DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ESPAÑOL

FUENTES DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ESPAÑOL

En el Derecho internacional privado español encontramos tres fuentes o ámbitos de producción

normativa:

A) Derecho Internacional Privado Convencional → El Estado siempre participa →

149.1.8º CE competencia exclusiva elaboración normas sobre conflicto de leyes.
B) Derecho Internacional Privado Institucional → europeo (reglamentos y directivas:
cesión de competencia legislativa a la UE por parte de los Estados → Los Estados
elaboran las normas).
C) Derecho Internacional Privado Estatal o Autonómico → supletorio.

EVOLUCIÓN DE LOS TRES SECTORES (NORMAS ESTATALES) DEL

DERECHO INTERNACIONAL ESPAÑOL

Debido a la pasividad del legislador español por elaborar una ley de Derecho Internacional
Privado, encontramos una mayor dispersión en el sistema, la cual es predicable en los tres
sectores.

A) Sector de competencia judicial internacional

− Hasta 1985, la competencia judicial internacional giraba en torno a los artículos
21 y 70 de la LEC de 1981. Se trataba de un sistema de plenitud jurisdiccional
(aún con mínima vinculación, siempre era competente el Estado español) → no
reflejaba el derecho a la tutela judicial efectiva.
− Después de 1985, se elabora la primera LOPJ. Para ese entonces, existía el
Convenio de Bruselas del 1968 (actual Reglamento de Bruselas I bis), por lo que
el legislador plasmó su contenido en los artículos 21 a 25 de la ley.
− En 2015 se reforma la LOPJ, correspondiendo entonces su regulación sus
artículos 21 a 22 nonies.

B) Sector de derecho aplicable → mayor dispersión

− Núcleo CC de 1889 (arts. 8 al 12, muy pobre) en vigor hasta 1974.
− Después de 1974 → arts. 8 al 12 CC: 9 (personal), 10 (reales), 11 (formales). Se
siguen utilizando en el derecho interregional.
El legislador ha incluido el DI Privado dentro de la normativa específica de cada sector.
Prioridad del DI Privado convencional o institucional sobre el estatal.

C) Sector de reconocimiento y ejecución de las decisiones extranjeras

− LEC de 1881.
− LEC de 2000 → La ley establecía que se iba aprobar una ley de reconocimiento
y ejecución de decisiones extranjeras.
− Título V de la Ley de cooperación jurídica internacional en materia civil.

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SISTEMA DE COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL ESPAÑOL

− Reglamento BRUSELAS I BIS (materia civil y mercantil → materia patrimonial)

− Reglamento BRUSELAS II TER → sustituye al Reglamento Bruselas II bis y entra en
vigor en agosto 2022 (materia matrimonial y responsabilidad parental)
− Reglamento 4/2009, sobre ALIMENTOS → va sobre los tres sectores
− Reglamento 650/2012 en materia de SUCESIONES de 2012 → va sobre los tres sectores
− Reglamentos sobre RÉGIMEN ECONÓMICO MATRIMONIAL y parejas registradas de
2016, que se adoptaron mediante cooperación reforzada
− Convenio de LUGANO de 2007
− Convenios internacionales bilaterales y multilaterales
− Artículos 21 a 22 nonies LOPJ

SISTEMA ESPAÑOL DE DERECHO APLICABLE

− Reglamento ROMA I, ley aplicable a los contratos

− Reglamento ROMA II, ley aplicable a las obligaciones extracontractuales
− Reglamentos sobre RÉGIMEN ECONÓMICO MATRIMONIAL y parejas registradas de
2016, que se adoptaron mediante cooperación reforzada
− Reglamento ROMA III, ley aplicable a separación y divorcio (crisis matrimoniales)
− Reglamento 4/2009, de ALIMENTOS → va sobre los tres sectores
− Reglamento 650/2012 en materia de SUCESIONES de 2012 → va sobre los tres sectores
− Convenios multilaterales → suelen ser CONVENIOS DE LA HAYA (hay que consultar las
reglas de compatibilidad con los reglamentos).
− Artículos 8 a 12 del CÓDIGO CIVIL, junto a las distintas leyes sectoriales de las distintas
materias que incluyan normas sobre derecho aplicable.

SISTEMA ESPAÑOL DE RECONOCIMIENTO Y EJECUCIÓN

− Reglamento BRUSELAS I BIS (materia civil y mercantil → materia patrimonial)

− Convenio de LUGANO de 2007
− Reglamento BRUSELAS II TER → sustituye al Reglamento Bruselas II bis y entra en
vigor en agosto 2022 (materia matrimonial y responsabilidad parental)
− Reglamento 4/2009, sobre ALIMENTOS
− Reglamento 650/2012 en materia de SUCESIONES de 2012
− Reglamentos sobre RÉGIMEN ECONÓMICO MATRIMONIAL y parejas registradas de
2016, que se adoptaron mediante cooperación reforzada
− Reglamento sobre titulo ejecutivo europeo
− Reglamento sobre proceso monitorio europeo
− Reglamento sobre proceso europeo de escasa cuantía
− Convenios internacionales multilaterales o bilaterales en materia de reconocimiento y
ejecución (hay muchos)
− En defecto de Reglamento y Convenio, se aplica la LEY DE COOPERACIÓN JURÍDICA
INTERNACIONAL EN MATERIA CIVIL, más concretamente su Título V (Ley 29/2015, de
30 de julio)

2
In tro d u cció n

INTRODUCCIÓN AL CONCEPTO
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

OBJETO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Para que nos encontremos dentro del Derecho Privado Internacional debemos remitirnos a los
siguientes presupuestos:

a) La existencia de distintos ordenamientos jurídicos nacionales; es decir, de un

fraccionamiento jurídico. Por ello, nos encontramos:
− Ordenamientos o jurisdicciones nacionales que poseen como límite las fronteras
de su propio Estado.
− Estados plurilegislativos; es decir, con ordenamientos jurídicos coexistiendo.
Por ejemplo, en España encontramos el ordenamiento nacional y los
ordenamientos autonómicos o forales (art. 149.1.8 CE).
b) La actividad humana → permeabilidad social.
Las personas, tanto físicas como jurídicas (actuando como un particular),
desarrollan numerosas actividades que traspasan los límites de su ordenamiento jurídico
nacional y conectan con dos o más ordenamientos jurídicos nacionales distintos. Por
ejemplo, compro un billete de avión de Madrid a Roma con Ryanair (Dublín), lo cual
implicaría a tres ordenamientos nacionales distintos: español, italiano e irlandés.

Estos presupuestos nos plantean dos situaciones:

A) Situaciones homogéneas o de tráfico jurídico interno. Sus elementos únicamente se

encuentran conectados dentro de una misma jurisdicción. Por ejemplo, una empresa de
Albacete realiza una compraventa con una empresa gallega. Por ello, si ocurre cualquier
controversia esta se resolvería dentro del ordenamiento jurídico nacional propio del
Estado en el que se encuentran sitas ambas empresas. Por tanto, no encontramos ante
contratos internos, es decir, dentro de un mismo ordenamiento.
B) Situaciones heterogéneas o de tráfico jurídico externo. Sus distintos elementos
conectan a dos o más ordenamientos jurídicos → situaciones objeto del DI Privado.

Así, las situaciones de tráfico externo, poseen las siguientes características:

1º) Presentan un elemento internacional o extranjero. Para ello alguno de sus elementos
deberá conectar dos o más ordenamientos jurídicos.
− Elementos objetivos, tales como el lugar de ejecución del contrato, el lugar de
situación del inmueble…
− Elementos subjetivos, como por ejemplo, los sujetos intervinientes.
Por ejemplo, un contrato de compraventa entre una empresa de Albacete y una empresa
de Ámsterdam, mediante el cual la empresa de Albacete se compromete a entregar un
cargamento de mesas en el puerto de Amberes → Nos encontraríamos con tres
ordenamientos diferentes: holandés, belga y español.
2º) Dichas situaciones han de poseer un carácter privado. Esto significa que tanto los sujetos
públicos como privados deben actuar como particulares y situarse en el mismo plano de
igualdad, es decir, deben estar desprovistos de cualquier prerrogativa.

3
In tro d u cció n

Por ejemplo, el tenista Djokovic solicita un visado a las autoridades australianas y estas
se lo deniegan en base a las normas de extranjería australianas. Este caso presenta un
elemento internacional pero no posee carácter privado, ya que no se encuentran en el
mismo plano de igualdad debido a que la persona que deniega dicho visado actúa con
todas sus prerrogativas; es decir, es un sujeto público que actúa bajo dicha condición.

Las situaciones de nacionalidad o extranjería están conectadas con el Derecho

Internacional Privado, pero no se engloban dentro de este pese a encontrarse
relacionados debido a que estos derechos nos indican si se trata de un sujeto
internacional o uno nacional.

Por tanto, son objeto del Derecho Internacional Privado las situaciones que cumplen con dos
requisitos específicos: la presencia de un elemento internacional en el conflicto y el carácter
privado de este.

CONTENIDO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Frente a la realidad social existe una plasmación jurídica. Dichas situaciones heterogéneas
plantean problemas jurídicos a los que intentan responder los ordenamientos jurídicos.

− Esta rama es la del Derecho Internacional Privado.

Para resolver los distintos problemas que nos puedan surgir dentro de un litigio de este tipo,
debemos acudir a los tres sectores que existen, en el siguiente orden (salvo excepciones):

A) Sector de competencia judicial internacional.

B) Sector de derecho aplicable.
C) Sector de reconocimiento y ejecución de decisiones extranjeras.

SECTOR DE COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL

En España, las normas de competencia judicial

¿Q U É T R I B U N A L E S internacional españolas nos dicen cuando los tribunales
N AC I O N A LE S P U E D E N y órganos judiciales españoles, en su conjunto, tienen
C O N O C E R D E L LI T I GI O ? competencia para conocer de una determinada situación
jurídico-privada internacional.

Esto puede producir distintas circunstancias:

a) Que los tribunales españoles sean competentes.

b) Que los tribunales españoles NO sean competentes.
(PREJUICIO JURÍDICO: Los tribunales españoles siempre son competentes → FALSO).
c) Que sean competentes varios tribunales nacionales. Para resolver dicho problema entraría
en juego la pericia del demandante.

Por ello, es muy importante tener en cuenta que la competencia judicial internacional
va antes que la competencia nacional

4
In tro d u cció n

SECTOR DE DERECHO APLICABLE

Dichas normas se encargan de resolver las situaciones

¿Q U É N O R MA S S E objeto del DI Privado que se encuentran conectadas con
AP LI C A R Í A N E N D I C H O
distintos ordenamientos jurídicos nacionales y para ello
LI T I G I O ?
hay que determinar cuál de ellos se debe aplicar. En el
caso de las normas de derecho aplicable españolas, nos
indicarán qué ordenamiento se deberá aplicar para
resolver el fondo del asunto, si el nacional o el extranjero.

− PREJUICIO JURÍDICO: En los tribunales españoles siempre se va a aplicar el derecho

español → FALSO.

SECTOR DE RECONOCIMIENTO Y EJECUCIÓN DE DECISIONES

EXTRANJERAS

Estas normas se utilizan para que las sentencias dictadas en un Estado desplieguen efectos fuera
del territorio en el que se ha enjuiciado; es decir, que
exista una circulación internacional de las decisiones
¿C Ó M O S E E J E C U T A L A
de los tribunales extranjeros. Ello incentiva el
S E N TE N C I A D E D I C H O L I T I G I O
comercio internacional.
E N U N P A Í S D I S TI N TO A L
PROPIO? En las normas españolas sobre reconocimiento y
ejecución nos encontramos las resoluciones,
requisitos, acuerdos, procedimientos y efectos que han de cumplir las sentencias extranjeras para
ser reconocidas y ejecutadas en nuestro país, es decir, para desplegar sus efectos jurídicos.

EL DERECHO INTERREGIONAL Y SU RELACIÓN CON LOS TRES SECTORES

Junto con las situaciones privadas internacionales, también nos podemos encontrar con Estados
plurilegislativos; es decir, con Estados donde choquen dos ordenamientos jurídicos distintos. A
esta situación es a lo que se le conoce como cuestiones interregionales o derecho interregional.
Un claro ejemplo serían Estados federados (EEUU) o el Estado de las autonomías (España).

¿El Derecho Interregional plantea los mismos problemas que el DI Privado? Ello depende del
nivel de descentralización del Estado en cuestión:

A) En los Estados federales como EEUU encontramos una mayor problemática al respecto
debido a que poseen una mayor descentralización, puesto que cada Estado posee su propia
regulación de derecho privado.
B) Al contrario de lo que ocurre con los Estados federales, el sistema de autonomías no
presenta grandes problemas ya que las CCAA no poseen sus propias normas reguladoras
de cada uno de los tres sectores → la única dificultad la encontraríamos en la
determinación del derecho aplicable debido a los ordenamientos forales.

ESTADO DE LAS AUTONOMÍAS

La CE nos indicia que la organización judicial en España es única, por lo tanto, no es posible
encontrarnos problemas sobre la competencia judicial o sobre el reconocimiento y la posterior
ejecución de sentencias, ya que cualquier sentencia que se dicte será aplicable en todo el territorio
nacional.

5
In tro d u cció n

Tal y como se ha comentado anteriormente, la única Ello nos lleva a una situación
cuestión que podría suscitarnos un problema sería respecto similar a la que ocurre en el
a las normas relativas al derecho aplicable sobre el fondo Derecho Internacional Privado,
del asunto. Ello se desprende del artículo 149.1.8 CE, que puesto que está coexistiendo varios
atribuye al Estado español competencia exclusiva en ordenamientos jurídicos y en dicho
ciertas materias, pero no en todas, puesto que también le caso sí sería necesario acudir al
atribuye la competencia a las CCAA en otras materias. derecho interregional.

Así, para resolver estas situaciones, el CC, en sus artículos 12 a 16, establece que, para la
resolución de conflictos internos dentro del derecho interregional, se deberá aplicar las normas de
DI Privado; es decir, las normas que se establecen en dichos artículos, que están pensadas para
resolver los conflictos de leyes que se planteen dentro del territorio español.

− Además, matiza que deberá sustituirse «nacionalidad» por «vecindad civil», la cual se
adquiere por el lugar de nacimiento y de residencia.
− Por ejemplo, de acuerdo al artículo 9.8 CC, un hombre de vecindad civil albaceteña
fallece, teniendo una casa en Albacete y otra en Baleares. Por tanto, de acuerdo al CC, se
aplicaría el derecho común a dicha sucesión, ya que se toma como referencia la ley de la
vecindad civil del causante.
Si la vecindad civil del fallecido fuera la balear, se aplicaría la ley de sucesiones
balear; es decir, el derecho foral.

Por tanto, por regla general, y de acuerdo a lo establecido en el CC, las situaciones de
derecho interregional en España se resuelven de acuerdo a las normas establecidas en
el DI Privado.

FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

¿Cómo está compuesto del Derecho Internacional Privado español? ¿Cuáles son sus ámbitos de
producción normativa? En España, encontramos tres tipos de fuentes:

A) Derecho Internacional Privado Convencional → El Estado siempre participa →

artículo 149.1.8º CE competencia exclusiva elaboración normas sobre conflicto de leyes.
B) Derecho Internacional Privado Institucional → Europeo (reglamentos y directivas:
cesión de competencia legislativa a la UE por parte de los Estados → Los Estados
elaboran las normas).
C) Derecho Internacional Privado Estatal o Autonómico → Supletorio.

Todas estas normas, independientemente de su origen, forman parte del ordenamiento jurídico
español.

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO CONVENCIONAL

El Derecho Internacional Privado convencional consiste en todo el conjunto de Convenciones

internacionales en materia de DI Privado, que son ratificadas por el ordenamiento español y
posteriormente publicadas en el BOE, de acuerdo a lo establecido en el artículo 96 CE. Se trata
de normas elaboradas en instituciones por expertos a nivel global o regional, que únicamente
vinculan a los Estados que las hayan ratificado.

Tiene primacía sobre el DIP estatal; es decir, sobre las ‘elaboradas’ por el ordenamiento español.

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In tro d u cció n

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO INSTITUCIONAL

El Derecho Internacional Privado institucional es aquel elaborado por distintas instituciones en

las cuales ha habido una intervención regional mediante una cesión legislativa. En nuestro caso,
son las normas elaboradas en el seno de la Unión europea.

El derecho europeo tiene primacía sobre el derecho estatal. Así, los reglamentos europeos
establecen cláusulas de compatibilidad y de coordinación con el DI Privado convencional, en las
cuáles se explica cuál de ellos se aplica de forma preferente.

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ESTATAL

La aplicación del Derecho Internacional Privado estatal es residual respecto de los otros dos.

El legislador español nunca ha elaborado una ley española de Las normas de DI Privado se
DI Privado, por ello no sigue una sistemática clara. En la gran incluyen, por tanto, en
parte de los casos, el legislador aprovechar las reformas numerosas leyes en función de la
realizadas en las distintas legislaciones sectoriales y en ellas materia: Código Civil, RC, Ley
se incluyen las normas de DI Privado de ese concreto sector de contrato de seguros…
material. Esto provoca un crecimiento asistemático, provoca
problemas al operador jurídico para identificar la norma Dicha dispersión se ha de
jurídica aplicable al caso concreto (convenios, reglamentos y predicar en relación con los tres
leyes…) sectores.

Por tanto, en el Derecho Internacional Privado estatal español, si atendemos al contenido,

encontramos a los tres sectores divididos de la siguiente forma:

A) SECTOR DE C O M P E T E N C I A J U D I C I A L I N T E R N A C I O N A L .
− Reglamento 1215/2012 Bruselas I bis (materia civil y mercantil).
− Convenio de Lugano 2007 (materia civil y mercantil) → aplicable en Suiza,
Noruega e Islandia, además de en los 27 Estados miembros de la Unión Europea.
− Reglamento 2019/1111 Bruselas II ter → entrada en vigor (completa) en agosto
2022 (materia matrimonial y responsabilidad parental).
− Reglamento 4/2009, sobre Alimentos del 2008 → va sobre los tres sectores
(competencia, ley aplicable y ejecución).
− Reglamento 650/2012 en materia de Sucesiones de 2012 → los tres sectores.
− Reglamento 2016/1103 sobre régimen económico matrimonial de 2016, que
se adoptó mediante cooperación reforzada → sector ley aplicable.
− Reglamento 2016/1104 sobre uniones registradas de 2016, que se adoptó
mediante cooperación reforzada → sector ley aplicable.
− Otros convenios internacionales multilaterales y bilaterales.
− Artículos 21 a 22 nonies LOPJ.

B) SECTOR DE D E R E C H O A P L I C A B L E .
− Reglamento 593/2008 Roma I, ley aplicable a los Contratos → Origen en el
Convenio de Roma de 1980.
− Reglamento 864/2007 Roma II, ley aplicable a las obligaciones
extracontractuales.

7
In tro d u cció n

− Reglamento 1259/2010 Roma III, ley aplicable a separación y divorcio (crisis

matrimonial).
− Reglamento 4/2009, de Alimentos del 2008 → va sobre los tres sectores.
− Reglamento 650/2012 en materia de Sucesiones de 2012 → va sobre los tres
sectores.
− Reglamento de 2016 sobre régimen económico matrimonial y de uniones
registradas.
− Convenios multilaterales → Convenios de la Haya (hay que consultar las reglas
de compatibilidad con los reglamentos. Los reglamentos poseen, generalmente,
supremacía).
− Artículos 8 a 12 CC junto a las distintas leyes sectoriales de las distintas materias
que incluyan normas sobre derecho aplicable.

C) SECTOR DE R E C O N O C I M I E N T O Y E J E C U C I Ó N D E D E C I S I O N E S E X T R A N J E R A S .
− Reglamento 1215/2012 Bruselas I bis (materia civil y mercantil).
− Convenio de Lugano 2007 (materia civil y mercantil) → aplicable en Suiza,
Noruega e Islandia, además de en los 27 Estados miembros de la Unión Europea.
− Reglamento 2019/1111 Bruselas II ter → entrada en vigor (completa) en agosto
2022 (materia matrimonial y responsabilidad parental).
− Reglamento 4/2009, sobre Alimentos.
− Reglamento 650/2012 en materia de Sucesiones de 2012 → va sobre los tres
sectores.
− Reglamentos del 2016, sobre régimen económico matrimonial y pareja
registral.
− Reglamento sobre título ejecutivo europeo.
− Reglamento sobre proceso monitorio europeo.
− Reglamento sobre proceso europeo de escasa cuantía.
− Convenios multilaterales o bilaterales en materia de reconocimiento y ejecución
(hay muchos).
− En defecto de reglamento y convenio, se aplica la Ley de cooperación jurídica
internacional en materia civil, en especial su Título V (Ley 29/2015, de 30 de
julio).

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DERECHO PROCESAL CIVIL
INTERNACIONAL
COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL

La competencia judicial internacional es un sector del Derecho Internacional Privado que se

utiliza para determinar si los tribunales nacionales españoles en su conjunto, son competentes
para enjuiciar o valorar una situación jurídico-privada internacional; es decir, de un conflicto que
presenta vínculos con otros Estados → Se trata de un concepto que no debe confundirse ni con la
jurisdicción ni con la competencia judicial interna.

Por un lado, encontramos la JURISDICCIÓN , que se trata de la potestad de juzgar y hacer ejecutar
lo juzgado, la cual se ejerce sobre cualquier litigio que se presente ante los tribunales españoles.

Por otro lado, encontramos la COMPETENCIA JUDICIAL INTERNA , la cual se rige por criterios
de competencia territorial, material u objetiva y funcional. Encontramos las siguientes diferencias
entre ambos conceptos:

− La competencia judicial internacional es un presupuesto del proceso cuando hay un

elemento extranjero en el conflicto. Sin embargo, en la competencia judicial interna no
habrá proceso si no hay competencia; es decir, si los tribunales españoles no son
competentes, no se podrá llevar a cabo el litigio-proceso en territorio español.
− La competencia judicial internacional posee carácter previo al sector del derecho
aplicable (y de las normas de competencia interna); es decir, posee prioridad en relación
con las normas sobre competencia interna y de derecho aplicable.
− Si los tribunales españoles son competentes, hay obligación de resolver sobre el fondo
del asunto (prohibición del non liquet).
− En principio, la competencia judicial internacional posee una naturaleza unilateral. El
legislador de cada Estado determina única y exclusivamente cuando sus tribunales son
competentes.
Es importante matizar que cuando estamos ante Reglamentos europeos o
Convenios internacionales estaremos hablamos de una naturaleza distributiva o de
reparto de la competencia judicial internacional. Ello significa que los Reglamentos y
Convenios van a repartir las competencias entre los tribunales de los distintos Estados,
ya sean entre Estados miembros o Estados contratantes, respectivamente.

En CONCLUSIÓ N , el orden de aplicación es el siguiente:

1º) Competencia judicial internacional: Determinar cuáles son los tribunales competentes
internacionalmente.
2º) Competencia judicial interna (únicamente se dará en el caso de que los tribunales
competentes internacionalmente sean los españoles).
3º) Derecho aplicable: Determinar cuándo se aplican las normas españolas o las normas
extranjeras para la resolución del asunto.

Normalmente, en España se aplica la ley procesal española, pero hay excepciones muy
determinadas, como, por ejemplo, el realizar actuaciones procesales en el extranjero para la
obtención de pruebas.

9
 LÍMITES A LA COMPETENCIA DE LOS ESTADOS
El legislador de cada Estado cuenta con unos límites para poder aplicar su sistema de competencia
jurídica interna a los conflictos de Derecho Internacional Privado. Podemos encontrar tres límites:

Límite 1 → El primero de los límites viene marcado por determinadas reglas del DIP, relativo a
la intervención de los Estados, entre cuyas actuaciones distinguimos entre:

a) Actuaciones iure imperii, donde el Estado actúa con todas sus prerrogativas; es decir,
son aquellos actos internacionales que el Estado realiza en el ejercicio de su potestad
soberana, de los que goza de inmunidad absoluta.
b) Actuaciones iure gestionis, las cuales el Estado realiza como cualquier particular.

Esas inmunidades son límites que se reconocen actualmente en nuestra legislación en el artículo
21.2 LOPJ: «Los tribunales españoles no conocerán de las pretensiones formuladas respecto de
sujetos o bienes que gocen de inmunidad de jurisdicción y de ejecución de conformidad con la
legislación española y las normas de DIP».

a) Inmunidad de jurisdicción: Es aquella que impide que los tribunales de un Estado

enjuicien actuaciones llevadas a cabo por otro Estado. Generalmente, esta inmunidad se
establece respecto de las actuaciones iure imperii.
b) Inmunidad de ejecución: No se puede ejecutar la sentencia de un Estado sobre los bienes
de otro Estado cuando dichos bienes estén dedicados a una actuación iure imperii.

Límite 2 → El segundo límite que encontramos es el derecho a la tutela judicial efectiva,

reconocido en el artículo 24 CE. Este derecho se plasma en la necesidad de preestablecer un juez
predeterminado por ley, entre otras cosas.

Este límite obliga a que el sistema competencial de cada Estado deba tener una determinada
estructura. Por su parte, el TC ha establecido que los foros de competencia internacional del
Estado español han de responder tanto al derecho a la tutela judicial efectiva del demandante
como del demandado. ¿De qué forma?

a) El demandante siempre ha de tener abierta una vía o posibilidad ‘real’ para hacer valer
sus derechos en el ámbito internacional en relación con los tribunales que tuvieran mayor
conexión o vinculación con las situaciones en las que se desenvuelve su controversia.
− En el caso de que dicha vía no estuviera al alcance del demandante, se estaría
vulnerando la tutela judicial efectiva en el ámbito internacional.
b) La posición del demandado también incide en la configuración del sistema de
competencia judicial internacional. El demandado ha de tener una cierta previsibilidad y
seguridad jurídica en cuanto a los tribunales nacionales ante los que puede ser
demandado. De esta forma, solo podrá ser demandado ante aquellos tribunales que
presenten una cierta conexión con las situaciones en las que se vea envuelto.

Límite 3 → Como un tercer límite, encontramos que la competencia jurídica internacional

también posee una importante incidencia en el comercio internacional, ya que, dependiendo de
cuál sea el sistema de competencia, este puede incidir en las empresas de forma positiva o
negativa. Por ello, el legislador debe de establecer normas razonables y conectadas a las
necesidades de las empresas para incentivar su economía. En contraposición, un sistema absoluto
en el que el Estado es competente para cualquier litigio es negativo para el comercio internacional,
puesto que la empresa lo vería como un riesgo.

10
¿QUÉ SON LOS FOROS? LAS NORMAS DE COMPETENCIA JUDICIAL
INTERNACIONAL

Las normas de competencia judicial internacional existentes, conocidas como foros, pueden
atender a distintas categorías:

1º) En cuanto a su naturaleza, podemos distinguir entre foros personales, foros territoriales
y foros basados en la autonomía de la voluntad.
2º) Foros exorbitantes y foros razonables.
3º) Foros exclusivos y foros concurrentes.
4º) Foros generales y foros especiales por razón de la materia.

EN CUANTO A SU NATURALEZA: PERSONALES, TERRITORIALES Y

BASADOS EN LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD
En cuanto a la naturaleza de los elementos que utiliza, podemos distinguir entre foros personales,
foros territoriales o foros basados en la autonomía de la voluntad.

a) Los foros personales (subjetivos) son aquellos que utilizan como elemento definitorio de
esa competencia un elemento personal, relativo a los sujetos intervinientes en dicha
relación jurídica, como por ejemplo la nacionalidad, la residencia, el domicilio…
b) Los foros territoriales (objetivos) son aquellos que utilizan como elemento definitorio la
territorialidad, como por ejemplo el lugar en el que se encuentra situado un bien
inmueble.
c) Los foros basados en la autonomía de la voluntad; es decir, cuando las partes pueden
determinar el tribunal nacional competente, de forma tácita (actuación procesal de las
partes) o expresa (pacto).

FOROS EXORBITANTES Y FOROS RAZONABLES

a) En los foros razonables se ha de demostrar una conexión suficiente, una vinculación
estrecha entre los tribunales que van a conocer y las situaciones que van a ser enjuiciadas
por dichos tribunales (razonabilidad lógica).
b) Los foros exorbitantes son aquellos en los que, por muy mínima que sea la vinculación
entre los tribunales nacionales y la situación que se va a enjuiciar, dichos tribunales se
van a declarar competentes.
− Nacionalidad del demandante. Por ejemplo, el artículo 14 CC francés dice que
si uno de los demandantes es francés, los tribunales franceses serán competentes.
− Foro presencial. Sólo por la presencia del demandado en dicho territorio y la
notificación de la demanda hace que esos tribunales sean competentes, aunque la
presencia sea sustancial.
− Foro patrimonial. Si el demandado tiene unos ciertos bienes en un territorio, los
tribunales de allí podrán conocer de cualquier situación relativa a esos bienes.
Cada vez con mayor medida los exorbitantes están en decadencia.

En el espacio judicial europeo, debido a la aplicación del Reglamento Bruselas I bis (artículo
5.2), la utilización de los foros exorbitantes está prohibida.

