Concepto de Derecho
Origen etimológico:
Latín directus (“lo dirigido”).
Roma: ius (vinculado a justicia).
Usos técnicos:
- Derecho objetivo: conjunto de normas jurídicas que regulan la convivencia.
- Derecho subjetivo: facultad para exigir el cumplimiento de un deber jurídico.
- Valores jurídicos: libertad, bien común, justicia.
(Ciencia que estudia las normas jurídicas, ciencia del derecho o dogmática
jurídica)
Definiciones destacadas:
Abelardo Torré:el derecho es un sistema de normas coercibles que rigen la
convivencia social.
-sistema
-coerción
-finalidad
Francisco Carnelutti: conjunto de mandatos jurídicos para resolver conflictos de
intereses.
- sistema
- fin: resolver conflictos de intereses
Corrientes doctrinarias:
- Iusnaturalismo: Derecho natural superior al positivo (Hobbes, Locke, Rousseau,
Santo Tomás).
- Positivismo: Sólo existe el Derecho positivo (Kelsen, Claro Solar, Somarriva).
- Realismo jurídico: derecho basado en hechos y realidad social.
Regulación de la conducta humana:
- El ser humano es libre, responsable y social
(Aristóteles: el hombre es un ser social por naturaleza).
La sociedad requiere regular la conducta para evitar el caos.
Concepto de norma
Ámbitos:
- Ser: leyes naturales (principio de causalidad).
- Deber ser: libertad y voluntad (principio de imputación).
- Definición: principios directivos para encausar la conducta humana.
Perspectiva lingüística:
Lenguaje directivo: dentro del aquel se encuentra el Lenguaje prescriptivo
Lenguaje prescriptivo: aquel mediante el cual se imparten las órdenes o mandatos
Normas: órdenes o mandatos que guían la conducta.
- las normas “son principios directivos que tienen por objeto encausar o dirigir la
conducta humana”
Tipos de normas de conducta
Reglas técnicas: indican medios para un fin útil.
Normas éticas: buscan un fin éticamente bueno.
- Jurídicas
- Morales
- Convencionalismos sociales
- Religiosas
- Las normas, pertenecen al lenguaje prescriptivo, constituyen una clase de
ordenes o mandatos
Relaciones entre derecho y moral:
- algunos ordenamientos jurídicos recogen ciertos principios morales de
aceptación universal
- otros ordenamientos jurídicos que se apartan de ciertos principios éticos
universales (china por ejemplo, ¿es realmente derecho?)
1. Bilateralidad del derecho, unilateralidad de la moral:
A)normas jurídicas son bilaterales: frente al sujeto obligado por la norma jurídica,
hay otro facultado para exigir el cumplimiento de las obligaciones que de ellas
emanan (imperativo - atributivas)
B) normas morales son unilaterales: frente al sujeto obligado por la norma moral,
no hay otro facultado para exigir su cumplimiento (solo imperativas)
2. Heteronomia del derecho, autonomía de la moral
A)normas juridicas son heteronomas: son dictadas por una voluntad distinta a la
de los sujetos imperados (regidos) por las mismas
B)normas morales son autónomas: nacen de la voluntad de los sujetos imperados
por las mismas. Solo obligan cuando el sujeto las reconoce como válidas
1. Casos de heteronomia atenuada:
1)elecciones populares de autoridades que dictan leyes
2)contratos y actos jurídicos (1545 CC)
3)costumbre jurídica
(Caso de autonomía atenuada: la sociedad influye en formulación de la moral)
3. Coercibilidad del derecho: incoercibilidad de la moral
Coacción: acción que se ejerce sobre una o varias personas para obligarlas a obrar
en determinado sentido
Coercibilidad: consiste en la posibilidad de usar la fuerza
- LA COERCIBILIDAD ES LA COACCIÓN EN POTENCIA Y NO EN ACTO
4. Exterioridad del derecho, interioridad de la moral
A) Derecho es exterior: se preocupa de la acción humana desde el momento en que
se exterioriza
B) normas morales son interiores: se consideran la dimensión interna de la
conducta para calificar a un acto de moral o inmoral. Se parte del aspecto interno
de la conducta para legar al externo
Derecho Moral
- Bilateralidad - unilateral
- Heteronomia - autonomía
- coercibilidad - incoercibilidad
- exterioridad - interioridad
Normas morales:
- Son una clase de normas éticas que poseen las características de ser imperativas,
unilaterales, autónomas, incoercibles e interiores
- imperatividad: toda norma es imperativa, o sea, toda norma establece
obligaciones e implica un mandato.
