).
Un estado parte incumple un tratado cuando dicta una norma contraria y cuando omite
reglamentar algo que el tratado manda a hacer.
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A su vez enumera ciertos tratados de derechos humanos que tienen jerarquía constitucional y
establece un mecanismo para que futuros tratados la adquieran con la aprobación de las dos terceras
partes de cada cámara. Así se agregó la Convención Interamericana sobre desaparición forzada de
personas (1995) y la Convención sobre imprescriptibilidad de crímenes de guerra y lesa humanidad
(2003).
Interpretaciones sobre el art. 75 inc. 22
A) Una primer postura entiende que los tratados con jerarquía constitucional son inferiores a las
normas constitucionales: se basan en que el art. 75 dice que los tratados no derogan artículo de la
primera parte de la constitución y deben entenderse complementarios. También se basan en el art.
27 que establece que los tratados deben ser acordes a los principios de derecho público que fija
nuestra constitución. Fallos Café la Virginia y Fibracca.
B) Una segunda postura establece que los derechos de los tratados tienen el mismo rango que los
derechos constitucionales.
C) Supremacía del derecho internacional por sobre el derecho interno: se basa en el art. 27 de la
Convención de Viena. Y entiende que la constitución está incluida en ese derecho interno y que por
lo tanto si hay una norma de un tratado con jerarquía en coalición con una norma constitucional,
debe primar la de derecho internacional.
Fallos de la corte que avalarían la última postura sobre la primacía del derecho internacional
por sobre el derecho interno
Simón
En este fallo la corte no sólo declara inconstitucionales las leyes de obediencia debida y punto final
sino que también acepta la imprescriptibilidad de crímenes de lesa humanidad y la retroactividad de
delitos, apartándose de principios constitucionales reconocidos. Argentina tiene un compromiso
internacional con el ius cogens desde antes de incorporar las convenciones específicas a su
ordenamiento interno por una cuestión de costumbre constitucional y haber participado en la
creación.
Solución de controversias- guía UBA Pág. 203
ω Medios pacíficos (diplomáticos y judiciales) art. 33 carta ONU
ω Medidas coercitivas en las que no se usa la fuera armada (art. 41 carta ONU)
ω Medidas en las que se emplea la fuerza armada (art. 42 carta ONU)
Primero podemos definir a la controversia como el desacuerdo sobre un punto de derecho o
hechos, una oposición de tesis jurídicas o de intereses entre dos estados.
Medios pacíficos diplomáticos (no son obligatorias y se llega a la resolución de conflictos por
acuerdo de partes)
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a. Negociación: consiste en que las partes en forma directa y sin terceros intermediarios
resuelvan sus diferencias y lleguen a un acuerdo. Puede hacerse en forma escrita u oral. Una vez
que la negociación finalizó, en caso de que se llegue a un acuerdo, el mismo debe hacerse público a
través de tratados, actas o protocolos.
b. Buenos oficios: interviene un tercero cuya función es sólo acercar las partes, no intervienen ni
proponen soluciones al litigio. Puede ser cualquier sujeto de derecho internacional. Pueden ser
pedidos u ofrecidos.
c. Mediación: interviene un tercero que luego de escuchar propone una solución no vinculante.
Puede ser pedida u ofrecida. Pueden ser medidadores: los estados, organismos internacionales,
particulares como el Papa. Las partes pueden haber pactado que la solución sea vinculante y se trata
de un método mas informal que le arbitraje.
d. Investigación o encuestas: es una comisión de expertos que sirve para esclarecer los hechos.
(bombardeo Ruso)
e. Conciliación: se trata de un comité permanente que estudia los hechos y propone una solución
no vinculante.
Medios pacíficos judiciales (son obligatorios y la solución del conflicto la da un tercero a
través de una sentencia vinculante)
a. Arbitraje: los estados deciden voluntariamente someter un conflicto a la decisión de un tercero
para que éste mediante un proceso jurisdiccional resulta el conflicto de manera definitiva y
vinculante.
Las partes pueden pactar el arbitraje después de que surgió la controversia o antes de la controversia
generalmente indicándolo en tratados por lo que será arbitraje obligatorio.
Las partes pueden pactar el arbitraje a través de un compromiso arbitral en el cual plasman la
competencia, el problema y el derecho aplicable.
El procedimiento tiene una etapa escrita y otra oral y luego se dicta el laudo que es inapelable y
vinculante salvo los recursos de interpretación, revisión (cuando una de las partes alega un hecho
nuevo y desconocido por ella posterior al dictado del laudo) y de nulidad (cuando haya corrupción o
exceso de poder de parte del árbitro).
Si no se cumple el laudo, habrá responsabilidad internacional.
Si la controversia se somete a arbitraje no puede luego iniciarse la etapa judicial.
b. Arreglo judicial
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Los organismos internacionales puede intervenir cuando son parte del conflicto o cuando se ve en
peligro la paz y seguridad internacional.
Qué órgano puede intervenir:
Consejo de Seguridad: es el órgano responsable de mantener la paz y seguridad por lo que
puede actuar por iniciativa propia o a petición de cualquier miembro de la ONU o a petición del
Secretario general.