11
FOROS EXCLUSIVOS Y FOROS CONCURRENTES
a) Los foros exclusivos son aquellos referentes a una materia concreta que el legislador
europeo considera de una importancia relevante. En base a esto, establece de manera
única y exclusiva qué tribunales estatales van a ser competentes para conocer de ella.
− Por ejemplo, las materias reconocidas en el artículo 24 B RUSEL I BIS (legislación
europea) y en el artículo 22 LOPJ (legislación española).
Al considerarse materias exclusivas, poseen además una importante incidencia en el
ámbito de reconocimiento y ejecución de resoluciones de tribunales extranjeros, debido
a que dichas sentencias se van a reconocer y ejecutar en España y en el resto de Estados.
b) Los foros concurrentes son aquellos en los que el legislador establecerá un foro de
competencia judicial internacional respecto a dicha materia, basándose en alguno de los
criterios mencionados con anterioridad (personal, territorial, autonomía de la
voluntad…). Ello no descarta que el legislador pueda establecer normas sobre dicha
materia, pero ello no significará que la elección de su aplicación sea obligatoria para el
demandante.
Es decir, las materias concurrentes permiten que sean varios los tribunales
nacionales que puedan conocer dicha materia, por ejemplo, el francés y el español, de
modo que el demandante posee distintas posibilidades procesales. Ello no impedirá que
la resolución judicial extranjera pudiera ser reconocida o ejecutada en otros Estados.

FOROS GENERALES Y FOROS ESPECIALES POR RAZÓN DE LA MATERIA

a) Los foros generales se establecen en base a una determinada circunstancia o elemento,
con independencia de la materia de que se trate. Por tanto, si se da la circunstancia
contemplada en el foro general, dichos tribunales serán competentes.
Suelen ser dos tipos: la autonomía de la voluntad y el domicilio del demandado.
b) Los foros especiales se adoptan en función a una materia o circunstancia concreta. Así,
los tribunales nacionales de un Estado serán competentes para conocer de determinado
litigio respecto a dicha materia siempre y cuando se den las circunstancias expuestas en
la norma (por ejemplo: contratos, sucesiones, bienes inmuebles, bienes muebles, lugar de
celebración, lugar de producción del ilícito, residencia del causante…).

12
REGLAMENTO BRUSELAS I BIS

¿Cuál es el SISTEMA en el DERECHO INTERNACIONAL ESPAÑOL?

REGLAMENTO BRUSELAS I BIS (1215/2012)

El Reglamento B RUSELAS I BIS se refiere tanto a la competencia judicial internacional como

al reconocimiento y ejecución de resoluciones judiciales en materia civil y mercantil.

− Es decir, es un reglamento doble ya que se extiende a dos de los tres sectores, exceptuando
el derecho aplicable.

ÁMBITO DE APLICACIÓN

El Reglamento Bruselas I bis incluye dos criterios de aplicación:

A) El criterio territorial o espacial: Lo conforman los 27 países de la UE → hay que

sabérselos. Es importante tener en cuenta los matices de Dinamarca.
B) El criterio de aplicación (material y personal): El criterio general de aplicación
territorial se contempla en sus artículos 4 y 5 → que el demandado tenga su domicilio en
un Estado miembro de la Unión, con independencia de su nacionalidad.

CRITERIO TERRITORIAL O ESPACIAL

Encontramos, por un lado, tres Estados miembros de la Unión, respecto de los que se establecen
relaciones diferentes respecto a la aplicación del artículo 81 TFUE:

a) Dinamarca. Cuenta con un Protocolo desde el Tratado de Ámsterdam, no participando

como Estado miembro para las medidas de competencia y reconocimiento y ejecución.
Para que pueda participar, se deberá de firmar un acuerdo entre el Reino de
Dinamarca y la Unión Europea para que surtan efecto los reglamentos sobre las referentes
materias. Actualmente, ya se ha firmado dicho acuerdo, por lo que se aplican la totalidad
de las medidas reconocidas en Bruselitas también en Dinamarca.
b) Irlanda. En principio, ha de manifestar expresamente que quiere participar en todos los
instrumentos que se elaboren en este ámbito. En la actualidad, Bruselas I bis se aplica,
además de la práctica totalidad de los instrumentos, excepto el Reglamento de Sucesiones.
c) Reino Unido. Anteriormente al brexit (31/12/2020), se le aplicaba la misma regla que a
Irlanda. Tras su salida, actúa como tercer Estado.
− En la actualidad únicamente es parte del Convenio de la Haya, por lo que, en lo
que respecta a la legislación europea, únicamente podrá aplicar lo expuesto en él.

Por otro lado, en lo que respecta a países no miembros de la Unión Europea, el Reglamento se
extiende a Suiza, Noruega e Islandia a través del C ONVENIO DE L UGANO (2007), salvo
matices que se introdujeron tras la promulgación de BRUSELAS I BIS .

− Es importante tener en cuenta dichos matices puesto que el Convenio de Lugano se

redactó basado en la anterior redacción del Reglamento (B RUSELAS I), ya que las
modificaciones realizadas en B RUSELAS I BIS se llevaron a cabo en el 2012.
− LUGANITO SIEMPRE VA DOS ARTÍCULOS ATRASADO RESPECTO DE BRUSELITAS.

13
REGLAMENTO BRUSELAS I BIS

CRITERIO DE APLICACIÓN (MATERIAL Y PERSONAL)

Dentro de su ámbito de aplicación, podemos distinguir a su vez dos grupos:

A) Criterio material, de acuerdo con su artículo 1.1, el cual establece: «el presente
Reglamento se aplicará en materia civil y mercantil, con independencia de la naturaleza del
órgano jurisdiccional». Por tanto, el Reglamento se aplica sobre la materia civil y
mercantil, pero sobre todo, sobre las cuestiones patrimoniales.
− Se excluirán de su ámbito de aplicación las materias fiscal, aduanera y
administrativa; además de la responsabilidad del Estado por acciones u
omisiones en el ejercicio de su autoridad (actos iure imperii). Tampoco entran
dentro de su ámbito material las exclusiones enumeradas en su artículo 1.2, que
hacen referencia a las materias reguladas por otros Reglamentos europeos sobre
las materias civil y mercantil, así como aquellas que continúan siendo de
competencia exclusiva del legislador nacional de los Estados.
− Es decir se excluyen del ámbito de aplicación del Reglamento Bruselas I bis las
materias reguladas en otros reglamentos europeos y aquellas que son
competencia exclusiva de cada Estado,
B) Criterio personal, cuya regla general aparece contemplada en sus artículos 4 y 5 →
domicilio del demandado en un Estado miembro de la Unión, con independencia de su
nacionalidad, se aplicará siempre B RUSELAS I BIS .

CRITERIO PERSONAL
Encontramos las siguientes matizaciones al criterio general de aplicación (es decir, en estas
materias NO se tiene en consideración el domicilio de las partes):

A) En las materias de competencia exclusiva, en cuyo caso serán competentes los órganos
judiciales de los Estados miembros determinados en el artículo 24 BIBIS → El demandado
no tiene porqué ser de nacionalidad de algún Estado miembro.
− Así, en estos supuestos deberá tenerse en cuenta exclusivamente la materia, con
independencia del domicilio de las partes.
B) En los foros basados en la autonomía de la voluntad. De este modo, en las materias que
no son exclusivas; es decir, en las concurrentes, las partes podrán pactar, a través de la
sumisión expresa o tácita, los tribunales nacionales competentes (arts. 25 y 26 BIBIS,
respectivamente).
− Esos pactos también jugarán con independencia del domicilio de las partes.
C) Si nos encontramos ante un domiciliado en un tercer Estado, acudimos a la LOPJ, más
concretamente a sus artículos 22 a 22 nonies, para saber si los tribunales españoles son
competentes.

Así, encontramos las siguientes situaciones que pueden plantearse:

a) Demandante y demandado domiciliados en un Estado miembro de la UE. Se aplicará

todo Bruselas I bis debido a que rige por el criterio de domicilio del demandado en un
Estado miembro de la Unión Europea.
b) Demandante no domiciliado y demandado domiciliado: Aplica todo el Reglamento.
c) Demandante domiciliado y demandado no domiciliado: No juega todo Bruselas I bis.
Solo aplicaría el foro exclusivo y el basado en la autonomía de la voluntad.
d) Ninguno domiciliado: Foro basado en la autonomía voluntad y fuero exclusivo.

14
REGLAMENTO BRUSELAS I BIS

Para que aplique el LUGANO 2007 el demandado deberá de ser de Suiza, Noruega o Islandia.
De este modo:

a) Cuando nos encontremos ante alguna de las materias exclusivas del artículo 22
LUGANITO, con independencia del domicilio de las partes.
b) Cuando las partes hayan pactado someterse a los tribunales suizos, noruegos o islandeses,
en virtud del foro basado en la autonomía de la voluntad; siempre y cuando estemos ante
una materia concurrente (arts. 23 y 24 LUGANO).
c) Cuando nos encontremos ante materia concurrente y el demandado tenga su domicilio
en Suiza, Noruega o Islandia.

Para que aplique la LOPJ el conflicto debe versar sobre alguno de los foros previstos en LOPJ.
De este modo:

a) Cuando el demandado esté domiciliado en un tercer Estado y el conflicto verse sobre

materia patrimonial.
b) En el caso de que NO sea materia patrimonial y esta no esté regulada en ningún
reglamento, podrá aplicarse siempre y cuando el demandado tenga su residencia habitual
en territorio español.

ORDEN DE VALIDEZ → estructura jerárquica a la que responden los foros:

FOROS
EXCLUSIVOS

MATERIA
AUTONOMÍA DE CONCURRENTE
LA VOLUNTAD

FORO GENERAL (domicilio

MATERIA demandado), FOROS
CONCURRENTE ESPECIALES (materia), FOROS
POR CONEXIDAD...

Toda la materia que no sea exclusiva, será concurrente

Por tanto, el orden de validez es el siguiente:

1º) Foros EXCLUSIVOS : Aplicará con independencia del domicilio y de la autonomía de las
partes → Recogidos en los artículos 24 B RUSELAS , 22 L UGANO y 22 LOPJ.
− Juegan en base a un criterio material cerrado: arrendamientos bienes inmuebles,
determinados aspectos sobre las sociedades…
2º) Materia CONCURRENTE → Cabe la autonomía de la voluntad (materias no
exclusivas). La autonomía de la voluntad permite a las partes escoger qué tribunales
nacionales desean que conozcan del conflicto.

En las materias concurrentes no siempre hay autonomía de voluntad

15
REGLAMENTO BRUSELAS I BIS

La autonomía de la voluntad puede darse de dos formas distintas:

a) Mediante la sumisión expresa. De este modo:
− Aplicará el artículo 25 B RUSELITAS cuando las partes pacten en favor
de los tribunales de un Estado miembro de la UE.
− Aplicará el artículo 23 LUGANO, cuando las partes pacten en favor de los
tribunales suizos, noruegos, islandeses → Las partes han de estar
domiciliadas en la UE o en Luganito’s.
− Aplicará el artículo 22 bis LOPJ cuando las partes pacten a favor de los
tribunales españoles. Además, no podrá ser materia patrimonial y
tampoco debe poder ninguno de los reglamentos europeos → Su
virtualidad practica es muy reducida ya que son supuestos escasos.
b) Mediante la sumisión tácita, la cual opera en base al comportamiento de las
partes. Es decir, cuando el demandante interpone la demanda y el demandado no
impugna mediante declinatoria la elección del tribunal, y, por ende, contesta a la
demanda.
− Artículos 26 BRUSELAS, 24 LUGANO y 22 bis.3 LOPJ.
− La sumisión tácita puede desvirtuar la elección expresa del tribunal
nacional porque con ella se acepta la sumisión a un tribunal distinto del
pactado en la sumisión expresa.
3º) Materia CONCURRENTES → En tercer lugar, pueden jugar distintos tipos de foros:
a) El foro general, el cual está basado en el domicilio del demandado.
b) El foro especial, el cual se rige por razón de la materia (arts. 7 y ss. BRUSELITAS).
Existen más foros que pueden jugar sobre las materias concurrentes que se verán después.

EJEMPLO 1

El artículo 24.1 B RUSELITAS establece un foro exclusivo relativo a los derechos reales
y contratos de arrendamientos sobre bienes inmuebles, para los cuales, el legislador
europeo declara competentes los tribunales donde esté sito el bien inmueble

Se celebra un contrato de arrendamiento sobre un bien inmueble situado en Roma entre un

nacional español, domiciliado en Albacete, que arrienda dicho bien inmueble de una
sociedad inmobiliaria francesa que tiene su domicilio en París. El contrato se celebra por
un plazo de tres años. El nacional español incumple varios plazos del pago de dicho
arrendamiento, por lo que la sociedad francesa demanda a su contraparte del contrato de
arrendamiento. ¿Cuál es el régimen jurídico aplicable y los tribunales competentes?

− Contrato de arrendamiento de un bien inmueble → materia exclusiva del 24 RBIBIS.

− La obligación litigiosa que se incumple es el pago del contrato.
− El demandado (arrendatario) está domiciliado en Albacete, por tanto → España.
− La sociedad demandante (arrendadora) está domiciliada en París, por tanto → Francia.
− El bien inmueble está sito en Roma, por tanto → Italia.

Aplicará B RUSELAS I BIS ya que el lugar donde radica el inmueble se encuentra en un Estado
miembro. Únicamente es de aplicación este foro ya que es una materia exclusiva. Si no fuera el
caso, entonces sí que habría que recurrir al domicilio → TRIBUNALES ITALIANOS.

16
REGLAMENTO BRUSELAS I BIS

En dicho contrato de arrendamiento, las Si la sociedad francesa concurre a los

partes establecen una cláusula en virtud de tribunales franceses y la contraparte
la cual los tribunales competentes serán los contesta la demanda, ¿se declararán
de París. La empresa interpone la demanda competentes los tribunales franceses?
ante los tribunales de París. ¿Qué hará el
demandado? No, nunca podrían declararse competentes a
pesar del comportamiento procesal de las
Al no jugar la autonomía de la voluntad, el partes.
demandado deberá presentar una declinatoria
puesto que dicha cláusula no es válida al Imaginemos que ese mismo contrato se ha
encontrarnos ante una materia exclusiva. Los celebrado entre el nacional español
tribunales franceses se declararían domiciliado en Albacete y la empresa, y el
incompetentes, y remitirían a las partes a los bien está en Zúrich. ¿Qué será competente?
TRIBUNALES ITALIANOS, atendiendo a lo
El régimen jurídico aplicable será LUGANO,
establecido en el artículo 24.1 BIBIS, puesto por lo que serán competentes exclusivamente
que el inmueble está situado en Italia. los TRIBUNALES SUIZOS (el bien está en Suiza).

EJEMPLO 2

Imaginemos que se celebra contrato Una vez entregadas las mercaderías, la empresa
compraventa internacional de danesa incumple el segundo plazo de pago de las
mercaderías siendo la empresa mismas, por lo que, la empresa española, decide
vendedora una empresa domiciliada demandar a su contraparte. Determine el régimen
en Albacete, por el cual esta vende a jurídico aplicable y tribunales competentes, para
una empresa domiciliada en ello tenga en cuenta que el artículo 7.1 BIBIS
Copenhague una partida de 100.000 establece un foro especial en materia contractual
botellas de vino. En el contrato se determinando que los tribunales competentes son
pacta que el lugar de entrega de las los tribunales en materia de compraventa del
mercaderías será el puerto de lugar de entrega de las mercancías.
Hamburgo (Alemania).

a) Reglamento Bruselas I bis, siendo competentes los tribunales españoles y los daneses.
b) Reglamento Bruselas I bis, siendo competentes los tribunales daneses.
c) Reglamento Bruselas I bis, siendo competentes los tribunales alemanes.
d) Reglamento Bruselas I bis, siendo competentes los tribunales españoles y alemanes.
e) Todas las respuestas anteriores son falsas.

