Vicerrectorado de Planificación y
Desarrollo Regional
PROGRAMA
CIENCIAS POLITICAS Y JURIDICAS
SUBPROGRAMA DERECHO
MODULO I
DERECHO – MODALIDAD SEMIPRESENCIAL
DERECHO CIVIL IV
I COHORTE-SECCION U
IV AÑO
SECCIÓN U
Participante:
Facilitadora: ABGo Nurvys C. Vega Falcón
Cristal E. Valera
C.I. N° V- 15.682.093
San Fernando de Apure, Febrero de 2022.
Introducción
El presente escrito recoge un conjunto de contenidos que conforman la
“Familia Sustituta”. Como actividad del subproyecto Derecho Civil IV, módulo
I,inmerso en el IV Año de la Carrera de Derecho en la modalidad
semipresencial en la “Universidad Nacional Experimental de los Llanos
Ezequiel Zamora” (UNELLEZ-VPDR).Con base en la consulta Constitución de
la República Bolivariana de Venezuela (CRBV, 1999), la Ley Orgánica para la
Protección del Niño y del Adolescente, en adelante (LOPNNA, 2007), Código
Civil, (CC.1982), Ley para la Protección de las Familias, La Maternidad y la
Paternidad (LPFMP,2007)y de la bibliografía recomendada en la plataforma
moodle, pagina web y otros instrumentos jurídicos. En este contexto, se tiene
como objetivo comprender los temas: los elementos de la familia sustituta,
base constitucional y modalidades de la Familia Sustituta.
Desarrollo
Hablar de familia en la actualidad nos lleva a hablar de diversidad. Desde
la infancia se enseña que la familia es el núcleo o centro de la sociedad,
considerada como la institución fundamental para el desarrollo del ser
humano. La familia es la primera escuela e iglesia doméstica, donde se forja
el carácter, la personalidad, el patrón de principios y valores de los Hombres
del mañana. En los últimos años ha sido objeto de estudio de distintas
disciplinas de las Ciencias Sociales, esto ha ocurrido por las diversas
modificaciones que la familia ha tenido internamente, por tanto en la actualidad
las familias son posmodernas. Como consecuencia la ley LPFMP dispone en
su artículo 3 que:
“la familia, es la asociación natural de la sociedad y espacio fundamental
para el desarrollo de sus integrantes, constituida por personas relacionadas
por vínculos jurídicos o de hecho”, que fundan su existencia en el amor,
respeto, solidaridad, comprensión mutua, participación…,” común, así como
igualdad de deberes y derechos, y la responsabilidad compartida de las tareas
que implican la vida familiar”. En tal sentido, el padre, la madre, los hijos e hijas
u otros integrantes de las familias se regirán por los principios aquí
establecidos.
De este modo, se abre un abanico de posibilidades y combinaciones
diversas de la estructura del grupo familiar, resaltando la familia, las cuales
fueron adoptadas en el ordenamiento jurídico venezolano, iniciando por la
CRBV, (1999), En su Título III, capítulo V titulado De los Derechos Sociales y
de las Familias, específicamente en el artículo 75 dispone:
El Estado protegerá a las familias como asociación natural de la
sociedad y como el espacio fundamental para el desarrollo
integral de las personas. Las relaciones familiares se basan en
la igualdad de derechos y deberes, la solidaridad y el esfuerzo
común, la comprensión mutua y el respeto recíproco a sus
integrantes. El Estado garantizará protección a la madre, al
padre o a quienes ejerzan la jefatura de la familia.
Los niños, niñas y adolescentes tienen derecho a vivir, ser
criados o criadas y a desarrollarse en el seno de su familia de
origen. Cuando ello sea imposible o contrario a su interés
superior, tendrán derecho a una familia sustituta,…, La adopción
internacional es subsidiaria de la nacional.