- En caso de las normas morales, lo que establecen son las obligaciones morales
Convencionalismo sociales o normas de uso o trato social
- normas que tiende a facilitar la convivencia entre las personas, hacerla mas
agradable y de un nivel educativo superior, lo que se concreta es más adecuadas
relaciones sociales
Otra definición:
- clase de normas éticas, cuya finalidad es facilitar la convivencia entre los
hombres, y que son imperativas, unilaterales, heteronomas, incoercibles y exteriores
- RASGO COMUN DE ESTAS DEFINICIONES: EXTREMA VARIABILIDAD
Convencionalismos sociales:
Características:
1. Unilaterales: porque imponen obligaciones, pero no se le otorga a otro sujeto la
facultad para exigir su cumplimiento
2. Heteronomas, porque surgen o emanan de una voluntad distinta a la de los
sujetos imperados ellas
3. Exteriores, incluso más exteriores que las jurídicas
4. Incoercibles, en el sentido de que no tienen una sanción de carácter jurídico
Normas religiosas:
- Abelardo torre: en sentido estricto (las normas religiosas), son las que rigen la
organización y funcionamiento de cualquier asociación religiosa,inclusive las
relaciones con los fieles. A su vez, en sentido amplio, serían todas aquellas
normas que se refieren a la religión
Norma jurídica: “las normas jurídicas”
Norma jurídica desde una perspectiva lingüística:
- es una prescripción emanada de autoridad destinada a regular la convivencia
social y respaldada por el ejercicio de la fuerza
- posee las características de bilateralidad - heteronomia - coercibilidad -
exterioridad
Teorías sobre la naturaleza lógica de las normas jurídicas
A)teoría tradicional: la norma es un mandato incondicionado, un imperativo
categórico, y por ello, su estructura lógica es la de un “juicio prescriptivo
categorico”
Ejemplo: “las personas deben ser honestas”. Se debe actuar conforme a la moral y
las buenas costumbres
B) teoría de hans kelsen: la norma no contiene mandato imperativo. El derecho es
un conjunto de actos coactivos condicionados, y la norma jurídica, entonces, pasa
a ser un esquema de conductas que permite imputar sanciones coactivas
C) teoría de Carlos Cossio
D) teoria de Herbert Hart:
- normas primarias: son aquellas que imponen obligaciones, que si no se cumplen
con llevan una sanción
- normas secundarias: dos conceptos
1. Las que se ocupan de lo que las personas deben hacer o no hacer
2. Las que confieren potestades a los órganos públicos o a los particulares
- norma primaria: es la que conecta la sanción coactiva (S) a la realización del
hecho antijuridico NO (P) - si se infringe la hipótesis
Tipos de reglas secundarias:
1. Reglas de cambio: confieren potestades para crear reglas primarias
2. Reglas de adjuntacion: otorga facultades a ciertas personas para determinar si
se ha infringido o no una regla primaria
E) teoría de Ronald Dworkin:
- el derecho vigente está compuesto por principios y normas positivas
- no solo normas jurídicas, sino principios anteriores y superiores a las normas.
Ej: igualdad, libertad, bien común, etc
- la norma fundamental es la norma primaria: la que impone una sanción es caso
de infringirse
Estructura lógica:
- norma secundaria: es el deber de realizar cierta prestación (P) - establece la
hipótesis - presupuesto del deber ser
Fuentes materiales del derecho:
●
Son los factores de distinta índole - políticos, económicos, sociales, morales,
religiosas científicos, técnicos, etc.