Por un lado, el régimen jurídico aplicable es BRUSELAS I BIS porque la empresa demandada está
domiciliada en Dinamarca, país miembro de la UE que sí forma parte de Bruselitas. Por otro lado,
los tribunales competentes serán los DANESES (por el foro del domicilio del demandado) y los
ALEMANES (foro especial por razón de la materia).

− En qué materia nos encontramos? Contrato de compraventa internacional de mercaderías

→ Es una materia concurrente.
− Incumple la obligación litigiosa de pago la empresa danesa (Dinamarca).
− El demandante → empresa española domiciliada en Albacete.
− El lugar de entrega de mercaderías pactado en el contrato → Hamburgo, Alemania.

17
REGLAMENTO BRUSELAS I BIS

¿Cambiaría en algo si la contraparte tiene su domicilio en Oslo (Noruega)?

− El régimen jurídico aplicable sería el CONVENIO DE LUGANO porque el domicilio de la

empresa demandada está en Noruega.
− Los tribunales competentes serían los ALEMANES (foro especial por razón de la materia
→ artículo 5.1 Luganito) y los TRIBUNALES NORUEGOS (por el foro del domicilio del
demandado).

EJEMPLO 3

Se celebra un contrato de compraventa entre una empresa domiciliada en Albacete con una
empresa domiciliada en Boston. En el contrato se establece que la entrega de la mercadería
se va a realizar en el domicilio del comprador y el pago en el domicilio del vendedor.
Incumpliendo la obligación del pago la empresa norteamericana, la empresa española
decide demandar a su contraparte, teniendo en cuenta que el artículo 22 quiquies LOPJ
establece que los tribunales españoles son competentes en materia de obligaciones
contractuales cuando la obligación que sirve de base a la demanda tenga que ejecutarse en
territorio español. Señale régimen jurídico aplicable y si son competentes los tribunales
españoles.

− Contrato de compraventa entre empresas domiciliadas en España y EEUU.

− La entrega de mercadería es en Boston.
− La obligación de pago es en Albacete → Se incumple la obligación de pago por la
empresa de Boston.
− Nos encontramos ante una materia concurrente, no pueden jugar Bruselas ni Lugano.
Hay que recurrir al domicilio del demandado (Boston). Sin embargo, sí puede jugar la
LOPJ, puesto que tomamos en consideración que se trata de un foro especial en materia
contractual, contenido en el artículo 22 quinquies LOPJ.
− Para que nuestros tribunales sean competentes el lugar de ejecución debe ser en territorio
español → el pago debe ejecutarse en territorio español.

Por ello, el régimen jurídico aplicable sería la LOPJ y competentes los TRIBUNALES ESPAÑOLES
en base al artículo 22 quinquies a) LOPJ.

Si son o no competentes los tribunales norteamericanos no nos importa

Si en ese contrato de compraventa, se hubiese pactado en favor de los tribunales franceses,

¿estos podrían declararse competentes?

Sí, pero en ese caso el régimen jurídico aplicable sería el artículo 25 BRUSELAS I BIS, ya que se
ha pactado en favor de tribunales europeos → el domicilio de las partes no se toma en cuenta.

¿Y si se pactase en favor de los tribunales de Berna (Suiza)?

Si se pactase en favor de los TRIBUNALES SUIZOS, el régimen jurídico aplicable sería el artículo
5.1 a) LUGANITO.

Para determinar los juzgados competentes en materia de contratos: Si el demandado

está fuera de la UE no se aplica Bruselas → se podría aplicar la LOPJ, pero habría que
ver si los foros de la LOPJ le otorgan competencia a los tribunales españoles.

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro s e xclu s ivo s

FOROS DE COMPETENCIA RECONOCIDOS EN BRUSELAS I BIS

FOROS EXCLUSIVOS (PRIMER NIVEL)

Los foros exclusivos se sitúan en la cúspide. Se dan en materias concretas, las cuales priman
sobre la autonomía de la voluntad y los foros concurrentes.

¿POR QUÉ SE ESTABLECEN LOS FOROS

FOROS
EXCLUSIVOS?
EXCLUSIVOS
Ello es en base a dos ideas:

AUTONOMÍA DE Primera idea → Porque son materias que el legislador

LA VOLUNTAD
(materia concurrente) considera que están vinculadas con su propia soberanía.
Por ello, considera que solo sus propios tribunales
MATERIAS pueden conocer de las mismas.
CONCURRENTES
(foro general, foro especial...)
Segunda idea → Se refleja en el ámbito de ejecución
de dicha resolución. Solo se acepta la ejecución de la
sentencia dictada por dichos tribunales. Si lo hiciera otro tribunal, dicha ejecución se rechazaría.
Es decir, se deben interpretar de manera restrictiva (numerus clausus): Únicamente son
competentes para las materias enumeradas expresamente en los distintos textos legislativos. Todo
lo que no se establezca allí, será materia concurrente.

Los foros exclusivos aparecen reconocidos en los siguientes artículos: 24 B RUSELAS ,

22 L UGANITO y 22 LOPJ → en los tres artículos se establecen las mismas materias
(copy-paste maripos 🦋 )

¿Cómo sé cuándo aplicará una norma u otra?

− Aplicará B RUSELITAS cuando nos encontramos ante un Estado miembro de la Unión.

− Aplicará L UGANITO cuando sea Suiza, Noruega o Islandia.
− Sin embargo, la LOPJ no jugará, salvo en aquellas materias exclusivas en las cuales no
pueda jugar Bruselas; es decir, únicamente cuando sea en materia de validez o nulidad en
las inscripciones en registros públicos en territorio español, siempre que se refieran a
materia no patrimonial.

Las MATERIAS EXCLUSIVAS que establece el artículo 24 BRUSELIBIS son las siguientes:

a) Derechos reales inmobiliarios y contratos de arrendamiento de bienes inmuebles →

Tribuales del lugar del inmueble.
− Cuando arrendamientos no ↑ 6 meses + arrendatario persona física + domicilio
mismo Estado → También podrán tribunales domicilio demandante.
b) Validez, nulidad o disolución de sociedades y personas jurídicas; así como la validez de
las decisiones de sus órganos → Tribunales domicilio sociedad.
c) Validez inscripciones en los registros públicos → Tribunales Estado del registro.
d) Inscripciones o validez de patentes, marcas, diseños o dibujos y modelos y demás
derechos análogos sometidos a depósito o registro → Tribunales del depósito o registro.
e) Ejecución de resoluciones judiciales → Tribunales lugar de la ejecución.

19
REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro s e xclu s ivo s

DERECHOS SOBRE BIENES INMUEBLES

En materia de derechos reales inmobiliarios y de contratos de arrendamiento de bienes
inmuebles, será competente el tribunal del lugar del inmueble. Un ejemplo típico derecho real
sería la constitución de una hipoteca.

EJEMPLO 1

Se celebra un contrato de arrendamiento, teniendo el arrendador su domicilio en Múnich

(Alemania), y un arrendatario persona física, domiciliado en Albacete, por el cual se celebra
dicho contrato con duración de cinco años sobre un bien inmueble situado en Hamburgo
(Austria).

Los tribunales competentes serán los TRIBUNALES AUSTRIACOS, de modo que el régimen jurídico
aplicable BRUSELAS ya que la vivienda se encuentra situada en Austria, país miembro de la UE.

Es importante matizar que, en materia de contratos de arrendamiento encontramos una

alternativa al primer foro, siendo también competente el tribunal del domicilio del demandado.
Es decir, no funciona como excepción, de modo que ambos tribunales poseen competencia para
conocer del litigio. Así, se deben dar tres condiciones:

1º) Deben ser contratos de arrendamiento de duración no ↑ 6 meses (uso vacacional).

2º) El arrendatario ha de ser persona física → la condición del arrendador no es relevante.
3º) El arrendatario y el arrendador han de estar domiciliados en el mismo Estado.

Esta alternatividad también fue introducida en LUGANITO, puesto que en la gran parte de los
litigios de arrendamientos vacacionales que se planteaban ante los tribunales de los países del sur
de Europa, las partes envueltas en el conflicto estaban domiciliadas en el norte del continente.

− Importante Cuando nos encontremos ante un litigio en el que dos tribunales sean
exclusivamente competentes, deberemos acudir al artículo 31 BRUSELIBIS. Así, será
competente el órgano jurisdiccional ante el que se presentó la primera demanda → se da
con mayor detenimiento con la litispendencia y conexidad.

EJEMPLO 2

Imaginemos que se celebra un contrato de arrendamiento sobre un bien inmueble sito en

Manacor (Mallorca). La arrendadora es una empresa, la sociedad inmobiliaria «SMITH»,
domiciliada en Múnich (Alemania), que posee distintas propiedades en la Isla de Mallorca
y se dedica a arrendar viviendas de uso vacacional. Dicha empresa celebra un contrato con
un inglés domiciliado en Bonn (Alemania), por el cual dicho nacional inglés, arrienda dicha
propiedad durante un periodo de cuatro meses. Incumpliendo el nacional inglés su
obligación de pago, la empresa alemana decide demandarlo. Determine el régimen jurídico
aplicable y los tribunales competentes.

− El régimen jurídico aplicable sería BRUSELIBIS, ya que el bien inmueble está situado en
territorio español, Estado miembro de la Unión.
− Serían competentes los TRIBUNALES ESPAÑOLES y los ALEMANES, por el lugar del
inmueble y el domicilio de las partes (respectivamente) en virtud del artículo 24.1 BIbis.

20
REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro s e xclu s ivo s

Imaginemos que, en este caso concreto, la empresa recurre a los tribunales alemanes. El
arrendatario no ha pagado porque dice que las condiciones del bien inmueble no se
corresponden con las del contrato. Por ello, este decide demandar ante los tribunales
españoles.

El conflicto se resolverá conforme al artículo 31 BRUSELITAS, de modo que los tribunales

competentes serán los alemanes puesto que han sido los primeros en conocer del conflicto. Así,
el tribunal español dará por terminado el procedimiento, remitiendo las actuaciones a los
tribunales alemanes.

− Como dato extra, hasta que los tribunales alemanes no se declaren competentes, los
españoles suspenderán de oficio el procedimiento.

Y si en lugar de ser el demandado ¿Y si el domicilio de arrendatario y arrendador fuera

persona jurídica, fuese una Berna (Suiza)?
empresa domiciliada en
Hamburgo y es la contraparte la En ese caso, el régimen jurídico aplicable sería LUGANITO
que demanda la falta de pago, y serían competentes los TRIBUNALES SUIZOS y los
ALEMANES.
¿cambiaría en algo?

Sí, ya que en ese caso no se ¿Y si el bien inmueble se encontrase en España y el

cumplen todas las condiciones del arrendatario estuviese domiciliado en un tercer
artículo 24.1 BruselIbis para la Estado?
aplicación del foro alternativo Si el bien inmueble se encontrase en España, el régimen
puesto el arrendatario no es persona jurídico aplicable sería BRUSELAS I BIS, aunque el
física, en cuyo caso los arrendatario se encuentre domiciliado en Londres, ya que
TRIBUNALES ALEMANES no podrían
lo relevante es el lugar en el que está sito el bien inmueble.
ser competentes.

En definitiva, cuando nos referimos al artículo 24.1 B RUSELITAS , el régimen jurídico

aplicable será determinado por el lugar en el que se encuentre sito el bien inmueble
objeto del contrato de arrendamiento

CUESTIONES RELATIVAS A LA VALIDEZ, FUNCIONAMIENTO Y EXTINCIÓN

DE LA SOCIEDAD
El segundo grupo de materias exclusivas lo constituye la validez, constitución y extinción de las
sociedades o personas jurídicas, así como todas las cuestiones relativas a la validez de las
decisiones tomadas por parte de sus órganos de gobierno, ya sea su consejo de dirección o su junta
general → solo actos internos de la sociedad.

− Quedan excluidos los contratos que pueda celebrar la sociedad con terceros, o cuestiones
relativas a la responsabilidad extracontractual.
− En este caso serán competentes, de forma exclusiva los tribunales donde esté domiciliada
la sociedad.

¿Cómo sabemos, entonces, cuál es el domicilio de la sociedad?

Para determinar el domicilio social debemos acudir a las normas de Derecho Internacional
Privado estatal; es decir, BruselIbis establece una norma de remisión a los conceptos de domicilio
establecido en los derechos nacionales.

21
REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro s e xclu s ivo s

Así, dependiendo de cuál sea el criterio domiciliar establecido en cada ordenamiento jurídico,
puede ocurrir que una sociedad pueda estar domiciliada en más de un Estado, ya que en el derecho
internacional de sociedades, los ordenamientos jurídicos no responden a un único criterio, sino
que se puede contraponer dos posibilidades:

a) Aquellos que responden a la idea de libertad de los socios tienen como criterio domiciliar
el criterio de la constitución; como ocurre por ejemplo, en derecho español. Así, si se
constituye una sociedad de conformidad con el derecho español, se debe establecer la
sede estatutaria en España (ya que la sociedad se estaría constituyendo en territorio
español) → domicilio estatutario.
b) Aquellos que se basan en el criterio de la sede real; es decir, donde se toman las
decisiones principales de la empresa, como por ejemplo, en el derecho alemán. Así,
conforme a este criterio, las sociedades deberán constituirse en base al ordenamiento
jurídico del país donde tengan su sede central de dirección.
c) En derecho comparado, rige el criterio del centro de actividades principales, el cual es
un criterio fáctico → los dos importantes son los anteriores.

En estos casos, al no haber un concepto autónomo, una sociedad podrá estar domiciliada en, al
menos, dos Estados en virtud del principio de libertad de establecimiento → Ello permite que los
socios puedan constituir la sociedad allí donde lo estimen oportuno, estando obligados el resto de
Estados a reconocer dicha sociedad.

− Por ello, varios tribunales de distintos Estados miembros podrán ser competentes de
manera exclusiva.
− En caso de conflicto, también se aplicará lo dispuesto en el artículo 31 BRUSELITAS,
conociendo de la demanda el primer tribunal que se haya declarado competente.

EJEMPLO 1

Unos socios alemanes quieren constituir una sociedad y lo hacen de acuerdo con el derecho
holandés, estableciendo el domicilio social en territorio holandés. Sin embargo, dicha
sociedad posee su sede real en Alemania.

− El régimen jurídico aplicable en lo relativo a la validez, nulidad o disolución de la

sociedad, así como las decisiones internas de sus órganos, será BRUSELIBIS.
− Los tribunales competentes serán tanto los HOLANDESES como los ALEMANES.

