LECCIÓN 3: ACTIVIDADES DE SERVICIO PÚBLICO
I
Servicios de interés general y de interés económico
general.
Práctica 1.
La Ley 11/2022, de 28 de junio, General de
Telecomunicaciones fija a los operadores una serie de
“obligaciones de servicio público” (en adelante, OSP),
categorizadas en dos tipos,
a.- Elige 1 OSP y explica en qué categoría se adscribe, en qué
consiste la obligación y quién y cómo se debe asumir el coste
de la misma.
La obligación elegida es el servicio universal la cual consiste
en garantizar servicios de calidad en todo el territorio nacional
y hacer frente a las circunstancias en que las necesidades de
los usuarios finales no se vean atendidas de manera
satisfactoria por el mercado. La obligación consiste en
garantizar a todos los consumidores con independencia de su
localización, el acceso a servicios básicos con calidad y a un
precio asequible incluyendo servicio de acceso adecuado y
disponible a internet de banda ancha, servicios
de comunicaciones vocales y opciones o paquetes de tarifas
asequibles.
Lo asume la Comisión de los Mercados y la
Competencia determinando si la obligación que presta el
Servicio Universal implica una carga injusta para los
operadores designados y si es así, la CNMC determina de
forma periódica el coste neto de prestación del servicios
universal, basándose en el ahorro neto que el operación
conseguiría si no tuviese esta obligación.
Por último, es la Administración la que debe asumir el coste, y
este se debe asumir reembolsando a los operadores sujetos a
las obligaciones de prestación del Servicio
Universal creándose así una compensación directa mediante
un real decreto.
b.- Busca la normativa de otro sector regulado (por
ejemplo, aguas, transporte, servicios postales) y
encuentra una OSP que se haya establecido en el mismo.
Reflexionasobre ello y contesta fundamentadamente ¿por qué
crees que el legislador establece estas obligaciones?
OSP elegida; sector de servicios postales. El legislador
establece estas obligaciones porque de esta manera se
garantiza el acceso universal de este sector incluso estando
en zonas rurales para poder recibir estos servicios postales
básicos. También porque así se permitiría corregir fallos de
mercado evitando que los operadores privados se concentren
solo en áreas rentables, se protege así también al usuario
estableciendo derechos, calidad y mecanismos
de reclamación. Así mismo, se mantendría una unión
territorial y social contribuyendo a la igualdad entre regiones
y al desarrollo económico y por ultimo, se aseguraría la
continuidad del servicio garantizando que haya un proveedor
estable y fiable incluso en situaciones de crisis.
c.- A tu juicio, las telecomunicaciones son “servicio público”,
“servicio económico de interés general”. Fundamenta tu
respuesta, es decir, debes indicar por qué estimas que se
trata de una categoría u otra.
Para mí las telecomunicaciones, en general, lo entiendo como
un servicio económico de interés general dado que están
abiertas al mercado y no existe un monopolio estatal. No
obstante, sí que considero que dentro del sector de
telecomunicaciones existe ámbitos concretos que son de
servicio público dado su esencialidad para la ciudadanía como
es el internet, la telefonía o incluso avisos de emergencia que
puede emitir las autoridades a través del teléfono. Por lo
tanto, las telecomunicaciones en general las consideraría
como servicio económico de interés general mientras que
dentro de su ámbito ciertos sectores los calificaría como
servicio público para proteger el interés general de la gente.
Práctica 2.
El Real Decreto-ley 14/2010, de 23 de diciembre, por el que
se establecen medidas urgentes para la corrección del déficit
tarifario del sector eléctrico establece temporalmente a
ciertas empresas (designadas en la DA 3ª la obligación de
financiar los planes de ahorro energético y eficiencia
energética para determinadas anualidades.
Revisa los argumentos del Abogado General (CONCLUSIONES
DEL ABOGADO GENERAL SR. GERARD WILLIAM HOGAN
presentadas el 19 de septiembre de 2019 en el Asunto C
523/18) en la petición de decisión prejudicial planteada por la
Audiencia Nacional (en el marco de un litigio entre una
empresa energética y el Ministerio de Transición ecológica) y
determina:
a.- ¿qué condiciones fija el Tratado de la Unión Europea para
que puedan fijarse obligaciones de servicio público? ¿Y la
jurisprudencia?