- fuerzas moduladora del derecho (Edgardo bodenheimer)
- formas concretas que se expresa el derecho positivo
1. Fuerzas políticas: alude a la transformación del poder en el derecho, del
derecho como compromiso entre grupos opuestos y del derecho como
autolimitacion de los gobernantes
2. Fuerzas psicológicas: la influencia que en el desarrollo del derecho juegan roles
importantes
[Link] económicas: la influencia que las condiciones económicas imperantes en
una sociedad tienen para el derecho
Fuentes formales del derecho:
- concepto: son las formas o cauces en que el derecho positivo está contenido y se
manifiesta en la vida social
- en otros términos son sencillamente las formas concretas de expresión que
adquiere el derecho positivo. De esta manera, son fuentes formales: la constitució,
la ley, la costumbre jurídica, la jurisprudencia
todo ordenamiento jurídico contiene:
- normas de obligación: normas que imponen deberes directamente a los sujetos
normativos y que estas deben observar
- normas de competencia: regula como se introducen nuevas reglas al sistema,
modificación o derogación de las fuentes formales que ya existen
Actores autorizados para producir las normas jurídicas
- órgano colegiado: congreso
- autoridad unipersonal: presidente
- fuerza social: costumbre
-uno o mas sujetos: actos o contratos
Clasificación fuentes formales:
1. Ley
2. Costumbre jurídica
3. Jurisprudencia
4. Principios generales del derecho
5. Equidad
6. Actos jurídicos
7. Actos corporativos
la ley
- según algunos autores, provendría del latín legere (leer), aludiendo a su forma
escrita, por oposición a otras normas que no son escritas, como la costumbre
- sentido amplio: simplemente quiere decir que ley, es sinónimo de legislación, los
autores comprenden no solo la ley común sino que incluyen también la
constitución, las leyes sobre reformas constitucionales, las leyes interpretativas de
la constitución, las leyes orgánicas constitucionales, las leyes orgánicas
constitucionales, leyes de quorum calificado, las leyes comunes u ordinarias
- los decretos de fuerza de ley
- los decretos leyes
- tratados internacionales
- potestad reglamentaria
- autos acordados de los tribunales superiores de justicia
- sentido estricto: el termino “ley” esta referido a la denominación ley común o
ley ordinaria. No obstante, algunos incluyen también en el o las leyes
interpretativas de la constitución, a las orgánicas constitucionales, a las de
quorum calificado, a los decretos con fuerza de ley y decretos leyes
concepto de Marcel planiol sobre ley:
- definió la ley positiva como una regla social es obligatoria, establecida con
carácter permanente por la autoridad pública
1. es una Norma que rige la convivencia social
2. carácter obligatorio es decir, debe ser obedecida por todos
3. es de carácter permanente y general (aplica a todas las personas sin distinción)
4. emana de la autoridad pública
5. esta generalmente sancionada por la fuerza
Ley material y formal:
- cuando falta el elemento n3 de la definición de planiol, estamos en presencia
de de una ley meramente formal. Acto administrativo recubierto de formas legales
Formación de la ley:
- lo primero se debe tener presente en materia de formación de la ley es que si
bien esta la estudia y aprueba el congreso nacional también interviene en dicho
proceso, como un activo colegislador, el presidente de la república
- el jefe del estado esta facultado para presentar proyectos de ley con iniciativa
exclusiva en algunas materias, fijar las llamadas urgencias que determinan los
tiempos de tramitación de las leyes, sus ministros pueden participar en los debates
parlamentarios con preferencia en el uso de la palabra y, finalmente, puede vetar
los proyectos de ley aprobados por el congreso
- al presidente le llega el proyecto, para que lo revise, publique y promulgue
1. Iniciativa: es la primera etapa del proceso de gestación de la ley y esta puede
provenir del presidente de la república a través de un mensaje, o bien ser
producto de una moción presentada por no mas de 10 diputados ni mas de 5
senadores.
