Unidad 3 - Delitos contra vida humana dependiente.
1. EMBARAZO: Se da con la fecundación del óvulo o la implantación
en el seno materno, o la CONCEPCIÓN (donde comienza el desarrollo
del ser humano) hasta el NACIMIENTO.
● A partir de la CONCEPCIÓN, comienza la protección legal del sujeto
(FETO).
2. INTERRUPCIÓN VOLUNTARIA DEL EMBARAZO: A partir de la
sanción de la ley 27.610 (Ley de interrupción voluntaria del embarazo)
se establece que el límite es de 14 semanas. Esta ley se basa en el
derecho a la salud reproductiva (OMS/OPS), para ¨tener libertad
para decidir si procrear o no¨. El límite es la arbitrariedad de la privación
de la vida, ya que también es protegido el derecho a la vida del sujeto
en gestación.
3. RECEPCION CÓDIGO PENAL (Art. 86 CP): ¨No es delito el aborto
realizado con consentimiento de la persona gestante hasta la semana
14, o luego de ese plazo cuando se den las siguientes excepciones:¨
A. Embarazo provocado por VIOLACION (con declaración jurada de
persona gestante ante profesional de salud, salvo que sea menor de
13 años)
B. Riesgo de la vida o salud integral de la persona gestante.
4. CUANDO NO SE DEN ESAS CONDICIONES (violacion, riesgo salud,
antes de semana 14), SERÁN REPRIMIDOS:
● CON CONSENTIMIENTO DE LA PERSONA GESTANTE: (Entre tres
meses y un año tanto para el que causare el aborto como para la persona gestante,
siempre que no medien circunstancias del articulo 86. Tentativa no punible)
➔ Artículo 85, inc. 2: El o la que causare un aborto será reprimido con
prisión de tres (3) meses a un (1) año, si obrare con consentimiento
de la persona gestante, luego de la semana catorce (14) de
gestación y siempre que no mediaren los supuestos previstos en el
artículo 86.
➔ Articulo 88: Será reprimida con prisión de tres (3) meses a un (1)
año, la persona gestante que, luego de la semana catorce (14) de
gestación y siempre que no mediaren los supuestos previstos en el
artículo 86, causare su propio aborto o consintiera que otro se lo
causare. Podrá eximirse la pena cuando las circunstancias hicieran
excusable la conducta.
➔ La tentativa de la persona gestante no es punible.
RAZONES DE ESPECIALIDAD DE LA FIGURA, FUNDAMENTOS DE
PUNIBILIDAD DEL ABORTO, OBJETO PROTEGIDO. (Post semana 14, no
dados presupuestos del artículo 86)
➔Razón de especialidad de la figura: La condición de vida dependiente del
feto.
➔Fundamentos de punibilidad: Nadie puede ser privado de la vida
arbitrariamente, la afectación a la vida dependiente.
➔Objeto protegido: La vida con protección independiente de su gestante
y el derecho a la vida a partir de la concepción.
5. SIN CONSENTIMIENTO DE LA PERSONA GESTANTE:
➔ INTENCIONALMENTE, Art 85, inc 1.: El o la que causare un aborto
será reprimido con prisión de tres (3) a diez (10) años, si obrare sin
consentimiento de la persona gestante. Esta pena podrá elevarse
hasta quince (15) años si el hecho fuere seguido de la muerte de la
persona gestante.
➔ PRETERINTENCIONALMENTE, Art 87 (sin prever este fin): Será
reprimido o reprimida con prisión de seis (6) meses a tres (3) años, el
o la que con violencia causare un aborto sin haber tenido el
propósito de causarlo, si el estado del embarazo de la persona
gestante fuere notorio o le constare.
➔ REQUISITOS PARA CONFIGURAR TIPO DEL ABORTO
PRETERINTENCIONAL: Estado de embarazo de la mujer,
ejercicio de violencia sobre la madre (violencia fisica o psiquica, art.
89 - lesiones leves), aborto producido a causa de las violencias
ejercidas sobre la mujer embarazada, estado de embarazo notorio o
conocido por el autor.
Aborto sin consentimiento de la mujer o persona gestante.
● ¿Que es el consentimiento, en relación a este tipo? Es el permiso o
autorización de la persona gestante para que le sean practicadas
maniobras abortivas. Debe darse el CONSENTIMIENTO
INFORMADO y EXPRESADO POR ESCRITO (Art 59 CCyC:
Consentimiento informado para médicos) cuando se lleve a cabo la
práctica por profesionales de la salud, en todos los supuestos del
artículo 86. El consentimiento debe ser expresado en el momento,
no posteriormente, durante todo el acto, no parte de él, de forma
expresa (en forma explícita) o de forma tácita (actos u omisiones que
confirman esto). Se pueden dar casos de consentimiento presunto,
cuando se de un estado de necesidad justificante (artículo 34, inciso
3). El consentimiento puede darse a partir de los 16 años.
● ¿Qué condiciones deben darse para que se configure este tipo? (TIPO
OBJETIVO) La existencia del embarazo, que el feto se encuentre
con vida y la causación de muerte del sujeto en gestación. TIPO
SUBJETIVO: Exige dolo directo (intención y búsqueda de resultado
específico) o eventual (no hay intención directa, se prevé posibilidad
del resultado).