Funciones
1) Puede solicitar el cumplimiento de medidas provisionales para evitar el agravamiento
2) Hacer recomendaciones
3) Tomar medidas coercitivas que no implique uso de la fuerza art. 41 carta. Ej.: interrumpir total
o parcialmente relaciones económicas y las comunicaciones ferroviarias, marítimas aéreas, etc. o
ruptura de relaciones diplomáticas.
4) En ultima instancia puede autorizar el uso de la fuera art. 42.
Hay que distinguir las facultades: si de continuar la controversia se puede poner en peligro la paz,
puede recomendar e investigar, pero si efectivamente se quebrantó puede dictar medidas
provisionales, o de carácter económico o intervenir con la fuerza.
Asamblea general: cuando hay controversia e interviene el CS, no se puede meter salvo que
éste se lo pida o que el CS no cumpla con su deber.
Secretaria general
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2) Si fracasan uso de la fuerza.
Los estados se comprometen a brindar ayuda militar para que la ONU cumpla con las medidas.
Legítima defensa
Derecho de los estados de defenderse usando la fuerza ante un ataque hasta que el CS tome medidas
siempre comunicándole tal circunstancia. Debe utilizarse siempre como defensa ante ataques
armados y es una excepción al principio del no uso de la fuerza.
Requisitos
- ataque armado
- comunicar el uso de legitima defensa al CS
- defensa proporcional
- necesaria y rápida
- no debe existir provocación por parte de quien la usa.
La ONU convocó a diferentes conferencias con relación al derecho del mar siendo la más relevante
la Tercera del año 1976 en Jamaica de la cual deriva la CONVENCIÓN DE LA ONU SOBRE
DERECHO DEL MAR, que entró en vigencia en 1994 y Argentina ratificó en 1995.
En esta conferencia se llego a un acuerdo con relación a dividir el mar en 5 zonas:
Aguas interiores: son las aguas que están hacia adentro de las líneas de base del mar
territorial. Su límite exterior esta dado por el MT y el límite interior en la tierra firme.
Régimen jurídico: suele ser reglamentado por cada estado ribereño según su derecho interno. El
estado puede prohibir acceso a buques extranjeros, mientras que en el MT tienen derecho de paso
inocente. Los buques de guerra en tiempo de paz, pueden acceder a las aguas interiores solicitando
visita, mientras que en tiempos de guerra también debe pedirse autorización que puede negársele
pero si el buque está averiado se le tiene que permitir la estadía por 24hs para repararlo.
El estado sólo puede cerrar sus puertos por cuestiones sanitarias o de orden público.
En las aguas interiores, el estado tiene la facultad exclusiva de explotar sus recursos.
Bahía: es la penetración del mar en la tierra.
Estrecho internacional: paso natural que uno 2 mares u océanos. Para que sea internacional, su fin
debe ser la navegación de tipo internacional, sus aguas deben formar parte del mar territorial y no
puede haber alta mar. Como en la Convención se amplió el mar territorial de 3 MM a 12 MM se
reguló el paso en tránsito para fines de tránsito rápido e ininterrumpido. En uso de este paso deben
cumplirse las siguientes obligaciones:
- avanzar sin demorar salvo fuerza mayor
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- no amenazar usar la fuerza contra la soberanía del estado ribereño
- no realizar investigación científica sin autorización
- cumplir con toda la reglamentación del país ribereño y del derecho
internacional
Derechos y obligaciones de los estados ribereños con relación al estrecho:
- designar las vías marítimas y delimitarlas
- dictar normas sobre contaminación
- prohibir la pesca
- prohibir embarco o desembarco de cosas o personas en contra de las
leyes aduaneras
- no obstaculizar el paso en tránsito y dar a conocer cualquier peligro
que pueda darse en el estrecho.
Estados archipiélagos
Son estados constituidos por varios conjuntos de islas con aguas que las conectan y que formen una
entidad económica, geográfica y política o que históricamente se consideraron así. El estado
archipelágico tiene soberanía sobre las aguas que lo rodean, el espacio aéreo, lecho y subsuelo y los
recursos pero con ciertas restricciones:
- respetar los derechos de otros estado por acuerdos
- respetar el derecho de paso inocente
- permitir el derecho de paso en tránsito
Los estados se delimitan a través de líneas rectas que unen los puntos más salientes de las islas. Y
para que un archipiélago pueda cerrarse la isla principal debe estar dentro del contorno y la
proporción entre agua y tierra debe ser 1 a 1 y 9 a 1. si hay menos de una parte de agua por una de
tierra o más de nueve parte de agua por una de tierra no puede cerrarse. A su vez las líneas entre
cada isla no pueden ser superiores a 100 MM y la anchura del MT, ZC, ZEE Y PC se mide a partir
de estas líneas.
Mar territorial: es la franja de agua que se extiende desde más allá de las aguas interiores
hasta 12 MM. El estado ribereño tiene plena soberanía sobre dicho territorio y puede dictar leyes.