- inicia el presidente, mosocion parlamentaria (materias exclusivas para el
presidente)
2. Discusión: este se realiza en ambas cámaras, de origen (por donde ingresa el
proyecto) y revisora (lo que lo conoce en segundo termino) el presidente de la
república fija las urgencias que determinan el tiempo de que disponen ambas
cámaras para su tramitación: simple urgencia: 30 días, suma urgencia: 15 días y
discusión inmediata: 6 días
3. Aprobación: manifestación de la conformidad con el proyecto de ley , el
organizo legislativo del proyecto, si es una ley ordinaria la mayoría de quorum
calificado de la constitución
4. Sanción: es el acto por el cual el presidente de la república presta su
aprobación al proyecto de ley aprobado por el congreso. El presidente de la
república tiene 30 días para aprobarlo o bien vetarlo. Situación ante la cual el
presidente debe aprobarlo y proceder a su promulgación, el presidente veta el
proyecto, el congreso puede aprobar las modificaciones propuestas por el
presidente
5. Promulgación: es el acto por medio del cual el presidente de la república
certificada la exigencia de ley
6. Publicación: esta debe hacerse dentro de los 5 días hábiles siguientes a la fecha
en que quede totalmente tramitado el decreto promulgatorio y tiene por finalidad
Vigencia de la ley:
- de acuerdo con el art 7 del código civil, la ley entra en vigencia desde la fecha
de su publicación en el diario oficial y para todos los efectos legales la fecha de
la ley será la de su publicación
- no obstante, cualquiera otra ley puede disponer algo diferente sobre su
publicación y sobre la fecha o fechas en que haya de entrar en vigencia
- conforme con la excepción que contempla el inciso tercero del art 7 del código
civil, la ley puede entrar en vigencia en una fecha
Derogación de la ley:
- la ley deja de existir solo por su derogación, que opera mediante la dictacion de
una ley posterior que la invalida. El art 52 del código civil, señala que la
derogación de las leyes puede ser expresa o tacita
- es expresa, cuando la nueva ley dice expresamente que deroga la antigua y es
tacita
- existe también la denominación por la doctrina “derogación orgánica de la ley”,
la cual se produce cuando una nueva ley viene a regular de manera integra las
materias que regulaba la ley anterior y que se entiende derogada, aunque no sean
contradictorias o incompatibles las normas de la nueva ley respecto del texto
preexistente
Ignorancia de la ley:
- se sostiene que “entre los principios inveterados del derecho hay uno que
establece que la ley se reputa conocida por tofos y nadie puede alegar su
ignorancia. Esta presunción ha sido establecida por todas las legislaciones y tiene
su origen en el derecho romano
- así todos los ordenamientos jurídicos tiene la llamada presunción de
conocimiento de la ley
- nuestra legislación consagra este principio en el art 8 del Código Civil, el cual
dispone “nadie podrá alegar ignorancia de la ley después que esta haya entrado en
vigencia”
- mas aun, el código citado asimila el error en esta materia de la mala fe. En
efecto, en su art 706, inciso cuarto,
- según hubner, la ley chilena solo por excepción admite el desconocimiento de la
ley, y da como ejemplos la ley de los juzgados de policía local, que permite al
juez absolver a los culpables de ciertas infracciones “en caso de ignorancia
excusable o buena fe comprobada” y el art 2297 del CC que permite exigir la
restitución de lo que se ha pagado por error de derecho, cuando el pago no tenia
por fundamento ni aun una obligación puramente natural
En doctrina se ha criticado la existencia de esta presunción, por cuanto equivale a
imponer a todas las personas del orbe la obligación de leer el diario oficial o el
medio en que se publicó la ley, lo que a primera vista aparece como un gran
absurdo
- esta disposición se mantiene desde los tiempos de Roma
Recopilaciones de leyes y códigos:
- las leyes se agrupan de alguna de estas dos maneras: se recopilan o se
codifican. Las recopilaciones son colecciones de leyes agrupadas, según su orden
cronológico o su materia, pero conservando su propia individualidad, es decir, su
numero, fecha y articulado interno. Son simples yuxtaposiciones de textos legales
- los códigos en cambio, son uan etapa más avanzada de la técnica legislativa. En
estas las leyes no están yuxtapuestas, sino que refundidas. Un condigo según
hubner, es una agrupación sistemática.
