Fecha Emision:17/09/2019
Hora:16:04:53
Sistema de Jurisprudencia Nacional
Nro: 265/2011
Oficina: Tribunal Apelaciones Trabajo 2ºT
Importancia Fecha Procedimiento Ficha Tipo
MEDIA 10-08-2011 PROCESO CIVIL ORDINARIO 2-45728/2009 DEFINITIVA
Materias
DERECHO LABORAL
Firmantes
Nombre Cargo
Dr. Luis Domingo TOSI BOERI Ministro [Link].
Dra. Nanci Amanda CORRALES GARCIA Ministro [Link].
Dr. Jose ECHEVESTE COSTA Ministro [Link].
Redactores
Nombre Cargo
Dr. Jose ECHEVESTE COSTA Ministro [Link].
Discordes
Abstract
Camino Descriptores Abstract
DERECHO LABORAL licencia, salario vacacional, aguinaldo, despido
Descriptores
Sentencias Similares
Resumen
Confirma sentencia recurrida salvo en los siguientes puntos en los que se la recoca: 1) licencia, salario vacacional y aguinaldo y ") Despido, y de cuyas
condenas se absuelve a la parte demandada.
SENTENCIA DEFINITIVA Nº 265/2011
TRIBUNAL DE APELACIONES DEL TRABAJO DE 2º TURNO
MINISTRO REDACTOR: DR. JOSE ECHEVESTE COSTA
MINISTROS FIRMANTES: DR. LUIS TOSI BOERI, DRA. NANCI CORRALES GARCIA, DR. JOSE ECHEVESTE COSTA
Montevideo, 10 de agosto de 2011
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VISTOS EN EL ACUERDO:
Estos autos caratulados “CARRASCO, CESAR C/ PLANIR S.A. LICENCIAS, SALARIO VACACIONAL, HORAS EXTRAS,
DESC, DESP.” IUE 2-45728/2009 venidos en apelación del Juzgado Letrado de Primera Instancia del Trabajo de 12º Turno.-
Y RESULTANDO:
1) La Sala acepta el relato de antecedentes procesales que se consignan en la sentencia recurrida y dicta decisión
anticipada en base al artículo 200.1 Nº1 del Código General del Proceso.-
2) Por sentencia definitiva de primera instancia Nº106/2010 de 20 de Diciembre de 2010, se amparó parcialmente la
demanda y en su mérito se condenó a la demandada a pagar al actor los rubros: descansos intermedios, licencia, salario
vacacional y aguinaldo por el período 7/6/06 al egreso cuyo monto se determinará teniendo presente lo expresado en los
considerandos respectivos por la vía del art.378.1 del CGP e indemnización por despido a liquidar por la misma vía mas un
10% sobre rubros de naturaleza salarial por concepto de daños y perjuicios, reajustes e intereses. Se rechazó en lo demás.
Sin especial condena (fs.408-414 vto.).-
3) Apeló el representante de la parte demandada agraviándose en los siguientes puntos: a)fecha de ingreso; b)IPD;
c)licencia, salario vacacional y aguinaldo; d)descansos intermedios; e)daños y perjuicios preceptivos (fs.416-422 vto).-
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4) Por auto Nº186/2011 de 16 de Febrero de 2011 se otorgó traslado del recurso (fs.424) el que no fue evacuado.-
5) Por resolución Nº657/2011 de 31 de Marzo de 2011 se franqueó la alzada (fojas 426).-
6) Llegaron los autos al Tribunal el día 26 de Abril de 2011 (fs.431) disponiéndose el pase a estudio en forma sucesiva de
los Sres. Ministros.-
CONSIDERANDO:
I) La Sala con la posición unánime de sus integrantes naturales procederá a confirmar la sentencia recurrida, pero sólo
parcialmente, habida cuenta que el medio impugnativo articulado por la parte demandada logra conmoverla en dos de sus
agravios.
II) En efecto respecto a la fecha de ingreso es determinante la constancia de f s 105 emanada de la propia empresa, lo que
no puede desconocer.
Dice el apelante : “ 3. La nota que destaca la sentenciante, donde se establece una fecha anterior no va mas allá de
habituales documentos que expiden las empresas, de buena fe, para que el trabajador las utilice en su vida cotidiana, no
reflejando lo realmente acontecido en los hechos..” ( fs 416 Vto.)
