16. CAPÍTULO 16: LOS CONTRATOS DE COLABORACIÓN.
16.1. CONTRATOS DE COLABORACIÓN.
Muy usados por los empresarios en la práctica. Tiene que ver con los colaboradores
de la empresa. Los contratos de colaboración son acuerdos entre dos
empresarios, donde uno de ellos asume por su propio riesgo alguna actividad del
tráfico empresarial del otro.
El colaborador puede actuar con o sin representación del empresario principal.
- Colaboradores dependientes: trabajadores. Ligados con el empresario
por un contrato liberal.
o Colaboradores dependientes con apoderamiento general.
o Colaboradores dependientes con apoderamiento individual.
- Colaboradores independientes: Son empresarios que organizan una
empresa para colaborar con otros empresarios, con el objetivo de que esos
empresarios consigan el mayor número posible de contratos y clientes.
Entre los colaboradores independientes y el empresario existe un contrato
mercantil de colaboración. Tradicionalmente, existen tres tipos:
o Comisión: Es el original, el más antiguo. Está regulado en el Código
de Comercio. Es equivalente a la representación civil o al mandato
civil. Ejemplo: yo puedo encargar a alguien que lo haga en mi
nombre y sería mi representante, siguiendo mis instrucciones. Es
cuando un empresario le encarga algo a otro. El que lo encarga es el
comitente y el que hace el encargo es el comisionista.
o Agencia: Es un empresario que colabora con otro mediante una
relación duradera en el tiempo. Se encarga de conseguir el mayor
número de clientes y contratos. Representa mis intereses.
Contratos derivados de la agencia:
▪ Contrato de distribución
▪ Contrato de concesión
▪ Contrato de franquicia
▪ Contrato de distribución autorizada y selectiva
o Mediación: No representa el interés de nadie. Intenta acercar a las
dos partes para que realicen un contrato, sin representar el interés
de ninguna de ellas. Pone en contacto a las partes para que realicen
un contrato y cobra por ello.
El comisionista y el agente buscan el interés del empresario o comitente; en la
mediación, no.
16.2. CONTRATO DE COMISIÓN MERCANTIL.
Contrato por el cual un empresario encarga a otro una operación mercantil. En su
origen, era una compraventa. La comisión puede tener que ver con cualquier
operación mercantil.
Por ejemplo, en la comisión de transporte se busca a un comisionista que nos
encuentre un transportista.
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Las partes del contrato:
- Comitente: es la persona que encarga el trabajo.
Comisionista: es quien realiza el encargo y cobra por ello. Tiene que
representar los intereses del comitente y realizar el acto por el que le han
pagado. Puede actuar en:
o En nombre y por cuenta del comitente: cuando actúa, pone de
manifiesto que los efectos del contrato nacen entre el vendedor y el
comitente. Quien queda vinculado es el comitente, no el
comisionista.
o Solo por cuenta del comitente: no se pone de manifiesto que
actúa en nombre del comitente; por lo tanto, el contrato se
perfecciona con el comisionista, que luego traslada los efectos al
comitente. El comisionista cobra inmediatamente; por otro lado,
hasta que no traslada los efectos del contrato al comitente, no
cobra.
16.2.1. OBLIGACIONES DE LAS PARTES / CONTENIDO DEL CONTRATO.
Son las obligaciones y derechos de las partes.
Naturaleza jurídica: el comitente encarga al comisionista algo y este realiza
la operación por el comitente.
- Comitente:
o Pagar el precio de la comisión y todos los gastos en los que
incurra el comisionista en la negociación del encargo.
o El precio se paga de acuerdo con lo pactado y en función de
cómo actúe el comisionista. Si es en nombre y por cuenta,
tienen derecho a cobrar en cuanto realiza el contrato; en
caso contrario, se tienen que trasladar los efectos del
contrato al comitente.
o Debe darle instrucciones, especificando lo que necesita.
Hay encargos con instrucciones muy detalladas y otros con
instrucciones mínimas.
- Comisionista:
o Entregar las cosas objeto del contrato.
o Si ha realizado la operación en nombre propio, trasladar los
efectos del contrato al comitente.
▪ Comisión indicativa: instrucciones mínimas; el
especialista es el empresario comisionista. El
comisionista se basa en su conocimiento experto.
▪ Comisión imperativa: instrucciones muy
detalladas. El comisionista está obligado a seguir
estrictamente las instrucciones recibidas y tiene
responsabilidad por ello. Si varían las circunstancias
mientras realiza la operación, debe ponerse en
contacto con el comitente para pedirle consejo. Si
no hay instrucciones, debe realizar lo que se
entiende que sería mejor para el comitente en
función de sus intereses, según lo establece la ley.
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Normas especiales de los contratos de comisión
- Prohibida auto entrada del comisionista: está prohibido que, si se
le ha encargado comprar algo a un comisionista, sea él mismo quien
lo venda o que compre algo que va a vender la empresa comitente.