decretos con fuerza de ley
- medio del ámbito administrativo para producir un resultado legal (una ley)
Organizado y sistematizado en la constitución, materias propias de ley, limitado
en cuanto al periodo durante el cual puede dictarse y las materias que puede
abarcar
- es un decreto que contiene materias propias de ley y que dicta el presidente, en
virtud de una delegación expresa de funciones hecha
- art 32 n3 de la constitución, dispone que entre la atribuciones especiales del
presidente de la república esta: dictar, previa delegación de facultades del
congreso, decretos con fuerza de ley sobre las materias que señala la constitución
- se debe limitar a las materias precisas que indica la ley delegatoria
Decretos leyes:
- son un mecanismo también del ámbito administrativo, usado igualmente para
dictar normas de orden legal, pero cuyo uso es síntoma de graves trastornos
- en nuestro país, durante el siglo pasado, fueron usados en tres periodos. En
efecto, se usaron entre septiembre de 1924 y diciembre de 1925
los tratados internacional
- igual es parte de las fuentes formales de ley, el art 32 n15,
- se discute si el legislador podría dictar posteriormente una ley, la potestad
reglamentaria que posee el presidente de la república, los gobiernos regionales, las
municipales y algunos servicios con cierta autonomía administrativa, como la
universidad de chile, para dictar normas de carácter general, obligatorias y
permanentes en los ámbitos de respectiva competencia
Protestad reglamentaria:
lo que posee el presidente está expresa de dos maneras:
1. Potestad reglamentaria autónoma o extendida que tiene lugar en todas aquellas
materias que no sean propias del dominio legal, es decir, de materias que no están
reservadas para ser reguladas por la ley (art 63)
2. Potestad reglamentaria de Ejecución: para ejecutar leyes que son generales,
propiamente a la ejecución de las leyes
A) el reglamento:
- es una norma general, obligatoria y permanente, emanada de la autoridad que
posee la llamada potestad reglamentaria y subordinada a la ley
- reglamentos siempre están subordinados por la ley
B) decretos, resoluciones y acuerdos:
- en su aspecto formal son órdenes escritas emanadas de una autoridad
administrativa. Si la autoridad de cual emanan es unipersonal se llama decreto o
resolución, y si el órgano administrativo que lo dicta es colegiado, se llama
acuerdo,
- solo los presidentes pueden dictar decretos supremos
Decretos supremos:
- es aquella disposición de gobierno o administración del estado que, fundada en
la constitución
Ciertas formalidades:
A) son escritos
B) son firmados por el presidente
C) llevan la firma
A) Debe tener una anotación y una numeración: se la da el ministerio de origen y
sirve para individualizar, fecha, número y el ministerio correspondiente
B) toma de razón: trámite se hace en la contraloria general, representación por
alcance, el presidente puede aceptar lo que dice la contraloria o editarla, con la
firma de todos los ministros, puede informar a la cámara
- si el decreto solo contiene errores menores, como cifra o cálculo, la contraloria
toma razón con alcance. Si hay disposiciónes contrarias a la constitución
- si la representación es por ilegalidad el presidente puede insistir contraloria la
firma de todos sus ministros y entonces el contralor debe tomar razón del decreto
e informar a la cámara de diputados para la fiscalización parlamentaria, que puede
acusar constitucionalmente a los ministros de estado
- si la representación es por inconstitucionalidad el presidente no puede insistir y
solo le queda, si lo estima del caso, remitir los antecedentes al tribunal
constitucional para que resuelva la controversia
C) publicacion o notificación:
- una vez cumplido el trámite de toma de razón el decreto
Publicación es para todos - notificación a un grupo reducido
Instrucciones : son órdenes o recomendaciones de la autoridad administrativa a
sus propios funcionarios que dependen de ellos
Autoacordados: emanan de los tribunales superiores de justicia, esto es de la
corte suprema y de las cortes de apelaciones y contienen normas jurídicas de
carácter general que tiene la finalidad de conseguir una eficaz
- discusión a raíz del art. 82 de la constitución y 3 del COT
Podrían las cortes de apelaciones podrían tener auto acordados: solo se puede
dictar en en la corte suprema,
2da fuente formal:
- la costumbre: repetición o reiteración de una misma conducta, acompañada de
la convicción de responder una necesidad jurídica, respaldada por la coacción,
un mandato jurídico
- emana de la propia sociedad y puede ser local, cuando rige en una parte
determinada del territorio del estado, o general, cuando. Se reconoce
Costumbre contra ley - segun ley - silencio de ley