No le asiste razón.
Si otorgó una constancia para el fin que fuere, pues debe asumir las consecuencias de su proceder.
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En definitiva teoría de los actos propios.
"Como sostiene Gelsi (Rev. Jur. Estudiantil No. 5, págs. 11 y ss.), la doctrina del acto propio (venire contra factum propium)
se sustenta en la incoherencia o incongruencia de la conducta de un sujeto respecto de anteriores comportamientos,
verificándose incompatibilidad por contradicción entre las mismas".
"El autor de la cita transcribe a Morillo, postulando la aplicación del principio en supuestos en que un sujeto de derecho
intenta verse favorecido en un proceso judicial, asumiendo una conducta que contradice otra que le precede en el tiempo,
por cuanto la conducta incoherente contraría el ordenamiento jurídico, debiendo descalificarse la contradicción con la
conducta propia y previa".
"La teoría del acto propio aplica el valor justicia, por cuanto realizada determinada conducta que lleva al convencimiento de
los demás de que será permanente, no
corresponde, de manera abrupta, introducir un cambio en aquélla en perjuicio del sujeto que, sobre tales bases, se
relacionaba con el sujeto activo".
"De igual modo, afecta la seguridad jurídica ese cambio del modo de actuar, cuando nada permitía asegurar si
sobrevendría".
"Gelsi Bidart convoca adicionalmente, como sustractum de la recepción de la teoría del acto propio el principio de la
razonabilidad de las normas y el principio de la buena fe (op. cit. págs. 14-16), concluyendo que la teoría postula una
conducta congruente o coherente de cada sujeto frente a quienes se relacionan con él y, en consecuencia, el rechazo de
actitudes contradictorias con los precedentes previos, en la medida en que éstos sean síntomas eficaces de un modo
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determinado comportamiento".
"En la doctrina germana, Wieacker (“El principio general de la buena fe”,págs. 59-61) erige al principio de la buena fe como
una máxima de conducta ético jurídica, entre cuyas manifestaciones ubica el brocardo "venire contra factum proprium", que
expresa de forma inmediata la esencia de la obligación de comportarse de acuerdo con la buena fe. En sus términos, la no
admisión de la contradicción con una propia conducta previa, se basa en la misma exigencia de la palabra, el pacto sunt
servanda. Exige no separarse del valor de significación que a la propia conducta puede atribuirle la otra parte, hace
inadmisible la invocación de vicios de forma o defectos por quien por su conducta previa los ha ocasionado".
"La Sala -en mayoría- ubica el principio “venire contra factum proprium”, como expresión del principio general de la buena fe,
entre los principios generales de derecho inherentes a la personalidad humana (arts. 7, 72 y 332 de la Carta) de recepción
constitucional y cuño iusnaturalista (Real: "Los principios generales de derecho en la Constitución uruguaya", págs. 15,
16,22)" (Cf. Sentencia del T.A.C. 5o., publicada en LJU, c. 12.470, Tomo 108, año 1994).( Sentencia 706/2008 S.C.J).
III) El segundo agravio refiere a la condena por indemnización por despido.
Para la decisión de este punto, la Sala en su actual integración, entiende que debe analizarse cada caso en particular para
decidir si el trabajador reviste o no la calidad de permanente.
El trabajador eventual es aquel contratado por un por un plazo breve, de corta duración, plazo corto, pero para cumplir
tareas propias del giro habitual de la empresa (el ocasional es para cumplir tareas ajenas al giro habitual de la empresa, que
son dos modalidades diferentes).
Cabanellas, en Compendio de Derecho Laboral, tomo I, pág. 603, determina que el trabajo eventual es un trabajo sujeto a
circunstancias imprevistas y contingentes, tanto en su duración como iniciación.
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A su vez, Plá Rodríguez cataloga a los trabajadores eventuales como aquellos contratados para satisfacer las necesidades
de trabajaos extraordinarios o
excepcionales y de duración limitada (Curso de Derecho Laboral, tomo II, volumen I pág. 204) (Conforme sentencia Nº 54 de
27.3.2008 de la sala según caso Nº 535 Anuario de Jurisprudencia Laboral 2008 pág. 358).