Este artículo manifiesta la importancia de la familia, ya que establece que
el Estado tiene la obligación de protegerla, porque es indispensable para el
efectivo desarrollo del ser humano, por ello se debe garantizar que los niños y
adolescentes puedan vivir en el seno de su familia de origen y en última
instancia tendrán derecho a una familia sustituta. Y es definida textualmente
en la LOPNNA en su artículo 394:
Se entiende por familia sustituta aquélla que, no siendo la familia de
origen, acoge, por decisión judicial, a un niño, niña o adolescente
privado permanente o temporalmente de su medio familiar, ya sea
por carecer de padre y de madre, o porque éstos se encuentran
afectados en la titularidad de la Patria Potestad o en el ejercicio de
la Responsabilidad de Crianza.
La familia sustituta puede estar conformada por una o más personas
y comprende las modalidades de: colocación familiar o en entidad
de atención, la Tutela y la adopción.
Ahora bien, las modalidades de familia sustituta (FS) quedan establecidas en
el artículo 394 A de la LOPNNA:
El Tribunal de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes decidirá,
con el auxilio del equipo multidisciplinario, la modalidad de familia
sustituta de la cual debe ser provisto un niño, niña o adolescente,
que no pueda ser integrado o reintegrado a su familia de …
Mientras no se compruebe que la naturaleza de la separación del
niño, niña o adolescente de sus progenitores es permanente,…la
localización de los progenitores…
Merece especial atención las modalidades de FS mencionadas en los
párrafos que anteceden, cada caso cuenta con unos elementos o principios
de vital aporte para el ejercicio de las mismas proceda, el artículo 395 consagra
los Principios fundamentales a los fines de determinar la modalidad de familia
sustituta que corresponde a cada caso, el juez o jueza debe tener en cuenta
lo siguiente:
a) El niño, niña o adolescente debe ser oído u oída y su consentimiento es
necesario si tiene doce años o más y no discapacidad mental que le impida
discernir.
b) La conveniencia de que existan vínculos de parentesco, ya sea por
consanguinidad o por afinidad, entre el niño, niña o adolescente y quienes
pueden conformar la familia sustituta.
c) La responsabilidad de quien resulte escogido o escogida para
desempeñarse como familia sustituta es personal e intransferible.
d) La opinión del equipo multidisciplinario. e) La carencia de recursos
económicos no puede constituir causal para descalificar a quien pueda
desempeñarse eficazmente como familia sustituta.
f) La familia sustituta sólo podrá residir en el extranjero cuando la modalidad
más conveniente para el niño, niña o adolescente sea la adopción, o cuando
esté conformada por parientes del niño, niña o adolescente.
De estas modalidades, la colocación familiar o entidad de atención CF, la
LOPNNA en sus artículos del 394 al 405, regula específicamente la figura de
CF o entidad de atención: determina su finalidad, alcance, supuestos bajo los
cuales procede y en qué términos y bajo qué condiciones debe ser impuesta
por la autoridad judicial. No obstante, la colocación familiar como está prevista
en la LOPNA (art.126, literal j), es una medida de protección temporal aplicable
aquellos niños y adolescentes privados de su familia de origen…”mientras se
determina una modalidad de protección permanente… (Art. 396, LOPNNA)
En correspondencia a lo anterior es oportuno referir la Decisión nº
PJ0592012000022 de Tribunal Superior Cuarto de Protección de Niños, Niñas
y Adolescentes de Caracas, de 15 de Febrero de [Link] sentencia de
fecha 24 de noviembre de 2011 la jueza del Tribunal segundo (2do) de juicio
del Tribunal de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes del Área
Metropolitana de Caracas hace las siguientes consideraciones:
En primer lugar es preciso recordar que de conformidad con lo establecido
en el artículo 128 de la LOPNNA y la colocación familiar, independientemente
de la modalidad en que se dicte, es una medida temporal dictada por el juez,
la cual tiene por objeto que un niño, niña o adolescente privado de su familia
de origen sea acogido, bien sea por una familia sustituta o por una entidad
especializada de atención, con la finalidad de garantizarle la protección integral
que la ley especial prevé.
Así mismo, continúa el tribunal de juicio haciendo mención sobre la
temporalidad de la colocación familiar, al respecto menciona:
…por su parte, el artículo 396 eiusdem reitera la temporalidad de
la colocación familiar, mientras se determina una modalidad de
protección permanente. Con base en esta temporalidad, que no
es exclusiva de la colocación familiar, la primera parte del artículo
131 eiusdem dispone que “las medidas de protección, excepto la
adopción, pueden ser sustituidas, modificadas o revocadas en
cualquier momento por la autoridad que las impuso, cuando las
circunstancias que la causen varíen o cesen”.