art 4 código de comercio: dispone que las costumbres mercantiles suplen el
silencio de la ley, cuando los hechos que la constituyen son uniformes, públicos y
generalmente ejecutados en la republica o en una determinada localidad, y
reiterados por un largo espacio de tiempo
1. Elemento natural: objetivo cuál es la repetición de una conducta
2. Material: repetición de una conducta
2. Elemento intelectual: subjetivo, convencimiento interno de la persona lo está
realizando por qué tiene un mandato jurídico,
consiste en la convicción de que el acto es jurídicamente necesario y que por lo
mismo los demás podrían exigir su cumplimiento
- este factor subjetivo es determinante para que el comportamiento tenga el
carácter de fuente formal del derecho, dado que determinante no existir la
conducta sería una simple costumbre, una práctica social más o mero hábito
- representa una de las formas más primitivas de creación y manifestación del
derecho, a medida que las sociedades fueron progresando
- se aplica más en derechos como el derecho romano,
Ley indígena: la costumbre se hace valer en juicio entre indígenas pertenecientes a
la misma etnia, constituirá derecho cuando no sea incompatible con la
constitución política
Dicha costumbre se puede probar por todos los medios legales, especialmente
mediante informe pericial emanado
3ra fuente formal: principios generales del derecho
- espíritu general de la legislación (principios generales del derecho)
- art 24 CC, “principios generales del derecho” sino que habla del espíritu general
de la legislación
Principios generales del derecho:
- Antonio bascuñan: determinar que se debe entender como principios generales
del derecho, es una de las cuestiones más controvertidas en la literatura jurídica,
este concepto es muy debatido
Posición histórico - romanista:
- esta doctrina propugna que los principios generales no pueden ser otros que los
que el derecho romano nos lego en tal carácter
Posición de los iusnaturalistas:
- art 7 CC, principios jurídicos naturales marco de esta doctrina
Posición de los iuspositivistas: lo sacamos de la misma constitución
Posición en nuestro derecho: art 24 autoriza supletoriamente, interpretación legal
en consecuencia en materia civil,
4ta fuente formal:
La equidad natural: fue Aristóteles el que ha sentado la doctrina fundamental en
esta materia, que sustancialmente ha sido seguida posteriormente por todos los
autores.
- corresponde que al juez corregir para producir la justicia que siendo querida
por la ley, no se logra en el caso particular
- según prof. aquella: en suma, un caso se resuelve en equidad cuando
1. Al faltar una ley que lo contemple y regule
2. O bien al existir una ley que lo regula de un modo que resulta vago,
indeterminado, oscuro, confuso o contradictorio
3. O bien al existir una ley que lo regule y que de su aplicación puedan seguirse
consecuencias notoriamente injustas o inconvenientes, que el autor de la ley no
previo ni pudo querer que se produjeran y que parece razonable evitar
La jurisprudencia:
- en el derecho chileno, y de acuerdo con el art 3
6ta fuente formal: actos jurídicos o negocio jurídico
- también suele nombrarse, a toda manifestación voluntaria y licita del hombre
ejecutada con la deliberada intención de producir determinados efectos jurídicos
que pueden consistir en la adquisición, perdida o modificación de derechos y
deberes jurídicos
- los primeros son aquellos que para formarse requieren de ambas partes
- a los actos jurídicos bilaterales se les llama también convenciones. Y si bien el
art 1438 del código civil hace sinónimos los términos contrato y convención que
esta destinada únicamente a crear derechos y obligaciones para las partes que
intervienen y unilaterales
- en materia de contratos, el art 1545 CC señala que: todo contrato que ha sido
legalmente celebrado es una ley para los contratantes y no puede ser inválidada
sino por su consentimiento mutuo y por causas legales
7ma fuente: actos corporativos
- aquellos que ejecutan las corporaciones e instituciones y, en general, las
personas jurídicas colectivas, cuya finalidad es crear o producir normas jurídicas
generales, aunque circunscriptas, en su ámbito de validez, únicamente a socios o
asociados de la institución
- como sostiene bascuñan, citado por aquella, normas estatutarias de carácter
general, abstracto y permanente, que rigen la conducta no solo de quienes. Las
dictaron sino también la de quienes ingresan con posterioridad
- los actos corporativos producen normas para el conjunto de los asociados, sin
que estos tengan que consentir en las normas de que se trata
Interpretación e integración del derecho
- diferencias: integración situaciones que no tienen regulación
- una laguna del derecho, origen latino, significa cavidad y también falta, vacío.