Y en el caso, el actor era trabajador de la estiba, siempre en la misma actividad, no tenía una actividad prolongada tanto en
la duración de las convocatorias,( en un lapso de cuatro años de trabajo no llegó a trabajar 300 jornadas ) como tiempo
extraordinario en la permanencia en la función, cada vez que era convocada se le liquidaba el jornal, la relación se extinguía
una vez cumplida la labor- en régimen de altas y bajas diarias- y no era prolongada en el tiempo,( se repite en un lapso de
cuatro años de trabajo no llegó a trabajar 300 jornadas, más específicamente 274 jornadas. Ver Considerando III a fs.412)
lo que de ser así-prolongada y continua en el tiempo-podría dar a entender la calidad de permanente del trabajador.
Pero además de lo referido, es claro el informe del Banco de Previsión Social a través de la Asesoría Tributaria y
Recaudación, Gerencia de Recaudación de la Asesoría Tributaria y Recaudación agregado a fojas 354, en el que se
determina que el actor tiene calidad de jornalero y está catalogado dentro del personal jornalero no estable de la estiba, lo
que hace que deba considerarse al trabajador como eventual y no permanente y en consecuencia admitirse el agravio
dejándose sin efecto la condena por indemnización por despido. (ver sentencia definitiva de la Sala Nº 280/2010 de
01/7/2011).
IV) Sobre el agravio por la licencia y salario vacacional, de acuerdo a lo analizado anteriormente, que no es el actor
trabajador permanente y se le considera eventual, no corresponde el pago de estos rubros pues se le abonaron en cada
oportunidad en que se liquidaba el trabajo realizado.
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No puede en consecuencia aplicarse el Convenio Internacional de Trabajo Nº 132 ratificado por el decreto – ley 14.568 (ver
sentencia definitiva de las Sala Nº 09/2011 de 02/2/2011).
Además la demanda fue muy escueta en datos fácticos, a tal extremo que puede sostenerse que no se cumplió con la carga
de la afirmación.
La demanda es importante, muy importante.
Es el acto jurídico de iniciación del proceso que permite las defensas de la parte demandada, fijar el objeto del proceso y de
la prueba y al Juez fallar de acuerdo al principio de congruencia.
Con relación a la jurisprudencia y relativo a las cargas de afirmación, que no existen en la demanda de autos que posee, se
repite, un relato muy escueto, se ha expresado: “...que las partes en el proceso están gravadas por cargas de afirmación y
contradicción que tienen relación con el derecho de defensa, los principios de igualdad, lealtad probidad y buena fe, también
con el de congruencia (Art.117, 197,198 CGP.- Código General del Proceso. Comentado- Obra Colectiva, t 3, págs 105 ss.
. Odriozola, “La interpretación de la demanda”, Judicatura, nº 10, pág. 247)
La actora no puede beneficiarse de las imprecisiones y oscuridades de las demandas principal e incidental… “Tribunal de
Apelaciones en lo Civil de 4º Turno.
Turell(r), Larrieux, Tobía. Sent. nº 4/2007 del 7/2/2007. En Revista Uruguaya de Derecho Procesal 1 -2/[Link] de
Jurisprudencia de Derecho Procesal. 2007- 2008. Caso 246 pág.136).
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“Comentando la norma mencionada se expresa en el Código General del Proceso (Obra Colectiva dirigida por el Prof
.Véscovi): “la ley exige al demandado la formulación de una respuesta categórica sobre la veracidad de los hechos alegados
en la demanda.
Entendemos por tal un pronunciamiento claro preciso y circunstanciado, respecto de cada uno de los hechos esenciales
sobre los que versa el litigio, quedando fuera la circunstancias de detalle incluida por el actor en su exposición.
Esta exigencia no constituye sino la contracara de la carga de afirmación prevista en el art. 117, núm 4, para el actor,
extensible al demandado en función del art. 130.1, puesto que los requerimientos de claridad, precisión y buena fe resultan
capitales en todo acto de proposición…” Sentencia de la Suprema Corte de Justicia Nº 7 de 12 de febrero de 2003.
Asimismo expresó el Tribunal de Apelaciones en lo Civil de 3 Turno.
“Como ha sostenido la sala anteriormente, la demanda que adolece de serios defectos de las condiciones esenciales de
exactitud, claridad y precisión (art. 117 num.4 CGP) permite concluir liminarmente en la improponibilidad de las pretensiones
deducidas por el promotor.