En cuanto al alcance, esta medida de CF confiere judicialmente el atributos
de la custodia a quien o quienes conforman esta modalidad de FS. Cuando la
medida se ejecuta en FS. Tales atributos se le confieren a parejas o personas
conyugues: mientras que cuando la decisión se ejecuta en entidad de
Atención, es al responsable de la institución a quien se le transfiere la custodia
(art.396, LOPNNA).La cualidad de esta atribución, conferida en virtud de una
CF, cobra un mayor alcance practico al dispones la LOPNNA(art.403) lo
siguiente : “ Las decisiones relativas a un niño o adolescente, tomadas por las
personas que ejerza la guarda de los mismos en virtud de una colocación,
privan sobre la opinión de sus padres”.
Cabe considerar que la colocación en FS puede otorgar la representación
del niño o adolescente en cuestión y, en el caso de la colocación en entidad
de atención está siempre implica la atribución de ambas facultades. En
correspondencia con lo antes plateado, queda expuesta la finalidad de la
medida de CF es de proteger aquellos niños, niñas o adolescentes privados
temporalmente de su familia de origen; mientras no procede su integración o
reintegración al medio familiar al cual pertenece o su adopción.
Ciertamente, la tutela pertenece a una modalidad de familia sustituta y, por
ello, tiene como finalidad principal proteger a la persona y a los bienes del niño
niña o adolescente no emancipado que se encuentra desprovisto de sus
guardadores naturales. En este sentido, es definida como “la institución
jurídica, sustitutiva de la patria potestad o familia sustituta, cuyo objeto es el
cuidado, protección y representación de los menores no emancipados,
quienes no tienen quien ejerza la patria potestad “(Artículo 394 de la
LOPNNA).
A título ilustrativo, en la tutela participan diferentes órganos que en conjunto
persiguen garantizar los derechos fundamentales y patrimoniales del sujeto
protegido. Por tanto, La tutela es igualmente de carácter temporal, en el
contexto que la misma puede extinguirse si los padres o uno de ellos
readquieren el ejercicio de la patria potestad, el tutelado es adoptado o se
emancipa. La tutela aspira a la protección del niño o adolescente en los
diversos aspectos necesarios: tanto personal como patrimonial y posee una
tradición similar a la patria potestad, aunque al igual que esta última ha variado
sustancialmente su enfoque con relación a sus inicios. La tutela se encuentra
regulada ampliamente el CC. Refiere en su Título IX de la Tutela y de la
Emancipación. (301-381) En efecto, la Apertura Según el Artículo 301 Código
Civil. "Todo menor de edad que no tenga representante legal será provisto de
tutor y protutor y suplente de este".
También debe tenerse en cuenta el lugar de la apertura de la tutela,
(Artículo 33 Código Civil), Información al Juez sobre la apertura, Funcionario
Público, (Articulo 477 Código Civil) estando su obligación establecida en el
Artículo 302 del Código Civil. “El tutor nombrado y los parientes del menor;
cuya obligación se encuentra determinada en el Artículo 303 Código CC. "
Artículo 304 CC. La tutela es un cargo de que nadie puede excusarse sino en
los casos determinados por la ley. Al respecto, el art. 413 concatenado con el
33.2 Código Civil. (413) Los discernimientos del cargo de tutor o curador
deberán protocolizarse en el Registro Público de la Jurisdicción del domicilio
del menor o del entredicho para el momento de la apertura de la tutela o
curatela, dentro de quince días a contar desde que el nombrado entre en
ejercicio de sus funciones.