En un sentido más amplio es omisión, carencia, como cuando se dice que alguien
tiene lagunas en su memoria
- de ahí que cuando no existe ley aplicable a un caso determinado se hable de
una laguna a
Laguna aparentes:
1. El legislador (se equivoca es imposible que pueda nivelar los hábitos de las
personas), no puede prever todas las situaciones y aunque lo hiciera la evolución
de la sociedad lo dejaría atrás. en estos casos, si bien hay un vacío legal, este lo
debe salvar o llenar el órgano legislativo y nadie podrá ser castigado ante la no
existencia de la norma
Ejemplo: kelsen dice que no habría propiamente una laguna, por el anunciado de
que “todo lo que no está prohibido esta permitido”
En nuestro derecho:
- el art 10 del código orgánico de tribunales, dispone que reclamada la
intervención de los tribunales de justicia, estos no podrán excusarse de ejercer su
autoridad ni aun por falta de ley que resuelva la contienda sometida a su
decisión
- a su vez el art 170 del código de procedimiento civil, señala que las sentencias
contendrá n5 la enunciaron de las leyes, y en su defecto de los principios de
equidad, con arreglo a los cuales se pronuncia el fallo
Métodos de integración de la ley:
- analogía juridica: por medio de la analogía no es posible extraer normas o
criterios de aplicación general
En efecto, hay consenso en orden a que la analogía juridica se limita a aplicar la
ley prevista para un caso o una hipótesis determinada a otro caso o situacion no
previsto en la legislación, pero que es semejante al anterior, por existir la misma
razón de justicia para ambos casos
- ejemplo: atribuido por Aristóteles, la guerra de los focenses contra los tebanos es
mala,
Unidad 3: el ordenamiento jurídico
- ordenamiento jurídico: el conjunto unitario y coherente de normas que rigen en
un cierto momento dentro de un ámbito espacial determinado
- los preceptos de un orden jurídico no se encuentran aislados o desvinculado
unos de otros, sino que están unidos en forma orgánica en virtud de relaciones
mutuas de fundamentacion, derivación, y coordinación
1. el sistema normativo estático, sistema de normas estático fijo, rígido, el cual su
contenido es valioso por si mismo, no necesita una fuente externa, ámbito propio
de la moral (no mataras), interioridad como vivo las cosas por dentro,
2. El sistema normativo dinámico: (identificado por el derecho), valen en la
medida en que han sido producidas por quien, por medio del procedimiento que y
dentro de los limites de contenido que hubiese establecido al respecto una norma
superior del mismo sistema
Límites al proceso creador de normas
- los limites mediante
- limite relativo a la norma: asegura que los mecanismos o procedimientos que se
te deben
Características del ordenamiento jurídico
A) la unidad: el sistema jurídico constituye un todo único. La unidad se la da la
existencia, norma que da validez a todo el resto
B) plenitud: es pleno, significa que todas las situaciones que pueden presentarse
encuentran una solución o respuesta en el
- ningún hecho que se requiera
C)
D)la jerarquía: orden jerárquico,dado por la norma suprema,
Orden jerarquico:
- norma básica
- ley
- decretos
- actos de administración
- sentencias
Las fuentes del derecho: cuando se habla de las fuentes del derecho se esta
aludiendo al origen y a las formas de expresión del derecho positivo, esto es, a
sistema de normas y decisiones impuestas y tuteladas por el poder social
institucionalizado, que componen el sistema normativo de lo que se denomina
derecho positivo
Concepto y fines del derecho:
1. Libertad:
2. Igualdad: conlleva la prohibición de todo tipo de arbitrariedad. Como sostiene
Aristóteles, citado por catenacci, el principio de igualdad jurídica establece que
los iguales deben ser objeto de un trato igual y los desiguales de un trato
diferente, pero proporcionado a su desigualdad
“esta formula afirma que si los sujetos no son iguales no recibirán cosas iguales”
3. El orden: debe ocupar el lugar que le corresponde, consiste en que los
individuos y las instituciones ocupen el lugar y desempeñen las funciones que le
corresponden, de acuerdo con los
4. La Paz: estado de república armonía y tranquilidad, tanto en la esfera interna
de una nación como en el plano de las relaciones exteriores entre los estados.
Según kelsen el derecho, al monopolizar el uso de la fuerza provee la paz
5. La seguridad jurídica: es la garantía dada al individuo de que su persona, sus
bienes y sus derechos no serán objetos de su ataques violentos
6. Bien común: que encierra múltiples
7. Justicia: termino que procede de la expansión latina Lus-