EJEMPLO 2

La sociedad «FIAT», con sede en Turín El régimen jurídico aplicable a dicho litigio
(Italia), aprueba un acuerdo en su Junta sería BRUSELAS I BIS, puesto que la sociedad
general, que establece el pago del dividendo demandada posee su domicilio social en Italia.
únicamente a aquellos accionistas que tengan En base a los datos que da el enunciado, solo
un mínimo 5.000 acciones, de forma que los serían competentes los TRIBUNALES ITALIANOS.
minoritarios no van a poder cobrar dicho
dividendo. Un accionista, domiciliado en Si se celebrara un pacto entre el accionista y
Albacete, impugna dicho acuerdo ante los la sociedad para poder recurrir ante los
tribunales españoles. ¿Serán estos tribunales españoles no sería válido ya que las
competentes? materias exclusivas están por encima de la
autonomía de la voluntad.

22
REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro s e xclu s iv o s

INSCRIPCIÓN EN REGISTROS PÚBLICOS

En materia de validez o nulidad de las inscripciones en los registros públicos, serán competentes
los tribunales del lugar donde se encuentre el registro.

− Es importante tener en cuenta que el Reglamento se refiere únicamente a aquellas

inscripciones en registros públicos que se refieran a materia patrimonial.
− Así, en materia no patrimonial en registro público español, serán competentes los
tribunales españoles.

DERECHOS DE PROPIEDAD INDUSTRIAL

En materia de validez o nulidad en la inscripción de los derechos de propiedad industrial
(patentes, marcas, diseños o dibujos y modelos industriales, etc.), serán competentes los
tribunales del Estado en el que se haya solicitado dicho derecho.

− El artículo hace referencia a todos aquellos derechos de propiedad industrial que para su
validez necesiten de depósito o registro.
− En otras palabras, de aquellos que requieran de un procedimiento de concesión de dicho
derecho de propiedad.

El Reglamento no aplica en los supuestos de infracción de propiedad industrial; es decir, en la

responsabilidad extracontractual por su incumplimiento por parte de un tercero.

EJECUCIÓN DE RESOLUCIONES JUDICIALES

En materia de ejecución de resoluciones judiciales, serán competentes los tribunales del Estado
miembro en el que deba llevarse a cabo la ejecución.

¿Qué resoluciones llevan aparejadas la ejecución? Únicamente podrán ser objeto de

ejecución las sentencias de condena firme.

Si una sentencia judicial extranjera lleva aparejada una ejecución (por ejemplo, un fallo
condenatorio de pago de cantidad), en España habrá que solicitar el reconocimiento y la ejecución
de dicha sentencia → se ve con más detenimiento en su sector correspondiente.

23
REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro g en era l

FORO GENERAL (TERCER NIVEL)

FORO GENERAL DEL DOMICILIO DEL DEMANDADO

El foro general del domicilio del demandado siempre ha sido el foro que se ha contemplado en
los distintos sistemas de competencia judicial internacional (estatales, europeo y convencional);
es decir, es el foro tradicional.

El foro general del domicilio del demandado responde a distintos fundamentos:

− Fundamento 1 → Idea de previsibilidad jurídica. ¿Por qué? Porque es previsible que

donde el demandado tenga su centro de actividades económicas, profesionales y
familiares es donde normalmente también tiene su domicilio y es allí donde existen unas
mayores posibilidades de responder ante esos tribunales.
− Fundamento 2 → Además, el demandado, utiliza generalmente los servicios públicos de
dicho país, y como un servicio público más, se ve sometido a los tribunales de dicho
Estado.
− Fundamento 3 → Para el demandante esto tiene una desventaja, y es que, en los litigios
internacionales, este va a tener que acudir a unos tribunales extranjeros. Sin embargo, si
el demandante cree que obtendrá una sentencia judicial condenatoria que favorezca sus
propios derechos e intereses, podrá logar una ejecución rápida y efectiva ante los
tribunales del lugar del domicilio del demandado.

¿EN QUÉ MATERIAS NO JUEGA EL FORO DEL

FOROS DOMICILIO DEL DEMANDADO?
EXCLUSIVOS
El foro general no juega en todas las materias
AUTONOMÍA DE
patrimoniales, sino que, por el contrario, solo juega
LA VOLUNTAD respecto algunas. Así, quedarán excluidas las materias
(materia concurrente)
exclusivas del artículo 24 BruselIbis.
FORO GENERAL DEL
DOMICILIO DEL Además, respecto a las materias concurrentes, nunca
DEMANDADO
(mteria concurrente) jugará en estas cuando haya existido autonomía de la
voluntad, de acuerdo a los artículos 25 y 26 RBIbis.

El foro general del domicilio del demandado aparece reconocido en los siguientes
artículos 4 B RUSELAS , 2 L UGANITO y 22 ter LOPJ

El artículo 4 del Reglamento establece: «las personas domiciliadas en un Estado miembro estarán
sometidas, sea cual sea su nacionalidad, a los órganos jurisdiccionales de dicho Estado.
A las personas que no tengan la nacionalidad del Estado miembro en el que están
domiciliadas, les serán de aplicación las normas de competencia judicial que se apliquen a los
nacionales de dicho Estado miembro».

− Del artículo se desprende que el único criterio válido en este caso es el del domicilio. La
nacionalidad es indiferente.
− Además, el Reglamento no establece un criterio jurídico sobre qué se debe entender por
domicilio. En este caso, deberemos hacer una diferenciación entre personas físicas y
personas jurídicas, en virtud a lo establecido en sus artículos 62 y 63, respectivamente.

24
REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro g en era l

DOMICILIO PERSONAS FÍSICAS

En relación con las personas físicas, el artículo 62 desglosa lo siguiente:

1º) «Para determinar si una parte está domiciliada en el Estado miembro cuyos órganos
jurisdiccionales conozcan del asunto, el órgano jurisdiccional aplicará su ley interna».
Por tanto, si los tribunales españoles tienen que determinar el domicilio de una
persona física domiciliada en España → Deben aplicar criterio domiciliar derecho
procesal español.
2º) «Cuando una parte no esté domiciliada en el Estado miembro cuyos órganos jurisdiccionales
conozcan del asunto, el órgano jurisdiccional, para determinar si dicha parte lo está en otro
Estado miembro, aplicará la ley de dicho Estado miembro».
Por tanto, si los tribunales españoles tienen que determinar el domicilio de una
persona física que está domiciliada en otro Estado → Deben aplicar el criterio domiciliar
establecido en el Estado en cuestión.

En definitiva, el criterio a aplicar para determinar el domicilio (a efectos procesales civiles) de

las personas físicas será el resultante de acudir al concepto que establezca el ordenamiento
jurídico nacional del Estado en el que esté domiciliado.

− En el derecho procesal español, los artículos 22 ter LOPJ y 40 CC establecen que nuestro
criterio domiciliar es el lugar de su residencia habitual.

Ello nos puede llevar a la posibilidad de que concurran dos criterios domiciliares diferentes, ya
que si en cada ordenamiento jurídico se establece un criterio y una persona está domiciliada en
más de un Estado miembro, puede ocurrir que se apliquen varios conceptos positivos de
domicilio, declarándose varios tribunales competentes conforme al artículo 4.1 del Reglamento
→ Este conflicto se resuelve mediante aplicación de las reglas de la litispendencia intraeuropea,
regulada en los artículos 29 y 31 BruselIbis.

− Si existe triple identidad (persona, objeto y causa), conocerá el tribunal ante el que se
haya presentado la primera demanda.
− El tribunal que haya recibido la segunda demanda, deberá suspender el procedimiento
hasta que el anterior se declare competente.
− Una vez declarado competente el primer tribunal, el segundo terminará el procedimiento
y se inhibirá en favor del primero.

DOMICILIO PERSONAS JURÍDICAS

Para determinar el criterio de domicilio respecto de las personas jurídicas, debemos poner en
relación el artículo 4 con el 63 RBIbis. A diferencia de lo que ocurre con las personas físicas,
respecto de las jurídicas sí que se establece un concepto autónomo de domicilio. De este modo,
estarán domiciliadas allí donde tengan su:

1) Sede estatutaria → Criterio de sede estatuaria.

2) Administración central. La persona estará domiciliada donde tiene su centro de
dirección; es decir, donde se toman las decisiones principales que afectan a la persona
jurídica → Criterio de la sede real.
3) Centro de actividades principales, en base al cual, la persona jurídica estará domiciliada
donde despliegue sus actividades principales → Criterio fáctico.

25
REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro g en era l

Este concepto autónomo también puede dar lugar a conceptos positivos de domicilio, pudiendo
una entidad tener hasta tres domicilios distintos. Además, el artículo 54 TFUE establece la
libertad de establecimiento de las personas jurídicas. En este sentido, es donde surgen problemas
respecto a declaración de impuestos de las personas jurídicas.

− Esta afirmación se deriva del artículo 63 del Reglamento, el cual expone que se
considerará domiciliada en los tres domicilios.
− Si conocen dos tribunales distintos respecto a este foro, también se debe acudir a las reglas
de los artículos 29 y ss. Bruselas I bis sobre litispendencia intraeuropea y conexidad.

Aunque el artículo 22 ter LOPJ también establezca este foro, este no va a tener ninguna
operatividad práctica salvo en casos excepcionales, ya que normalmente se aplicará Bruselitas o
el resto de reglamentos europeos dependiendo de la materia de que se trate. En su apartado
segundo el precepto plasma la misma definición de persona física y jurídica que Bruselas I bis.

FORO DE LA SUCURSAL (LIBERTAD DE ESTABLECIMIENTO)

El foro de la sucursal posee ‘relación’ con el foro general del domicilio del demandado; sin
embargo, se trata de foros distintos, por lo que el demandado podrá optar entre ambos (en el
Manual lo clasifica como un «foro cuasi-general»). El foro de la sucursal consiste en el ejercicio,
por parte de las empresas, de su libertad de establecimiento dentro de la Unión Europea, de
acuerdo con el artículo 54 TFUE.

Así, podrán ejercitarla de distintas maneras, estableciéndose y desarrollando sus actividades

libremente sin ningún tipo de requisito en los distintos Estados miembros de la UE mediante:

a) Filiales → Poseen personalidad jurídica propia y poderes independientes de su empresa

madre; es decir, se tratan jurídicamente como empresas con poderes independientes.
b) Sucursales → En ellas se ejercitan actividades de la empresa madre en otros Estado
mediante establecimientos que NO tienen personalidad jurídica propia. Por ejemplo, las
empresas europeas domiciliadas en un Estado miembro, pueden ejercitar actividades en
España siempre que estén inscritas en el Registro de sucursales extranjeras.

En definitiva, cuando una empresa ejercita sus actividades a través de una SUCURSAL , no tiene
personalidad jurídica propia y por tanto es dependiente jurídicamente de la empresa. Las
actividades que desarrolla dicha sucursal; o, mejor dicho, en los litigios vinculados a las
actividades que desarrolla dicha sucursal, habría que acudir al criterio del domicilio del
demandado (de ahí su vinculación).

De ello puede deducirse, en principio, que, como la sucursal no tiene personalidad jurídica, para
demandar a la contraparte habrá que acudir al domicilio de la empresa demandada; es decir, de la
empresa madre, y es aquí donde entra en juego el foro de la sucursal. Lo que este hace es abrir
una nueva posibilidad al demandante de poder litigar tanto:

a) Donde tiene el domicilio la empresa madre.

b) Donde tiene la sede esa sucursal → Abrir un foro donde radique dicha sucursal para
demandar a dicha empresa.

26
REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro g en era l

De este modo, la ley otorga al demandante la posibilidad de acudir tanto a los tribunales del lugar
donde esté domiciliada la empresa madre demandada como a los tribunales donde posea la sede
dicha concursal (en el caso de que la vulneración haya sido causada por esta última), acudiendo
en este caso al foro de la sucursal → son dos posibles alternativas.

Por tanto, el foro de la sucursal se determinará:

a) En relación con B R U S E L A S I B I S , se aplicará su artículo 7.5 si la empresa demandada

está domiciliada en un Estado miembro.
b) En relación con el C ONVENIO DE L UGANO , se aplicará su artículo 5.5 si la empresa
demandada está domiciliada en Suiza, Noruega o Islandia.
c) En relación la L EY O RGÁNICA DEL P ODER J UDICIAL , se aplicará su artículo 22
quinquies c) cuando la empresa demandada esté domiciliada en un tercer Estado y posea
una sucursal en territorio español.

EJEMPLOS

1. Empresa domiciliada en Alemania, con sucursal en domicilio español → B RUSELITAS

2. Empresa en Basilea (Suiza), con sucursal en domicilio español → L UGANITO
3. Empresa domiciliada en Boston (EEUU), con sucursal en territorio español → LOPJ

¿EN QUÉ CASOS PUEDE ACTUAR EL FORO

FOROS DE LA SUCURSAL?
EXCLUSIVOS
El foro de la sucursal NO puede actuar ni en las
AUTONOMÍA DE
competencias exclusivas ni en la autonomía de la
LA VOLUNTAD voluntad. Únicamente podrá jugar en las materias
(materia concurrente)
concurrentes cuando no exista pacto. Ello se debe a que
MATERIAS las dos primeras ramas encuentran preferencia en su
CONCURRENTES
aplicación, estando por encima del domicilio del
(foro domicilio demandado, foro
de la sucursal...) demandado y del foro de la sucursal.

Para delimitar en qué casos puede actuar el foro, hemos de tener en cuenta tres aspectos:

Primera cuestión → Determinar cuándo estamos ante una sucursal

La jurisprudencia del TJUE ha intentado delimitar dicho concepto. El Tribunal ha considerado

sucursal como un establecimiento permanente; es decir, que posee permanencia en el Estado en
el cual está situado y desarrolla en él sus actividades de forma permanente (no permanencias
esporádicas). Por ejemplo, no serían sucursales:
− Una página web.
− La presencia en una sede internacional, ni a través de un agente de dicha empresa ni
mediante contrato de agencia.

Segunda cuestión → ¿A qué litigios se refiere, a cualquiera? (OBJETO)

No, no podrá aplicarse en cualquier conflicto. El foro de la sucursal se encuentra limitado en

cuanto a los posibles litigios en los que se puede utilizar. Por ello, únicamente podrá ser aplicable
a los litigios que están vinculados directamente con las actividades de dicha sucursal.

27
REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro g en e ra l

Por tanto, se refiere única y de manera exclusiva a aquellos litigios en los cuales se refiera a las
actividades que desarrolla dicha sucursal, ya sea en lo referente a sus actividades internas (por
ejemplo, arrendamientos del local, de aprovisionamiento de materiales de dicha sucursal,
contratos de los trabajadores…) como a las realizadas respecto a terceros (por ejemplo, contratos
que lleve a cabo la sucursal de una aseguradora o de un banco frente a un particular o la
responsabilidad extracontractual de los contratos celebrados por dicha sucursal, incluso cualquier
ilícito derivado de dichos contratos).