Algunas de sus manifestaciones, para la designación de los funcionarios
de la tutela El Juez de la Sala de Juicio del Tribunal de Protección del Niño y
del Adolescente, conforme al artículo 177, Parágrafo Cuarto, Literal a), es el
competente para todo lo relacionado con el procedimiento de constitución de
la tutela, de la residencia del niño y del adolescente (Artículo 453 LOPNNA),
siguiendo los procedimientos según lo establecido en el Código de
Procedimiento civil en su artículo 452, una vez verificado los hechos y siendo
debidamente demostrados, ordena la ejecución de dicha constitución, para
que sus titulares ejerzan las funciones que le son señaladas por la Ley,
designando los órganos de la tutela: Tutor, Protutor y su suplente y el Consejo
de la tutela. El Juez al proceder al nombramiento debe tener presente los
principios fundamentales que rigen a la familia sustituta, como lo expresa el
Artículo 395 de la LOPNNA; además, se contemplan modos de delación de la
tutela (forma de nombrar la Tutela).
En primer orden la paterna, también llamada testamentaria, confiere esta
institución según el Artículo 305 Código Civil, (CC.), “el Artículo 306 del Código
Civil, Artículo 307: " 326, en segundo orden la legitima que es la conferida por
la ley y recae en los abuelos del menor, cuando no existiese la tutela
testamentaria o que existiendo sea ineficaz. Y en tercer orden la Judicial o
dativa que es la que se establece por disposición del Juez, a falta de las dos
anteriores, por tanto presupone que no existe tutor testamentario ni abuelos
que desempeñen la tutela legítima. El tutor dativo es designado por el Juez de
la tutela, quien lo escoge según lo estipulado en el Artículo 309 CC. "
Para que tenga validez dicha designación se debe haber oído al Consejo
de Tutela y haber tomado en cuenta las preferencias establecidas por la Ley:
no es el familiar o persona más allegada sino la más idónea e integra para
ejercer el cargo, tomando en cuenta el interés superior del niño o del
adolescente que será sometido a la tutela. Existe una limitación establecida en
el Artículo 310, relacionada al nombramiento del tutor: "El Juez no puede
nombrar más de un tutor para todos los menores que sean hermanos y
hermanas. Cuando haya oposición de intereses entre varios menores sujetos
a la misma tutela, se procederá con arreglo al Artículo 270".
Esta se realiza no sólo para el cargo de tutor sino también para el cargo
de tutor interino, de protutor y suplente de este y miembros del Consejo de
Tutela. Se establecen así, las inhabilidades y excusas según el Artículo 304
del CCV." La tutela es un cargo de que nadie puede excusarse sino en los
casos determinados por la Ley", admitiendo la ley determinado número de
excusas y estén causas de incapacidad que inhabilitan para ser tutor,
exceptuando el carácter obligatorio de la tutela. Inhabilidades e Inhabilidades
Absolutas (art.330 CC).
Por último la adopción, que es una de las instituciones más antiguas del
Derecho de Familia, En la actualidad, la adopción goza de un tratamiento legal
muy completo, contenido en convenios internacionales y legislaciones
nacionales, a fin de garantizar la adecuada protección a los niños y
adolescentes candidatos a ser adoptados, debido a los graves riesgos que
pudieran amenazarlos, como los abusos y la explotación de toda índole,
ejecutados por personas inescrupulosas y/o ávidas de lucro, que desvirtúan el
carácter afectivo y altruista de esta importante institución familiar.
Visto de esta forma, el concepto de adopción está contenido en el artículo
406 de la LOPNNA, que establece: “La adopción es una institución de
protección que tiene por objeto proveer al niño o al adolescente, apto para ser
adoptado, de una familia sustituta, permanente y adecuada”. Cabe destacar,
que las normas sobre adopción contenidas en los artículos 20 y 21 de la
Convención sobre los Derechos del Niño, en el (art. 75) de la CRBV, 1999 y
en el conjunto de artículos que regulan la materia de adopción en la LOPNNA,
establecen las directrices fundamentales que conforman el marco ético jurídico
esencial. Hay que hacer notar la adopción y su regulación en la LOPNNA; se
ubica en Título IV, Capítulo III, Sección Tercera, los artículos 406 al 429 y 493
al 510 y se desarrolla en dos fases: administrativa (Oficina de Adopciones) y
judicial (Tribunal de Protección).