El Tratado de Funcionamiento de la Unión Europea permite a las
autoridades nacionales y a la UE fijar obligaciones de servicio
público siempre que se cumplan ciertas condiciones, como que
sean de interés general, no discriminatorias, y no distorsionen la
competencia o el comercio dentro de la Unión (art. 14 TFUE). La
jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea ha
desarrollado y aclarado estos principios, estableciendo que las
OSP deben ser necesarias, proporcionales y estar justificadas
por un objetivo de interés general reconocido por el TFUE, como
la cohesión económica, social y territorial, o la protección del
medio ambiente.
b.- considera el A. General que las obligaciones establecidas
por el citado RD-Ley son ODS? Fundamenta tu respuesta.
El Abogado General Hogan concluye que la obligación impuesta
no es una “obligación de servicio público” del art. 3.2 de las
Directivas 2003/54 y 2009/72, y propone responder así a la
Audiencia Nacional.
1. El art. 3.2 contiene un concepto de la Unión: una OSP es una
intervención pública que impone a la empresa prestar un
servicio o suministrar un producto en condiciones (precio,
calidad, continuidad, etc.) que no asumiría por sí misma, para un
objetivo de interés económico general. No basta con imponer un
pago.
2. Diferencia entre OSP y “obligaciones de financiación”. En el
Derecho de la UE, las obligaciones de financiación son
mecanismos de compensación de OSP prestadas por otros (o
por el propio Estado), no OSP en sí mismas. Por ello, “la mera
obligación de pagar una exacción fiscal […] no es una OSP en sí
misma”.
3. Apoyo textual en la Directiva 2009/72. El art. 3.6 distingue
expresamente entre OSP y compensaciones financieras:
confirma que la financiación no es la OSP, sino el modo de
compensarla.
4. Naturaleza fiscal de la medida. La aportación obligatoria para
sufragar el plan se califica como medida fiscal; la Directiva
2009/72 (base art. 114 TFUE) no cubre medidas fiscales, por lo
que tampoco por esta vía puede considerarse OSP.
La conclusión del A.G.: “una obligación de financiar un plan de
acción destinado a fomentar medidas de ahorro y eficiencia
energética no puede considerarse OSP en el sentido del art.
3.2”, por lo que no procede analizar si cumple los requisitos de
claridad, transparencia, no discriminación y verificabilidad.
II
La creación del servicio
Práctica 3.
Un Ayuntamiento ha acordado la creación del servicio de
polideportivo municipal. Tras este primer paso, la Alcaldesa se
dirige al Secretario del Ayuntamiento para que emita un
informe en el que asesore al órgano municipal competente
sobre una serie de cuestiones relativas a la gestión de dicho
servicio. En concreto, se pide al Secretario que informe si el
Ayuntamiento puede optar indistintamente por una u otra
forma de gestión del servicio y, en particular, si sería o no
conforme a Derecho la intención de crear una sociedad
mercantil de capital local para la prestación del servicio de
deportes. Además de las exigencias legales que deban
observarse por el Ayuntamiento para optar por la forma de
gestión señalada, se pide también al Secretario que informe
sobre el órgano competente y la mayoría exigible para
acordar la forma de gestión del servicio en cuestión.
Responded de forma razonada y con cita de los preceptos
legales aplicables a las cuestiones que el Ayuntamiento
plantea al Secretario.
El ayuntamiento tiene la posibilidad de elegir diferentes
formas para la gestión del servicio del polideportivo municipal
siempre que se cumplan los requisitos legales. Estas opciones
pueden ser la gestión directa, indirecta o la creación de una
sociedad mercantil local. Dicha elección debe ser aprobada
por el pleno municipal, con la mayoría requerida para este
caso.
El artículo 85 de la ley 7/1985 reguladora de la base del
régimen local, el ayuntamiento puede optar entre las
gestiones anteriormente dichas.
Si opta por la gestión directa se podría llevar a cabo por el
propio ayuntamiento, por un organismo autónomo municipal o
por una sociedad mercantil local donde el ayuntamiento
aporte la mayoría del capital.
También pueden optar por una gestión indirecta que consiste
en la contratación del servicio con empresas privadas.
Y si optan por la creación de una sociedad mercantil local
deben cumplir ciertos requisitos, entre ellos, el ayuntamiento
debe poseer la mayoría del capital social y tener control
efectivo sobre ésta; el objeto social de esta entidad solo
puede ser a actividades o servicios de competencia municipal;
debe cumplir con los respectivos presupuestos y
transparencia de esta actividad; y debe estar motivada la
elección de esta forma de gestión frente a las otras
alternativas posibles.
La decisión final debe ser la adoptada en el pleno del
ayuntamiento en virtud del artículo 22.2 k) de la LBRL. Esta
decisión requiere la mayoría simple.
La competencia recae en el pleno del ayuntamiento quien es
el competente de determinar la forma de gestión del servicio.
Los principios que se deben respetar son el principio de
legalidad, eficiencia y servicio de interés público.