El foro de la sucursal no se puede utilizar respecto a actos que no estén vinculados

directamente con dicha sucursal

Tercera cuestión → El foro de la sucursal solo juega respecto a aquellos establecimientos que
NO posean personalidad jurídica propia; es decir, en los grupos de empresa con filiales el foro
nunca puede aplicarse.

En dicho caso, los litigios relativos a la explotación de dicha filial, se tratarán de forma
independiente; es decir, como si fuese una empresa independiente de la empresa madre, incluso
si se refiere a la explotación de dicha filial.

EJEMPLO 1

«ING ESPAÑA», entidad domiciliada en Ámsterdam (Holanda), actúa en España mediante

sucursal, a través de la libertad de establecimiento del artículo 54 TFUE.

Se celebra un contrato bancario por «ING» con una persona domiciliada en España. Si la
situación deriva en un litigio respecto del incumplimiento de dicho contrato bancario y se
demanda a «ING ESPAÑA», establezca régimen jurídico aplicable y tribunales competentes.

El régimen jurídico aplicable sería BRUSELAS I BIS porque la empresa demandada está
domiciliada en un EM (Holanda) → contratos es una materia concurrente.

En cuanto a los tribunales competentes, dentro de Bruselas I bis se podría hacer jugar los
siguientes foros, pudiendo el demandante acudir a cualquiera de ellos:

− El foro general del domicilio del demandado (TRIBUNALES HOLANDESES).

− El foro general de la sucursal, pudiendo en este caso recurrirse a los tribunales donde
está radicada dicha sucursal (TRIBUNALES ESPAÑOLES).
− Además, al ser materia concurrente, se podría recurrir al foro especial en materia de
contratos, de acuerdo con el artículo 7 del Reglamento («ante el órgano jurisdiccional del
lugar en el que se haya cumplido o deba cumplirse la obligación que sirva de base a la
demanda»), siendo también competentes los TRIBUNALES ESPAÑOLES.

Si el contrato se celebra entre la persona domiciliada en España e «ING HOLANDA», ¿se

podría utilizar el foro de la sucursal?

No, porque no es una actividad vinculada directamente con las actividades de dicha sucursal en
territorio español.

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro g en e ra l

EJEMPLO 2

Si se celebra un contrato entre la empresa «ROCHE», domiciliada en Suiza, que actúa en

España mediante una sucursal. Si se celebra un contrato de distribución de sus productos
en España, y se celebra con la sucursal Roche en España, ¿se podrá usar el foro de la
sucursal?

− Sí, podría utilizarse el foro de la sucursal. Así, el régimen jurídico aplicable sería el
CONVENIO DE LUGANO porque la empresa demandada está domiciliada en un Suiza →
contratos es una materia concurrente.
− Para la resolución del litigio serían competentes los TRIBUNALES SUIZOS (foro general del
domicilio del demandado), los ESPAÑOLES (foro de la sucursal) y los que determinase el
foro especial en materia contractual, que en este caso son los TRIBUNALES ESPAÑOLES.

EJEMPLO 3

La empresa «FORD» (estadounidense), posee la filial «FORD ESPAÑA», la cual realiza un

contrato de venta de vehículo, ¿se puede aplicar en este caso el foro de la sucursal?

− No, porque está realizando el contrato a través de la filial española.

− El régimen jurídico aplicable sería BRUSELAS I BIS, más concretamente su artículo 4 (foro
del domicilio del demandado), puesto que la parte demandada se encuentra domiciliada
en territorio español al poseer la filial personalidad jurídica propia.

EJEMPLO 4

Imaginemos que la empresa «MONDELEZ» (Galletas Príncipe), empresa norteamericana,

actúa en España mediante una sucursal «MONDELEZ ESPAÑA», con fábrica en Navarra; y
realiza contratos de venta de sus productos con empresas españolas. Los litigios derivados
se esos contratos de venta de sus productos, si se demanda a MONDELEZ, ¿se podrá acudir
a la LOPJ?

Sí, además, sería la única posibilidad, puesto que la empresa no está domiciliada en ningún
EEMM de la UE, sino en un tercer Estado (EEUU). La propia LOPJ también contiene el foro de
la sucursal, reconocido en su artículo 22 quinquies c). Ello porque está vinculado con la
explotación de dicha sucursal en territorio español.

Por tanto, el régimen jurídico aplicable sería la LOPJ y sí podría jugar el foro de la sucursal, en
base al cual serían competentes los TRIBUNALES ESPAÑOLES.

EJEMPLO 5

Una empresa alemana, «SAP» posee su domicilio en Berlín, y establece una sucursal en
España, con sede radicada en Madrid. «SAP ESPAÑA» se dedica a comercializar software y
a su posterior mantenimiento mediante contratos de mantenimiento de software en
territorio español y portugués. Una empresa portuguesa demanda a «SAP ESPAÑA» por
incumplimiento de dicho contrato de mantenimiento, ¿cuál es su régimen jurídico aplicable
y tribunales competentes?

− ¿Materia concurrente? Sí, es materia contractual.

− Incumplimiento de contrato de prestaciones de empresa alemana.

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro g en e ra l

− Demandante domiciliado en Portugal.

− Contrato celebrado por SAP ESPAÑA, domiciliado en Madrid.
− La prestación de los servicios de la sucursal se realizan en España y el Portugal.

Por un lado, en cuanto a su régimen jurídico, al no haber cláusulas de sumisión, jugaría BRUSELAS
I BIS porque el demandado está domiciliado en territorio español → Si hubiera cláusula de
sumisión (voluntad de las partes) esta primaría sobre lo establecido Bruselas I bis.

Por otro lado, en lo que respecta a los tribunales competentes, podrían hacerse jugar los siguientes
foros:

− Foro general domicilio del demandado (TRIBUNALES ALEMANES).

− Foro de la sucursal (TRIBUNALES ESPAÑOLES).
− Además, también podrán jugar el foro especial en materia contractual, en base al cual
también serían competentes los TRIBUNALES PORTUGUESES, puesto que los servicios se
prestan en territorio portugués.

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro s e sp ec ia le s p o r r az ó n d e la ma ter ia

FOROS ESPECIALES O POR RAZÓN DE LA MATERIA (TERCER NIVEL)

Los foros especiales también son conocidos como foros de ataque, puesto que otorgan al
demandante la posibilidad de no acudir al juez natural del domicilio del demandado; o dicho de
otro modo, el demandado se ve obligado a salir de su foro natural puesto que la ley otorga al
demandante otras alternativas a la hora de escoger a los tribunales competentes.

FORO ESPECIAL EN MATERIA CONTRACTUAL

El legislador europeo contrapone el foro especial en materia contractual con el relativo a la
materia extracontractual. Así, será materia contractual toda responsabilidad que derive de un
compromiso que haya sido libremente asumido por las partes.

El foro especial en materia contractual, aplicará:

− Artículo 7.1 B RUSELAS I BIS : Lugar donde haya o deba de cumplirse la obligación
objeto de la demanda → El demandado domiciliado en Estado miembro.
− Artículo 5.1 C ONVENIO DE L UGANO : Lugar donde haya o deba de cumplirse la
obligación objeto de la demanda → El demandado ha de estar domiciliado en Suiza,
Noruega o Islandia.
− Artículo 22 quinquies a) LOPJ: Cuando la obligación objeto de la demanda se haya
cumplido o deba cumplirse en territorio español → El demandado ha de estar
domiciliado en un tercer Estado.

A grandes rasgos, se podría decir que toda la materia contractual es materia concurrente; con dos
excepciones:

a) El arrendamiento de bienes inmuebles (materia exclusiva del artículo 24 Bruselas).

b) Contrato en el cual interviene una parte más débil en la relación contractual (se establece
un régimen específico) → contratos de consumo, de seguros y de trabajo individual.

Tal y como se verá en la autonomía de la voluntad, el régimen jurídico aplicable a la gran mayoría
de los contratos va a estar condicionado a las cláusulas de sumisión de foro del artículo 25 RBIbis
(la mayoría de estas van a ser expresas, a las que las partes se someten de forma exclusiva).

Regla general del artículo 7.1 a) B RUSELAS I BIS → Los tribunales competentes son los
tribunales del lugar de cumplimiento de la obligación litigiosa. Por ello, es importante determinar
cuál es la obligación litigiosa que fundamenta (sirve de base) a la demanda.

La regla general del artículo 7.1 a) del Reglamento, plantea los siguientes problemas:

− El lugar de cumplimiento se determina con la ley aplicable al contrato internacional, es

decir, según las normas del Reglamento R OMA I (cuando las partes no establezcan nada)
→ Los distintos ordenamientos jurídicos establecen que el lugar de cumplimiento será el
pactado por las partes a través de su autonomía de la voluntad, y sólo se recurrirá a la
ley aplicable al contrato de manera supletoria.

31
REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro s e sp ec ia le s p o r r az ó n d e la ma ter ia

− Esta regla da lugar generalmente en la práctica a la atomización o disgregación del foro

contractual (es decir, de las obligaciones internacionales contractuales en relación con la
competencia internacional), porque cada obligación o prestación de un contrato
internacional tiene su lugar de cumplimiento, pero si hay varios lugares puede ser
competentes distintos tribunales → para evitarlo, se incluye una regla específica en el
apartado b) del 7.1 del Reglamento.

Las reglas específicas del artículo 7.1 b) siempre juegan por encima de las del 7.1 a)

Reglas específicas del artículo 7.1 b) B RUSELAS I BIS → Aplicable únicamente a ciertos
contratos concretos, sin importar cuál sea la obligación litigiosa; salvo pactos en contrario
(autonomía de la voluntad):

a) Compraventa internacional de mercaderías realizada entre empresas (todo bien mueble

corporal, se excluyen los contratos de consumo) → tribunales del lugar pactado de
entrega de las mercaderías.
− A partir del «CASO CAR TRIM», el TJUE hace una interpretación autónoma o
material, en virtud a la cual, aunque no se haya pactado el lugar de entrega en el
contrato, se deberá acudir al lugar de la entrega efectiva de las mercaderías.
b) Contrato internacional de prestación de servicios (contratos de distribución, de
agencia, de publicidad, de marketing, de asesoría, de ingeniería) → tribunales del lugar
pactado en que se ha de prestar el servicio.
− A partir del «CASO FERHO», el TJUE establece que, aunque no se haya pactado
el lugar en que debe tener lugar la prestación de servicios, habrá que estar al lugar
en que, de facto, se presta el servicio.

Por tanto, si no se pueden aplicar las reglas específicas se aplicará la regla general. Así, la
jurisprudencia del TJUE ha matizado lo siguiente respecto a la aplicación de las reglas del 7.1 b):

− Las partes pueden excluir la aplicación del apartado b), mediante una cláusula contractual
expresamente pactada.
− Encontramos una tipología muy diversa de contratos internacionales no cubierta por el
apartado b), de modo que cuando no nos encontremos ante un contrato internacional de
compraventa o de prestación de servicios, deberemos aplicar la regla recogida en el
apartado a). Por ejemplo, en un contrato de franquicia internacional.
− Cuando el lugar de entrega de las mercaderías o de la prestación de servicios sea un
tercer Estado, y la obligación litigiosa sea el pago y este deba de cumplirse en el territorio
de un EM, podrán ser competentes los tribunales del Estado donde deba cumplirse dicha
obligación de pago → El artículo 7.1 b) nos deriva al 7.1 c) y este, a su vez, nos deriva al
7.1 a).

EJEMPLO 1

Se celebra un contrato de compraventa internacional entre una empresa domiciliada en

Albacete (empresa vendedora), con una empresa domiciliada en Amberes (Bélgica), por el
cual la empresa española se compromete a entregar una partida de 2.000 ordenadores a la
empresa belga en una determinada fecha en el puerto de Roterdam, Holanda.

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro s e sp ec ia le s p o r r az ó n d e la ma ter ia

Llegada la fecha de entrega de las mercaderías, la empresa española incumple su obligación

de entrega de las mismas, por lo que la empresa belga decide demandar a su contraparte
del contrato. Determine el régimen jurídico aplicable y tribunales competentes.

− Materia contractual → la obligación litigiosa es la entrega de las mercaderías

(competencia concurrente)
− Demandante domiciliado en Bélgica
− Demandado domiciliado en España
− Lugar de entrega pactado → Puerto de Roterdam, Holanda

Por tanto, el régimen jurídico aplicable será BRUSELAS I BIS, más concretamente su artículo 7.1.b)
puesto que nos encontramos ante una compraventa de mercaderías y la empresa demandada está
domiciliada en territorio español, país miembro de la Unión europea.

Los tribunales competentes será los TRIBUNALES HOLANDESES (foro especial por razón de la
materia → lugar de entrega de las mercaderías) y los TRIBUNALES ESPAÑOLES ya que el
demandado posee su domicilio en territorio español (foro del domicilio del demandado).

El artículo 7.1 b) solo podrá jugar si el enunciado establece lugar de entrega pactado

Si el contrato de compraventa se hubiese realizado por parte de la sucursal de una empresa

española domiciliada en París, ¿cambiaría en algo la respuesta?

Sí, también serían competentes los tribunales franceses en base al foro de la sucursal del artículo
7.5, puesto que la sucursal de la empresa demandada tiene su domicilio en Francia y ha sido esta
quien ha realizado el contrato de compraventa → Si el contrato no lo hubiese realizado la sucursal,
no podría jugar dicho foro.

EJEMPLO 2

Se celebra un contrato de compraventa internacional entre una empresa domiciliada en

Albacete con una empresa compradora domiciliada en Zúrich (Suiza), por el cual, la
empresa española se obliga a entregar unas mercaderías en el Graz (Austria). La empresa
española entrega las mercaderías en el lugar y fecha convenido, y la empresa suiza incumple
la obligación de pago. Determine régimen jurídico y tribunales competentes.

− Obligación litigiosa incumplida → obligación de pago.

− La empresa demandante es una empresa española, → domiciliada en Albacete.
− La empresa demandada está domiciliada en Zúrich → Suiza.
− El lugar de entrega pactado es Graz → Austria.

El régimen jurídico aplicable será el CONVENIO DE LUGANO puesto que el demandante posee su
domicilio en Suiza.

Los tribunales competentes serán los TRIBUNALES AUSTRIACOS, en virtud del artículo 5.1 b)
Lugano (foro especial en materia contractual) y los TRIBUNALES SUIZOS (foro general del
domicilio del demandado).

Si estamos en un contrato de compraventa, y se determina el lugar de entrega, esos

tribunales son competentes para cualquier obligación que pueda derivarse de dicho
contrato

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro s e sp ec ia le s p o r r az ó n d e la ma ter ia

Si el domicilio de la parte demandada en el contrato demandado fuera Graz (Austria) y la

obligación de entrega hubiera sido pactada en Zúrich (Suiza). La obligación litigiosa
incumplida continúa siendo la obligación de pago, cuya entrega se ha pactado en el domicilio
del demandado.