En acto seguido, la LOPNNA señala los entes y funcionarios competentes
en la materia, como son el Tribunal de Protección del Niño y del Adolescente
(art.177, literal g), la Oficina de Adopciones dependiente del Consejo Estadal
de Derechos (artículo 145), y por último, el Fiscal del Ministerio Público
(artículo 169-172).De la misma forma, las condiciones y requisitos para la
adopción la LOPNNA exige el cumplimiento de determinadas condiciones, en
relación con el adoptado, con el adoptante y demás personas y entes
involucrados, en relación con la edad, estado civil, ejercicio de determinados
cargos, consentimientos y opiniones, informes, prohibición de lucro y período
de prueba; tipificados en los artículos.
En lo tocante , el tipo de adopción,(art.407 ); Edad para ser adoptado o
adoptada , (art.408), Capacidad para ser adoptante, (art.409), Diferencia de
edades entre adoptante y adoptado o adoptada, (art.410); Adopción conjunta,
individual y plena, (art.411), Adopción de uno entre varios hijos o hijas del
cónyuge,(art.412), Condición para la adopción por Tutor o Tutor, (art.413),
Consentimientos,(art.414), Opiniones, (art.415), Formas y condiciones de los
consentimientos y opiniones,(art.416), Inexigibilidad de los consentimientos,
(art.417) ,Asesoramiento, (art.418), Prohibición de lucro,(art.419), Informe
sobre el candidato o candidata a adopción, (art.420), Acreditación de los o las
solicitantes, (art.421).
Así mismo, Duración del período de prueba y seguimiento,(art.422),
Prórroga del período de prueba,(art.423) Colocación con miras a la adopción
,(art.424), Efectos de filiación,(art.425), Constitución de
parentesco,(art.426),Extinción de parentesco,(art.427), Impedimentos
matrimoniales, (art.428) y finalmente la confidencialidad, como uno de los
elementos de la adopción (art.428). Desde el código Civil se el articulado 246
al 260. Existe una diferencia con la LOPNNA, ya que la capacidad de adoptar
es de 25 y en el CCV es de 40, por lo que existe una divergencia.
Para concluir, la familia sustituta y las figuras que se integran persiguen
cumplir con la garantía que todo niño, niña o adolescente. El estado Venezuela
es garante del cumplimiento del derecho a una familia sustituta CRBV, (1999)
en su art. 75; queda fundamentado en que el niño, niña o adolescente debe
ser criado en una familia artículo 26 de la LOPNNA y así le puedan suministrar
protección, afecto y educación. El tema desarrollado deja aprendizajes
enriquecedores asociados a la autora a nivel de la experiencia familiar, social,
laboral y personal; además del profesional.
En el caso de la adopción se pudo evidenciar que la adopción en Venezuela
admite dos modalidades o es individual o es conjunta; además, permite dos
dimensiones la nacional y la internacional; la dimensión internacional es
subsidiaria de la nacional. Así mismo, establece los requisitos, los
consentimientos y opiniones de quienes van a ser adoptados cuando tienen
12 años; la adopción no se puede realizar con carácter lucrativo. Es
interesante el art. 304. “La tutela es un cargo de que nadie puede excusarse
sino en los casos determinados por la Ley.”
Referencias Consultadas
Constitución de la República Bolivariana de Venezuela. (1999). Gaceta Oficial
de la República Bolivariana de Venezuela Extraordinaria, 5.453, Marzo
24, 2000.
Congreso de la República de Venezuela. Código Civil. (1982). Gaceta Oficial
N° 2990, del 26 de julio de 1982. Caracas.
Ley Orgánica para la Protección de los Niños, Niñas y Adolescentes
(LOPNNA).2007. Gaceta Oficial N° 5.859 (Extraordinario).
Tribunal Superior Cuarto de Protección de Niños, Niñas y Adolescentes
(2012). Decisión nº PJ0592012000022, temporalidad de la colocación
familiar. Procedimiento. Conflicto Negativo de Competencia Funcional.
Recurso: AP52-X-2012-000038. Caracas, de 15 de Febrero de 2012.
Ley para Protección de las Familias, la Maternidad y la Paternidad. Gaceta
Oficial de la República Bolivariana de Venezuela N° 38.773, del 20 de
septiembre de 2007.