Por ejemplo, no podría venderle un ordenador suyo, ya que existe
un conflicto de intereses. Salvo si se trata de una operación en un
mercado de valores oficial con precios de cotización oficiales; en
ese caso sí se puede vender valores que él posea. También implica
que, si trabaja para varios empresarios, no puede ligar operaciones
de signo contrario.
o Ejemplo: se encarga al comisionista comprar un ordenador
y él también es comisionista de una empresa de
ordenadores; no podría venderme un ordenador de la otra
empresa.
o Por ello, está prohibido que en el contrato ligue contratos
entre las empresas con las que colabora, porque así se
beneficiaría a una en perjuicio de la otra.
- Privilegio del comisionista: sobre las cosas que tengan que ver con
la comisión, tiene derecho a cobrar primero en caso de insolvencia.
- Derecho de retención de efectos: puede retener las cosas objeto
de la comisión hasta que se le pague el precio de la comisión.
16.3. CONTRATO DE AGENCIA.
Regulado por ley especial.
Contrato de carácter duradero entre el empresario y el agente. El agente busca el
mayor número de clientes y contratos. A veces solo busca clientes o también firma
los contratos en nombre y por cuenta del empresario, según lo pactado. El agente
no asume el riesgo de las operaciones salvo pacto expreso.
- Debe haber instrucciones y proporcionar información sobre las
necesidades de los clientes.
- Tipos de contratos que quiere que realice:
- Ejemplo, agente de seguros: proporciona información sobre las clases de
pólizas que tenemos para conseguir clientes.
Obligaciones del agente:
- Informar al principal.
- Seguir instrucciones compatibles con su independencia.
- Promover y si se le autoriza, concluir contratos.
- Recibir reclamos de terceros.
- Llevar contabilidad separada.
Obligaciones del principal.
- Dar documentación e información.
- Pagar remuneración.
- Confirmar operaciones del agente en 15 días.
- Indemnizar por clientela al extinguirse el contrato.
- Indemnizar daños si denuncia unilateralmente un contrato indefinido.
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Es de duración indefinida. Se puede extinguir por incumplimiento, concurso,
muerte del agente o cumplimiento del plazo. En los contratos indefinidos, requiere
preaviso.
Lo peculiar es que:
- La remuneración depende de lo pactado. A veces es una cantidad fija más
comisiones (en función del número de clientes conseguidos); otras veces,
solo comisiones en función del número de clientes.
- Carácter indefinido: se busca el máximo número de contratos. Si en un
momento dado el empresario principal rescinde el contrato
unilateralmente, el agente tiene derecho a indemnización por clientela.
Esto ocurre si la finalización se produce por la exclusiva voluntad del
empresario. Incluso los clientes que surjan en los tres meses posteriores a
la extinción unilateral, o los relacionados con la zona geográfica en la que
actuaba, también generan derecho a indemnización. Ejemplo: Mutua me
rescinde el contrato; los contratos que demuestre que se corresponden con
mi trabajo generan derecho a indemnización. Se entiende que la
indemnización corresponde a la media de los últimos cinco años.
- Hay otra indemnización a la que tiene derecho el agente cuando el principal
rescinde el contrato unilateralmente: es una indemnización por daños y
perjuicios. Se aplica si se demuestra que la rescisión impidió amortizar
todos los gastos en los que el agente incurrió para desempeñar su actividad.
- Si la rescisión se produce por culpa del agente (mala fe, fraude) o si la
rescisión es voluntaria por parte del empresario por causa justificada, no
hay derecho a indemnización. Tampoco surge indemnización si la rescisión
es unilateral por parte del agente, salvo causa justificada como
enfermedad.
- Resto de la actuación del agente: buscar siempre el máximo número de
clientes, velar por el interés del empresario y actuar de buena fe. Si se puede
colaborar con varios empresarios, no hay problema.
16.3.1. CONTRATOS DERIVADOS DEL CONTRATO DE AGENCIA.
Los contratos de distribución.
Sirven fundamentalmente para procurar que los empresarios que producen
cosas puedan vender el máximo posible de sus productos o que los que
tienen una fórmula comercial se extienda al máximo.