El régimen jurídico aplicable ya no sería Luganito, sino BRUSELAS I BIS, puesto que ahora el
domicilio del demandado se encuentra en un país de la UE.

Serán competentes los TRIBUNALES AUSTRIACOS en virtud del foro general domicilio del
demandado del artículo 4 Bruselas.

− Foro especial en materia contractual: En este caso, el artículo 7.1 b) no puede jugar
porque Suiza no es Estado miembro. Por tanto, el apartado c) nos deriva automáticamente
al a) → TRIBUNALES AUSTRIACOS, porque se ha pactado que la obligación de pago se
realice en el domicilio del demandado, Austria.

Si en el examen tenemos un caso de este tipo, el enunciado nos especificará cual es el

lugar en el que se ha pactado la realización de la obligación que sirve de fundamento
a la demanda. En el caso de que no lo especifique, entonces no podrá jugar el foro
especial en materia contractual

¿Qué ocurriría si el lugar de entrega fuera en el domicilio del vendedor?

Que entonces también serían competentes los TRIBUNALES ESPAÑOLES en virtud de los artículos
7.1 b) Bruselas o 5.1 a) Luganito, dependiendo de cuál sea el domicilio de la parte demandada.

EJEMPLO 3

Se celebra un contrato de compraventa entre una empresa española, compradora,

domiciliada en Santiago de Compostela, y una empresa domiciliada en Buenos Aires
(Argentina), por el que la empresa vendedora tiene que entregar 10.000 unidades de
chuletones de vaca congelados a la empresa española en el puerto de Vigo en una fecha
determinada. Llegada la fecha, las mercaderías no se entregan en el estado con el que se
pactó en el contrato y la empresa española decide demandar a la contraparte. ¿Podrá
demandar la empresa española ante los tribunales españoles? ¿Cuál sería el régimen
jurídico aplicable y los tribunales competentes?

− Materia contractual (concurrente) → contrato de compraventa.

− La empresa demandada está domiciliada en Buenos Aires, por tanto → Argentina.
− La empresa demandante está domiciliada en España.

Primeramente, debemos comenzar sobre la base de que ni Bruselas ni Lugano pueden jugar
porque el demandado no está domiciliado ni en territorio europeo ni se trata de los Luganito’s
(Suiza, Noruega e Islandia).

Deberemos acudir entonces al artículo 22 quinquies a) LOPJ para ver si los tribunales españoles
serían competentes → Sí serán competentes, ya que la obligación incumplida (entrega) objeto de
la demanda debía realizarse en territorio español. Además, se da el requisito de que el
demandando posea su domicilio en un tercer Estado, en este caso Argentina.

Por tanto, serán competentes TRIBUNALES ESPAÑOLES y el régimen jurídico aplicable será LOPJ.

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro s e sp ec ia le s p o r r az ó n d e la ma ter ia

¿Y si fuese al contrario? Siendo la empresa española la vendedora, debiendo de entregar

dichas mercaderías en el puerto de Buenos Aires. Las mercaderías se entregan, pero no en
el estado pactado en el contrato. ¿Podrá demandar la empresa argentina? ¿Qué tribunales
serían competentes?

− Materia contractual (concurrente) → contrato de compraventa.

− La empresa demandada está domiciliada en España.
− La empresa demandante está domiciliada en Buenos Aires, por tanto → Argentina.

En ese caso, el régimen jurídico aplicable sería BRUSELAS I BIS (el demandado está domiciliado
en un país miembro de la UE) y (a nuestros efectos), solo serían competentes los TRIBUNALES
ESPAÑOLES, ya que el demandado posee su domicilio en territorio español (foro general del
domicilio del demandado en virtud del artículo 4.1 RBIbis).

− Foro especial en materia contractual: El artículo 7.1 b) y a) no podría jugar puesto que
el lugar de entrega pactado es Buenos Aires (tercer Estado) y el fundamento (entrega
defectuosa) de la demanda también ha sido pactada Argentina.

EJEMPLO 4

Se celebra un contrato de distribución entre una empresa domiciliada en Albacete,

fabricante de determinados productos gastronómicos, con una empresa domiciliada en
Cracovia (Polonia), por el cual, la empresa polaca se compromete a distribuir dichos
productos en la República Checa. La empresa española paga por los servicios prestados; sin
embargo, no está de acuerdo con la prestación de la empresa polaca en dicho contrato ya
que estima que en varios de los puntos a los que se había comprometido a distribuir dichos
productos no han llegado a algunos clientes. Por ello, decide demandar a la contraparte por
el incumplimiento de dicho contrato. Determine régimen jurídico aplicable y tribunales
competentes.

− La empresa demandada se encuentra domiciliada en Cracovia, por tanto → Polonia.

− Contrato de distribución (prestación de servicios) de productos en la República Checa.
− La obligación litigiosa es la correcta distribución de los productos por el territorio checo.

Por un lado, el régimen jurídico aplicable es BRUSELAS I BIS, ya que el domicilio del demandado
se encuentra en Polonia, Estado miembro de la Unión. Por otro lado, los tribunales competentes
serán los siguientes:

− Por el foro general domicilio demandado, serán competentes los TRIBUNALES POLACOS.
− Por el foro especial en materia contractual del artículo 7.1 b), serán competentes los
TRIBUNALES CHECOS, por el lugar distribución pactado.

Este mismo contrato se pacta que el lugar de distribución de los productos sea en territorio
moldavo. Incumpliendo la obligación de distribución la empresa polaca, determine régimen
jurídico aplicable y tribunales competentes.

En ese caso el régimen jurídico aplicable continuaría siendo BRUSELITAS porque el domicilio del
demandado no ha cambiado. Únicamente serían competentes los TRIBUNALES POLACOS por el
foro general domicilio del demandado, ya que Moldavia no es un país miembro de la UE, por lo
que no serían aplicables ni el artículo 7.1 b) ni el 7.1 a) por remisión.

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro s e sp ec ia le s p o r r az ó n d e la ma ter ia

EJEMPLO 5

Imaginemos que el contrato de distribución se celebra entre una empresa española y una
empresa domiciliada en Bergen (Noruega); por el que la empresa noruega se compromete a
distribuir los productos de la empresa española en toda la zona de alrededor de Estocolmo
(Suecia). Si la empresa noruega incumple su deber de distribución, determine régimen
jurídico y tribunales competentes.

El régimen jurídico aplicable será LUGANO ya que el domicilio del demandado está en Noruega.

Los tribunales competentes serán los TRIBUNALES NORUEGOS (foro del domicilio del demandado)
y los TRIBUNALES SUECOS por el artículo 5.1 b) ya que es un contrato de prestación de servicios
(foro especial en materia contractual).

FOROS DE PROTECCIÓN EN MATERIA CONTRACTUAL

El foro de protección constituye una excepción al foro especial en materia contractual. Tal y
como se ha expuesto con anterioridad, en el foro especial de materia contractual nos encontramos
ante una materia concurrente, con dos excepciones:

a) El arrendamiento de bienes inmuebles (materia exclusiva del artículo 24 Bruselas I bis).

b) Contrato en el cual interviene una parte más débil en la relación contractual (se establece
un régimen específico) → contratos de consumo, de seguros y de trabajo individual.

Dentro de la segunda excepción, en la que nos encontramos con contratos donde una de las partes
que interviene es más débil que la otra, BRUSELAS I BIS y LUGANITO establecen un régimen
especial:

a) Contratos de seguro: Artículos 10 a 16 BRUSELAS I BIS y 8 a 14 LUGANO.

b) Contratos de consumo: Artículos 17 a 19 BRUSELAS I BIS y 15 a 17 LUGANO.
c) Contratos individuales de trabajo: Artículos 20 a 23 BRUSELAS I BIS y 18 a 21 LUGANO.

Por tanto, si estamos ante uno de estos tres tipos de contratos, dichos supuestos quedarán
excluidos del régimen general.

El régimen especial consiste en ofrecerle unas mayores posibilidades a la parte débil respecto
de la parte fuerte del contrato, de modo que se intenta reestablecer la igualdad en ambas partes a
la hora de restaurar los términos del contrato. En resumidas cuentas, se trata de favorecer a la
parte débil del contrato, la cual se conocerá de distinta forma dependiendo del tipo de contrato
ante el que nos encontremos:

a) En los contratos de consumo, la parte débil se conoce como consumidor.

b) En los contratos de seguros la parte débil se conoce como tomador, beneficiario o
asegurado.
c) En los contratos individuales de trabajo la parte débil se conoce como trabajador.

Dependiendo de quién sea el demandante, encontramos las siguientes posibilidades:

A) La EMPRESA (parte fuerte) la que demanda a su contraparte en el contrato la única

posibilidad que tiene de demandar es ante los tribunales del domicilio de la parte débil
→ foro general del domicilio del demandado.

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro s e sp ec ia le s p o r r az ó n d e la ma ter ia

B) La PARTE DÉBIL posee mayores posibilidades para interponer la demanda:

− Tribunales domicilio del empresario → regla del foro general del domicilio del
demandado.
− También se le permite acudir al forum actoris; es decir:
a) En el caso de contratos de consumo y de seguros → domicilio de la parte
débil.
b) En el caso de contratos individuales de trabajo → lugar donde
desempeñe habitualmente el trabajador su trabajo.
− Por último, cuando es la parte débil la que demanda al empresario, y estemos ante
contratos de consumo o bien contrato individual de trabajo, en la última
reforma del Reglamento, se introdujo un nuevo supuesto en el que ni siquiera es
preciso que el demandado tenga su domicilio en la Unión Europea.

En los contratos de seguros el empresario tiene que estar

domiciliado en la UE sí o sí, sino no aplica esta última regla

EJEMPLO EXPLICATIVO 1 EJEMPLO EXPLICATIVO 2

Persona física, que se desplaza en viaje de La empresa Nike está domiciliada en EEUU,
turismo a Londres, y en los «ALMACENES y dirige su página web también a los
HARRODS» hago una compra de un equipo consumidores españoles. La empresa se
tecnológico. Posteriormente, cuando me compromete a enviarte los productos a tu
desplazo a España veo que el equipo tiene un lugar de residencia. La empresa está tratando
problema, pero tras contactar con la de captar a los consumidores del territorio
empresa no conseguimos llegar a un acuerdo español, por lo que en este caso nos
para la devolución del producto, por lo que encontraríamos ante un consumidor pasivo, ya
decido demandar a la empresa. ¿Soy que las actividades de la empresa van dirigidas
consumidor activo o pasivo? Soy un al consumidor → Se podrá hacer jugar
consumidor activo, por lo que no jugará BRUSELAS pese a que Nike no esté domiciliada
BRUSELAS I BIS. en territorio de la UE.

El consumidor pasivo se da cuando es la empresa la que intenta captar al consumidor

en su domicilio

Al ser un régimen especial, el régimen de cláusulas de elección de foro no es aplicable a los foros
de protección (salvo distintos matices). Así, se incluye otro régimen de cláusula especial de
elección de foro:

− Son nulas de pleno derecho las cláusulas ex ante que se incorporan en los contratos de
consumo, de trabajo o de seguro, que normalmente van a ir sometidas a los tribunales del
Estado en el que están domiciliados → Solo caben cláusulas ex post; es decir, las que
nacen una vez surgidas el litigio.
− También caben las cláusulas de elección de foro, siempre y cuando sean “una opción
más”; es decir, cuando se trate de cláusulas alternativas, de forma que se pueda acudir a
los tribunales competentes conforme al Reglamento y también a los pactados.

Dicho de otro modo, se admiten la autonomía de la voluntad, pero no con un carácter exclusivo,
sino como una ampliación de las posibilidades procesales de la parte.

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro s e sp ec ia le s p o r r az ó n d e la ma ter ia

EJEMPLO EXPLICATIVO

[Link], empresa domiciliada en Dublín, que dirige sus actividades a los consumidores
españoles y puede celebrar contratos de consumo con estos, comprometiéndose a remitir los
productos a su dirección. Un consumidor, domiciliado en Albacete, se incorpora a la página
web y allí compra un abrigo por una cantidad elevada. Cuando se remite el producto,
observa que no cumple con las condiciones estipuladas. Si el consumidor decide demandar
a la contraparte, ¿qué posibilidades tendría?

El régimen jurídico aplicable sería BRUSELAS I BIS, ya que nos encontramos ante un consumidor
pasivo → Bruselitas jugaría incluso si el consumidor estuviera domiciliado en un tercer Estado.

− Generalmente, para evitar los riesgos de internacionalidad, las empresas, en sus páginas
web establecen limitaciones territoriales respecto a los consumidores a los que va dirigido
para evitar los riesgos jurisdiccionales.
− En el caso de que en el contrato se incluyera una cláusula de sumisión, la página web te
notifica y te obliga a aceptarlas.

Los tribunales competentes son los TRIBUNALES IRLANDESES y TRIBUNALES ESPAÑOLES.

FORO ESPECIAL DE MATERIA EXTRACONTRACTUAL

El foro especial en materia extracontractual, aplicará:

− Artículo 7.2 B RUSELAS I BIS : El demandado domiciliado en Estado miembro → Lugar

donde haya o pueda producirse el hecho dañoso.
− Artículo 5.2 C ONVENIO DE L UGANO : El demandado domiciliado en Suiza, Noruega o
Islandia (los tres SZIN-queteros) → Lugar donde haya o deba de cumplirse la obligación
objeto de la demanda.
− Artículo 22 quinquies b) LOPJ: Daño producido por un tercer Estado, cuando el lugar
de producción del hecho dañoso sea territorio español → Por ejemplo, supuesto de
contaminación de una empresa domiciliada en EEUU. El origen de la contaminación
radica en territorio español y el daño se ha producido en territorio francés.

La regla de aplicación es el domicilio del demandado

El foro aparece reconocido en los diferentes textos legales como «materia delictual o
cuasidelictual» → traducción: extracontractual (tiene esa denominación porque son conceptos
que se interpretan de forma autónoma; es decir, el concepto variará en función del ordenamiento
jurídico aplicable, por lo que el legislador europeo ha optado por establecer su propia definición
para evitar normas de remisión).

− En este concepto entraría todo acto del que se pudiera derivar responsabilidad y que no
se incluyese dentro del concepto de responsabilidad contractual; es decir, es la
contraposición de lo que consideramos materia contractual.
− ¿Qué consideramos como materia contractual? Aquellos actos que habían sido aceptados
voluntariamente por las partes y de los cuales se deriva responsabilidad.