● AGRAVANTES DEL ABORTO PRACTICADO SIN EL
CONSENTIMIENTO DE LA MUJER O PERSONA GESTANTE:
➔ Artículo 85 inciso 1: Por muerte de la madre, con las condiciones
anteriores. Este agravante se da cuando la muerte de la mujer se
produce como consecuencia de conducta dolosa del autor, es decir, la
consumación del agravante se da con el deceso de la persona
gestante.
Aborto practicado con consentimiento de la mujer o persona gestante
posterior a las 14 semanas del proceso de gestacion.
➔ ARTICULO 85, INCISO 2: - El o la que causare un aborto será
reprimido con prisión de tres (3) meses a un (1) año, si obrare con
consentimiento de la persona gestante, luego de la semana catorce
(14) de gestación y siempre que no mediaren los supuestos previstos
en el artículo 86.
➔ OBJETO DE PROTECCIÓN DEL TIPO BÁSICO: La vida del feto o
persona en gestación.
➔ Es legal antes de la semana 14 o dados los supuestos del artículo 86.
➔ PARTE SUBJETIVA: Se precisa dolo, es decir, que el sujeto quiera la
privación de la vida del sujeto por nacer.
➔ ANTE ERROR DE TIPO SOBRE CONSENTIMIENTO DE LA
MADRE: Se aplica artículo 85, inciso 2, dependiendo si el error sobre
el que recayó el profesional de la salud era vencible o invencible.
➔ ANTE ERROR DE TIPO SOBRE ESTADO DEL PERIODO DE
GESTACIÓN (14 semanas): Impunidad, ya que no se castiga el aborto
culposo.
Consumación y tentativa
➔CONSUMACIÓN: Se da con la muerte del feto.
➔TENTATIVA: Lesión del feto sin darle muerte. No es punible (la
tentativa de aborto), es una EXCUSA ABSOLUTORIA.
Denegacion, obstaculizacion o retardo injustificado de la practica del
aborto con consentimiento de la mujer.
● ARTICULO 85 bis.- Será reprimido o reprimida con prisión de tres (3)
meses a un (1) año e inhabilitación especial por el doble del
tiempo de la condena, el funcionario público o la funcionaria pública
o la autoridad del establecimiento de salud, profesional, efector o
personal de salud que dilatare injustificadamente, obstaculizare o
se negare, en contravención de la normativa vigente, a practicar un
aborto en los casos legalmente autorizados.
➔ Los profesionales médicos tienen la finalidad de garantizar la salud
física de la persona. Se encuentran obligados a llevar a cabo la
práctica abortiva en los casos permitidos. Se relaciona con el
artículo 106.
➔ Esta obligación se extiende a funcionarios/as públicos/as (ART. 77:
Por los términos “funcionario público” y “empleado público”, usados en este código,
se designa a todo el que participa accidental o permanentemente del ejercicio de
funciones públicas sea por elección popular o por nombramiento de autoridad
competente) y directores de aquellos establecimientos (tienen la
función de control y resguardo sobre la garantización de procedimiento
abortivo y su efectiva realización en tiempos adecuados). El plazo
maximo para realizar el aborto una vez solicitado es de 10 dias.
➔ ¿QUÉ ES DILATAR/RETARDAR INJUSTIFICADAMENTE?: Demorar
a la persona gestante que quiere consumar el aborto dados los
presupuestos donde no es punible hacerlo, mas alla de los plazos
establecidos sin razon o fundamento valido (es decir, diez dias despues
del requerimiento del mismo). Puede ser intencionalmente o por
conducta negligente.
➔ QUE ES OBSTACULIZACIÓN?: Impedir o dificultar la práctica abortiva.
➔ ¿QUÉ ES DENEGAR?: Quien no concede lo que se le solicita.
Constituye un tipo de omisión simple.
➔ FAZ SUBJETIVA DE ESTAS FIGURAS: La demora injustificada y
la obstaculización del aborto en condiciones donde sea legal pueden
constituir una figura culposa. La denegación sólo puede constituir
una figura de dolo directo.
● OBJECIÓN DE CONCIENCIA: Es el derecho de los profesionales
de la salud a abstenerse de participar directamente en la práctica
de la interrupción voluntaria del embarazo por razones de
conciencia. No puede ejercerse si hay un riesgo de la salud
general o vida de la persona gestante.
➔ Art. 10 Ley de Interrupción Voluntaria del Embarazo 27610: El o la
profesional de salud que deba intervenir de manera directa en la
interrupción del embarazo tiene derecho a ejercer la objeción de
conciencia.
➔ Art. 11 Ley de Interrupción Voluntaria del Embarazo 27610 -
Obligaciones de los establecimientos de salud: Aquellos efectores de
salud de la seguridad social o del subsector privado que no cuenten
con profesionales de la salud que puedan realizar las maniobras
abortivas por ejercer el derecho a la objeción de conciencia,
deberán derivar a la solicitante a un profesional que pueda llevarlo a
cabo.
➔ RIESGO DE LA SALUD GENERAL O VIDA DE PERSONA
GESTANTE: Debe ser grave, tener un diagnóstico médico previo y
que el riesgo no pueda ser evitado por otro medio. El artículo 34, inciso
3 dice que ¨no son punibles… el que causare un mal para evitar uno
mayor¨.