[Link]. CONCESIÓN
El concesionario compra productos al fabricante (concedente), los
revende y el riesgo es suyo. Su beneficio es que los vende a un precio
mayor del que pagó. Hay algunas peculiaridades: la relación entre
concedente y concesionario es bastante duradera. El concesionario
compra productos al fabricante y este le facilita el uso de sus signos
distintivos, por lo que cobra una retribución. En algunos contratos hay
mínimos de compra y rebajan los precios si se cumplen; por eso, a final
de año, los concesionarios venden los productos a mejor precio. Debe
venderlos porque no se pueden devolver. Cuando la concesión termina,
los productos no vendidos se prevé en el contrato que el fabricante los
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recompra siempre a precio inferior. El concesionario está obligado a
prestar servicios postventa: garantía, reparaciones, etc. A veces la
concesión es exclusiva: el fabricante solo vende a ciertas zonas; aquí
intervienen los reglamentos europeos. Existen reglamentos europeos
relacionados con contratos de distribución y, en concreto, con la
compraventa de automóviles. Están prohibidos los acuerdos entre
empresarios para repartirse el mercado, fijar precios, repartirse las
fuentes de aprovisionamiento, etc. El contrato de concesión es una
restricción a la competencia, por lo que se han dictado reglamentos de
la UE para disminuir al máximo los efectos sobre la competencia. Hay
cláusulas contractuales prohibidas en la UE. El concedente no puede
imponer un precio al concesionario; realmente solo pueden ser precios
recomendados (PVP).
Hay cláusulas que se pueden considerar contrarias a la competencia. Se
pueden prohibir las ventas activas a clientes de otras zonas, pero no las
ventas pasivas. Por ejemplo, si tengo el contrato de concesión de venta
de Honda en Móstoles, no me pueden impedir que intente conseguir
clientes en Fuenlabrada, donde hay otro concesionario de Honda. Lo
que no está permitido es prohibir las ventas pasivas: si tengo el
concesionario en Móstoles, si viene alguien de Móstoles, debo venderle
el coche.
A la finalización del contrato, en principio no hay recompra de productos;
normalmente se compran, pero a precio inferior. Respecto a la
indemnización por clientela, el TSJ indica que no procede, porque los
clientes dependen tanto del buen hacer del concesionario como del
prestigio de los productos. Por ello, si hay penalizaciones en los
contratos, es por mal servicio a los clientes, mala fama, etc.
[Link]. FRANQUICIA
Derivación de la concesión. Hay un franquiciador y un franquiciado. Se
trata de la utilización de una fórmula comercial, signos distintivos, etc.
El franquiciado paga al franquiciador por usar los signos distintivos y una
fórmula de negocio. Le compra productos al franquiciador o al proveedor
indicado. Debe ofrecer los productos de forma terminal, según las
instrucciones del franquiciador, acorde con la zona y el lugar concreto.
Hay que cumplir unos mínimos de facturación, y el franquiciado debe
seguir la fórmula comercial estrictamente, por ejemplo, “Universidad
McDonald’s”. Quienes quieran abrir una franquicia deben seguir una
formación muy estricta en su actividad. Las condiciones que exige el
franquiciador son detalladas y exigentes. Existe un Registro de
franquiciadores, donde se inscriben los que tengan actividad en más de
una CCAA. Tiene una serie de deberes: proporcionar información sobre
riesgos, cantidades a facturar para alcanzar los mínimos y problemas
que puedan surgir en la práctica.
[Link]. DISTRIBUCIÓN AUTORIZADA O SELECTIVA
Contrato existente entre el distribuidor de ciertos productos,
normalmente de lujo, y el fabricante. El distribuidor vende productos de
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varios fabricantes, de la misma calidad, prestigio y lujo. El empresario
que realiza ese contrato establece condiciones muy detalladas que el
distribuidor debe cumplir. Condiciones: localización del local,
iluminación, colocación de productos, uniformidad de los vendedores y
forma de ofrecer el producto al cliente. Es habitual que el fabricante
envíe personas para comprobar que se cumplen estas condiciones,
simulando ser clientes; si no se cumplen, se sanciona o se rescinde el
contrato. El distribuidor debe ser seleccionado de acuerdo con las
especificaciones y tiene un mínimo de ventas a realizar; a más ventas,
más rebajas. De forma supletoria, a estos contratos se suelen aplicar las
normas de la agencia y de la comisión.
16.4. CONTRATO DE MEDIACIÓN.
Contrato mediante el cual un agente pone en contacto a dos empresarios sin
representar el interés de ninguno.
La persona que hace el encargo debe pagar la comisión cuando se realice la
compraventa.
Lo normal es que los colaboradores independientes no corran con el riesgo de la
operación si no se completa, salvo que se acuerde expresamente.
Un ejemplo es la comisión de garantía: el comisionista asegura al comitente que el
contrato se va a celebrar con características y plazos determinados y se compromete
a ello. Si no es así, tiene responsabilidad. Uno de los tipos de comisiones de garantía
es la comisión de transporte: el comisionista debe buscar transporte adecuado a un
precio determinado y, si ocurre algún problema, responde el comisionista.
El agente y los mediadores no tienen responsabilidad sobre los riesgos.
En definitiva, son empresarios colaborando con otros. Para vender sus productos,
deben pagar a esos empresarios. Es todo colaboración entre empresarios. Muchos
contratos son atípicos. Existen reglamentos comunitarios que declaran ilegales ciertas
cláusulas.
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