Barrios de Angelis habla de la carencia inmediatamente perceptible de elementos (subjetiva u objetiva), que hacen
prácticamente inconcebible el éxito de esta (El Proceso Civil Pág.131).
Como se expresara en sentencia del Tribunal Nº 72/95-con cita de Gallinal-la demanda es la base fundamental sobre la que
debe levantarse y concluirse el juicio.
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Una vez interpuesta y contestada, no admite alteraciones ni enmiendas, ni agregaciones en lo sustancial de las acciones o
de los hechos, por mas que eso contribuyese a aclararla o favorecerla (Estudios Sobre el Código de Procedimiento Civil
,comentarios de los arts. 283 a 326, año 1924, pág. 71).”
“En sentencia de la Sala de primer turno publicada en LJU, t 79, n 9024, convocando la opinión de Guasp se agrega que
forma del contenido de la demanda no solamente la pretensión procesal sino también los datos que han de servir para
compararla con el derecho objetivo y citando a Goldscmidt, que la interposición de la demanda determina el objeto litigioso
sobre el que se ha de valorar el proceso.
En el caso se impetro reconvención por daños y perjuicios sin invocarse concretamente dicho elemento ni realizarse un
relato fáctico del daño supuestamente causado por esa medida, carencia que no se cumplen con afirmaciones genéricas,
consecuentemente se ha de concluir que las graves imperfecciones reseñadas constituyen obstáculos procesales
insalvables para la admisión de la pretensión movilizada
(Chalar (R) Klett, Minvielle. Sentencia 28/ 99 en Revista Uruguaya de Derecho Procesal 4. 2000. caso 206 páginas 603
604).
Y el Tribunal de Apelaciones en lo Civil de 5 turno: “En el caso, por amplio que se fuere en la interpretación de los hechos
constitutivos de la pretensión, surge que la demanda, por demás lacónica y escueta, no satisface la carga de la afirmación,
en el sentido de exposición clara y circunstanciada de los fundamentos de hecho de la litis Art. 117 num. 4 del CGP.”
Rochon(R), Van Rompaey, Barcelona.
Se admite entonces, este agravio y se revocará la condena al pago de estos rubros.
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V) El siguiente agravio refiere a la condena por descansos intermedios y será desestimado habida cuenta que el Colegiado
considera que fue correcta la valoración de la prueba efectuada en el Considerando V) de la recurrida a fs. 412 vto 413.
Los testimonios que cita son convincentes, claros y reflejan la realidad de la actividad que desarrollaba el pretensor, (la “a-
quo” cumplió con lo establecido en el articulo 140 del CGP) por lo que será rechazado.
VI) La última impugnación versa sobre los daños y perjuicios preceptivos y es de rechazo.
Con la presente decisión queda la condena a un rubro salarial, como lo es el descanso intermedio, y el porcentaje fijado en
primera instancia se adecua a las pautas establecidas en el artículo 4º de la ley Nº 10449.
VII) Costas del grado a la parte demandada (art. 337 de la ley 16226) no existiendo merito para la especial imposición de
costos (Art. 56 CGP y 688 CC.)
Por Tales fundamentos, disposiciones legales citadas y artículos 197 y 198 del Código General del Proceso, el Tribunal,
FALLA:
CONFIRMASE LA SENTENCIA RECURRIDA SALVO EN LOS SIGUIENTES PUNTOS EN LOS QUE SE LA REVOCA: 1)
LICENCIA, SALARIO VACACIONAL Y AGUINALDO Y 2) DESPIDO, LO QUE SE REVOCA Y DE CUYAS CONDENAS SE
ABSUELVE A LA PARTE DEMANDADA.
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COSTAS DEL GRADO A LA ACCIONADA. SIN ESPECIAL IMPOSICION COSTOS. HONORARIOS FICTOS DE LA
INSTANCIA, TRES BASES DE PRESTACIONES Y CONTRIBUCIONES. Y DEVUELVASE.-
Dr. José Echeveste Costa
Presidente
Dr. Luis Tosi Boeri
Ministro
Dra. Nanci Corrales García
Ministra
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Esc. Raquel Gatti Rodríguez
Secretaria
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