Las 12 MM se cuentan en los estados con costas regulares desde la línea de base normal es decir la
de la marea más baja y si son estados con costas irregulares se unen los puntos de las costas más
salientes y desde allí se empieza a contar el MT. Esta última se llama línea de base recta.
Derecho de paso inocente
Dentro del MT todo buque tiene derecho de paso inocente que debe ser continuo, ininterrumpido y
rápido salvo por fuerza mayor o para solicitar ayuda.
Hay paso inocente cuando:
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- no se afecta la paz ni seguridad del estado ribereño.
- No se puede grava el paso, sí marcar vías marítimas y dividir la
navegación
- Para que los submarinos puedan hacer uso, deben transitar no
totalmente sumergidos y exhibiendo la bandera de origen.
Los delitos que se cometen en el buque cuando estén en uso del paso inocente se juzgan por el
pabellón del buque salvo:
- los efectos del delito se extiendan al territorio ribereño
- si el capitán del buque lo solicita
- cuando el fin sea combatir el tráfico de estupefaciente o psicotrópicos
- si el delito puede afectar la seguridad o paz del estado ribereño.
El estado tiene derecho de persecución cuando un buque viole alguna ley o reglamente y puede
perseguirlo hasta llegar al MT de otro estado.
Buques de guerra
- tenga signos exteriores distintivos de los buques de guerra de su
nacionalidad
- este al mando de un oficial designado por el gobierno del estado
- sus tripulantes estén sometidos al a disciplina de las fuerzas armadas
Tienen inmunidad jurisdiccional al navegar por el MT pero deben receptar las normas del estado
ribereño.
Zona contigua: es la zona adyacente el MT y mide 12 MM. El estado ribereño NO tiene
jurisdicción exclusiva, sólo tendrá competencia para prevenir y sancionar violaciones de leyes sobre
cuestiones sanitarias, aduaneras, fiscales y de migraciones.
Zona económica exclusiva: es la zona adyacente al MT que contiene a la ZC. El estado
ribereño puede explotar, explorar, conservar y administrar los recursos naturales hasta 200 MM que
se cuentan desde la anchura del MT por lo que en realidad son 188 MM.
En la ZEE el estado ribereño tiene derechos de soberanía para la exploración y explotación
económica y de recursos naturales y tiene jurisdicción para utilizar islas artificiales, instalaciones y
estructuras, investigaciones científicas, etc.
Cuando no puede explotar esa zona en su máximo extensión, otro estado puede hacerlo pagando
una contraprestación.
En esta zona todos los estados tienen las libertados del alta mar, salvo la explotación de recursos
naturales.
Alta mar
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Por debajo de la superficie tenemos dos zonas:
Plataforma continental: extensión del continente bajo el mar. Empieza donde termina el mar
territorial y termina donde empieza el fondo marítimo.
Comprende el lecho, suelo, subsuelo de las áreas submarinas que se extienden más allá del mar
territorial y hasta:
a. El borde exterior del margen continental cuando este alcance las 200 MM sin superar las 350
MM ni superar 100 MM desde la isobata de 2500 m.
b. Hasta 200 MM contadas desde la línea de base a partir de la cual se mide la anchura del mar
territorial cuando el borde exterior del margen continental no llegue a 200 MM.
Margen continental: es el concepto jurídico de la plataforma continental. Comprende la
prolongación sumergida de la masa continental del estado ribereño y está constituido por el lecho y
el subsuelo, talud (bajada profunda máxima pendiente de la plataforma) y la emersión continental
(meseta que se forma donde termina el talud). No comprende el fondo oceánico.
Derechos sobre la plataforma continental
El estado tiene soberanía absoluta es decir que puede explotarla y explotar sus recursos naturales y
si no lo hace nadie puede hacerlo sin consentimiento expreso.
Los otros estados pueden navegar y tender cables y tuberías submarinas con consentimiento del
estado ribereño.
Recursos naturales: organismos que se encuentran en el subsuelo y que están inmóviles.
Diferencias y similitudes entre ZEE Y PC
2. en la ZEE los recursos están en el agua, mientras que en la PC están en el fondo y lecho.
3. la ZEE lo que no aprovecha el estado ribereño debe aprovecharlo otro, mientras que en la
PC esta obligación no existe.
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derecho de persecución en manos del estado ribereño al cual se violó
reglamentación.
b. Pesca
c. Tendido de cables y tuberías submarinos
d. Sobrevuelo
e. Construcción de islas artificiales
f. Investigación científica y otros usos pacíficos
Orden jurídico aplicable en alta mar
En principio tiene jurisdicción el estado del pabellón del barco, pero otro estado puede intervenir
cuando:
1) Sea con la finalidad de proteger su seguridad
2) Su salubridad
3) Y orden
Los buques de guerra y los buques oficiales tienen inmunidad de jurisdicción.
fondo marino: es el lecho y subsuelos de los océanos fuera de la jurisdicción de los
estados. Se considera patrimonio mundial común de la humanidad y por lo tanto ningún
estado puede apropiarse de lo que de él se extraiga, siempre tiene que usarse para fines
comunes.
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