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro s e sp ec ia le s p o r r az ó n d e la ma ter ia

Caben, por tanto, distintas acciones dentro de los artículos 7.2 B RUSELAS I BIS y 5.2 L UGANITO :

1º) Las acciones de resarcimiento por la producción de un ilícito. Se dan cuando ocurre
un ilícito civil, se causa un daño y se pide una indemnización de daños y perjuicios al
autor del ilícito.
2º) Las acciones de cesación, mediante la cual se solicita que se interrumpa una acción que
causa un perjuicio.
3º) Las acciones preventivas. Son aquellas que buscan que no se realice una conducta que
pudiese dañar los intereses de la ‘posible’ víctima.
4º) Las acciones en las cuales estén legitimadas las asociaciones de consumo. Ello es debido
a que los foros protectores en materia de consumo (son los expuestos con anterioridad)
solo se pueden hacer jugar por parte de los consumidores que son tratados de manera
individual.
− En este caso, estamos hablando del ejercicio de una posible acción colectiva, por
ejemplo, ante un caso de cláusulas abusivas.
− Cuando son acciones trasfronterizas donde intervienen asociaciones de
consumo, el TJUE ha señalado que cabrían dentro del concepto de
responsabilidad extracontractual del artículo 7.2 Bruselas.

¿CÓMO SE DETERMINAN LOS TRIBUNALES

COMPETENTES SEGÚN LOS ARTÍCULOS 7.2
FOROS BRUSELAS Y 5.2 LUGANO?
EXCLUSIVOS
Regla general → Los tribunales competentes se
determinarán de acuerdo con el lugar donde se haya
AUTONOMÍA DE
LA VOLUNTAD producido o pueda producirse el hecho dañoso (ilícito
(materia concurrente) civil). Ello es fácil de determinar cuando nos encontramos
ante ilícitos instantáneos, donde no existe una
FORO ESPECIAL MATERIA disociación entre el lugar donde se produce el hecho
EXTRACONTRACTUAL
(materia concurrente) causal y donde se produce el daño; es decir, ambas cosas
suceden en el mismo lugar, como, por ejemplo, en un
accidente de carretera.

Situación 1 → Sin embargo, también podemos encontrar ilícitos a distancia, en los cuales sí
existe disociación entre el lugar donde se produce el hecho causal y el lugar donde se produce el
daño. El caso más típico es el de contaminación transfronteriza. El primer caso que se le planteó
al TJUE fue el «CASO MINAS DE ALSOCIA», donde, en resumidas cuentas, una empresa francesa
había vertido contaminantes en un río y los agricultores holandeses estaban sufriendo pérdidas de
rendimiento en sus cultivos debido a dichos vertidos.

El TJUE determinó que en estos casos de disociación entre el lugar del daño o del ilícito, el foro
puede interpretarse por la voluntad del demandante; es decir, podrá acudir tanto al lugar donde se
produce el hecho causal como al lugar donde se produce el daño.

Situación 2 → El siguiente problema que se ha planteado en relación a los ilícitos civiles, es

existencia de una multiplicación de los lugares donde sobreviene el daño; es decir, un único
lugar de origen, pero la existencia de varios lugares donde sobreviene el daño directo. Por
ejemplo, en los supuestos de difamación por prensa escrita, como sucedió en el «CASO SHEVILL».

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro s e sp ec ia le s p o r r az ó n d e la ma ter ia

Shevill era una nacional inglesa que estaba trabajando en una oficina de una empresa francesa.
La policía francesa entra en las oficinas de la empresa donde ella trabajaba e interviene material
referente a un delito de drogas, del que se acusaba a la cúpula de la empresa. Posteriormente, una
revista francesa, editada en París, publica un artículo sobre cómo se utilizaba dicha empresa como
tapadera de las drogas, citando como implicada a la señorita Shevill. Finalmente, Shevill no fue
siquiera imputada, y volvió a su país tras el salseo. La revista, además de distribuirse en Francia,
se distribuía también en Reino Unido, en España, Francia, Italia… La señorita Shevill acudió a
los tribunales ingleses, demandando a la revista francesa por difamación ya que había quedado
exonerada de cualquier responsabilidad (a su vez, Shevill demanda en todos los tribunales por el
daño global). Los tribunales ingleses presentan una cuestión prejudicial ante el TJUE sobre cómo
interpretar el artículo 7.2 de Bruselitas en este tipo de casos.

El TJUE expuso que, en estos casos, hay que hacer uso del artículo de la siguiente forma:

1º) Se podrá acudir a los tribunales de lugar de origen, que, en este caso, se corresponden
con el lugar en el que se edita la revista (TRIBUNALES FRANCESES) → En el lugar de origen
se puede reclamar por la totalidad de los daños por la distribución de la revista.
2º) Puede acudir a los tribunales del lugar donde se producen los daños (en los distintos
países europeos), pero en este caso hay una limitación en la responsabilidad: en este caso,
solo podrá reclamar por los daños producidos en dicho territorio.

Situación 3 → En principio, el foro solo se puede hacer valer por las víctimas directas que han
sufrido el daño. Por tanto, el foro no se puede hacer valer esta vía por las victimas indirectas del
hecho dañoso. En este caso, tenemos de precedente el «CASO DUMEZ».

Una nacional italiana, residente en Roma, se desplaza a EEUU y se somete a una operación donde
tienen que hacerle una transfusión de sangre. La sangre que se le transfirió tenía Sida, de modo
que transfirió la enfermedad a su pareja. La pareja decide demandar al hospital norteamericano
en Italia. Como bien se puede apreciar, se trata de una víctima indirecta, por lo que el foro no
podrá hacerse jugar por parte de la pareja de la señora Dumez. Imaginemos, además, que, en lugar
de ser EEUU, es un país de la Unión Europea, ¿podría hacerse jugar? No, puesto que el TJUE
estableció que el foro no puede hacerse valer por las víctimas indirectas, independientemente del
domicilio de esta.

Situación 4 → El lugar del hecho dañoso es el lugar donde se produce el daño directo. Esta duda
se plantea en materia financiera. Ello puede apreciarse en el «CASO MARINARI» ¿El foro se abre
también a los daños indirectos o solo a los directos?

Marinari era nacional italiano, con domicilio en Italia y patrimonio en Italia. Negocia con un
agente suizo, el cual le convence para realizar determinadas operaciones en la bolsa de Londres.
Transmite sus fondos a una entidad de Londres, y, finalmente, las operaciones financieras son un
desastre y Marinari sufre una pérdida importante en las operaciones que había llevado. Marinari
demanda a la entidad bancaria londinense ante los tribunales italiano porque la pérdida
patrimonial la había sufrido en Italia puesto que su patrimonio estaba radicado en territorio
italiano.

El TJUE dijo que no puede interpretarse el foro tan extensivamente como para cubrir el daño
indirecto → Por tanto, los tribunales competentes son únicamente aquellos donde se produce el
daño directo.

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro s e sp ec ia le s p o r r az ó n d e la ma ter ia

Situación 5 → En estos últimos años, con la utilización masiva de internet, los supuestos se han
complicado. Ello ha provocado que el foro se extienda también a cuando el daño se produce en
internet. El TJUE ha distinguido, según estemos ante los siguientes supuestos de infracción:

A) Derechos de personalidad → El TJUE, a partir del «CASO ULINER», ha interpretado

intromisión al derecho al honor o intimidad de las personas a través de internet, pero,
¿cómo determinar cuál es el lugar donde se produce el hecho dañoso?
En este caso concreto, el demandante es un actor francés, residente en Francia; y
la demandada, una empresa domiciliada en Londres, que publicaba en una web noticias
del corazón. El actor francés, demanda a dicha web inglesa ante los tribunales franceses
por la publicación de la noticia amorosa por los daños producidos a nivel mundial.

El TJUE estableció que ya que los derechos de personalidad son protegidos a nivel global
por todos los Estados miembros de la Unión, serán competentes los siguientes tribunales:
a) Por regla general, los del domicilio del demandado.
b) Los tribuales del lugar del hecho causal → Lugar donde se introducen las
noticias y donde tiene su sede la web donde se publican dichas noticias.
c) Además, en base a la «DOCTRINA SHEVILL», podrá acudir a los tribunales de los
distintos lugares donde sobreviene el daño.
d) Nueva alternativa: La víctima puede acudir al llamado foro electrónico global:
poder acudir a los tribunales donde tiene la víctima su centro de actividades
principales (si es persona física: residencia habitual; persona jurídica: donde la
empresa despliegue sus actividades principales) → En esta alternativa, puede
reclamar por la totalidad de los daños.

B) Derecho de propiedad industrial e intelectual → «CASO WINTERSTEIGER»

Infracción del derecho de marca de una empresa alemana respecto de una
empresa austriaca. La empresa austriaca era titular del derecho de marca en diversos
Estados europeos. Sin embargo, la empresa alemana utiliza dicha marca para vender sus
productos en distintos Estados. En concreto, la web de la empresa alemana era visible y
accesible en territorio austriaco, de modo que vendía también a los consumidores
austriacos productos bajo dicha marca. La empresa austriaca demanda a la empresa
alemana ante los tribunales austriacos por su derecho de marca, además de por los daños
causados por dicha infracción, no solo en Austria, sino en todos aquellos estados en los
que la marca era titular.

En estos casos, el TJUE ha matizado que la naturaleza de estos derechos tiene un alcance
meramente territorial. Es decir, cada Estado es libre de proteger cada derecho de
propiedad industrial e intelectual, como este mismo considere. Por tanto, no hay un
derecho de autor global, sino un conjunto de marcas nacionales. Así, al ser de alcance
territorial, el foro debe interpretarse de la siguiente forma:
1) El titular del derecho de marca en los distintos Estados podría acudir al lugar de
origen de la infracción → Lugar donde la empresa competidora había
introducido los datos y poseía la web.
2) El lugar del daño sería todos aquellos Estados donde dicha web era accesible y
había sido infringido el derecho por la empresa demandada → Debe acudir a los
tribunales de cada Estado por separado.

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En CONCLUSIÓN y a grandes rasgos, dependiendo de la forma de producción del hecho dañoso

podremos encontrar:

1) Ilícitos instantáneos: Lugar de producción del hecho causal y el lugar donde sobreviene
el daño coinciden → Tribunales competentes del lugar de producción del ilícito.
2) Ilícitos a distancia: Disociación entre el lugar de origen y el lugar del daño (por ejemplo,
contaminación transfronteriza) → Serán competentes tanto los tribunales del lugar de
origen como los del lugar en el que se produce el daño, a elección del demandante.
3) Multiplicación de los lugares donde sobreviene el daño; es decir, un único lugar de
origen, pero la existencia de varios lugares donde sobreviene el daño directo (por
ejemplo, difamación a través de prensa escrita) → Dos opciones:
a) Tribunales de lugar de origen, donde podrá reclamarse por la totalidad de los
daños causados.
b) Tribunales del lugar donde se producen los daños, sin embargo solo podrá
reclamar por los daños producidos en dicho territorio.
4) Víctimas indirectas y daño indirecto: No se puede hacer valer el foro especial en materia
extracontractual en ninguno de los dos casos.
5) Víctimas directas y daño directo: Sí se puede hacer valer el foro.
6) Internet → Derechos de personalidad (honor, intimidad y propia imagen).
a) Foro general del domicilio del demandado.
b) Los tribuales del lugar del hecho causal → Donde se introducen las noticias y
sede la web donde se publican dichas noticias.
c) Tribunales de los distintos lugares donde sobreviene el daño.
d) Foro electrónico global: Centro de actividades principales de la víctima →
Totalidad de los daños.
7) Internet → Derechos de propiedad intelectual e industrial
a) Lugar de origen de la infracción → Lugar donde la empresa competidora había
introducido los datos y poseía la web.
b) El lugar del daño (donde la web era accesible y había sido infringido el derecho)
→ Tribunales de cada Estado por separado.

EJEMPLO

Un turista español, con domicilio en Albacete, se desplaza a Dolomitas (Italia), donde alquila
un coche y en una de sus excursiones se salta un ‘stop’ y tiene un accidente con un turista
francés (domiciliado en Lion, Francia) que también había alquilado un coche. El turista
francés sufre numerosas lesiones a causa del accidente, demandando al turista español.
Determine régimen jurídico aplicable y tribunales competentes.

El régimen jurídico aplicable sería BRUSELAS I BIS, ya que el demandado posee su domicilio en
territorio español (UE), de acuerdo al artículo 7 del Reglamento.

Para la determinación de los tribunales competentes, serían aplicables los siguientes foros:

− Foro general del domicilio del demandado (TRIBUNALES ESPAÑOLES).

− Foro especial en materia extracontractual del artículo 7.2: Se trata de un ilícito
instantáneo, ya que coinciden el lugar del hecho causal y el daño producido (TRIBUNALES
ITALIANOS).

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¿Cambiaría en algo la respuesta si lugar de ser turista español domiciliado en territorio

español, fuese un turista suizo domiciliado en Berna?

En ese caso, el régimen jurídico aplicable sería el CONVENIO DE LUGANO y serían competentes
para conocer de dicha demanda los TRIBUNALES SUIZOS y los TRIBUNALES ITALIANOS.

FORO ESPECIAL EN MATERIA DE BIENES MUEBLES

Los derechos reales sobre bienes muebles también son una materia incluida en BRUSELAS I BIS,
ya que es materia patrimonial. Sin embargo, aunque es materia incluida en Bruselitas, no existe
un foro especial por razón de la materia de los bienes muebles. Por tanto, en cuestión a los bienes
muebles, el único foro que podría jugar sería el foro general de domicilio del demandado.

Sin embargo, el Reglamento sí incorpora en su artículo 7.4 un foro especial por razón de la materia
en lo que respecta a un tipo de bienes muebles: los bienes culturales (los bienes que forman parte
del Patrimonio Histórico Artístico del Estado).

− El foro únicamente cubre las acciones reivindicatorias de propiedad de dichos bienes.

− Los tribunales competentes en base al foro serán aquellos donde se encuentre el bien en
el momento de interposición de la demanda. Como alternativa, también podrá jugar el
foro general de domicilio del demandado).

En definitiva, el foro especial en materia de bienes muebles:

− En B RUSELITAS lo encontramos en su artículo 7.4 (respecto de bienes culturales), y en

su artículo 4 (foro general del domicilio del demandado), para el resto de casos. El
demandado deberá estar domiciliado en un Estado miembro → Tribunales del lugar en
el que se encuentre sito el bien cultural al momento de la presentación de la demanda.
− En el C ONVENIO DE L UGANO no existe este foro especial por razón de la materia, ya
que se incluyó en el 2012 con la creación BruselIbis → Jugará únicamente el foro general
del domicilio del demandado (Suiza, Noruega e Islandia).
− La LOPJ sí recoge este foro con carácter general en su artículo 22 quinquies f). El foro
podrá jugar siempre y cuando el domicilio del demandado se encuentre en un tercer
Estado y el bien mueble se encuentre en territorio español → Tribunales españoles.

FORO EN MATERIA CAUTELAR

Las medidas cautelares son las medidas que tratan de anticipar los posibles efectos que pudiera
tener una sentencia condenatoria respecto del patrimonio del posible condenado o de la abstención
o realización de una determinada conducta.

− Son numerus clausus, de modo que se puede adoptar cualquier medida que persiga
asegurar esa tutela judicial y/o cumplimiento de la resolución judicial que se va a dictar.
− Para que pueda otorgarse la medida cautelar, en derecho español, el tribunal ha de
apreciar los siguientes presupuestos:
a) Apariencia y apreciación de buen derecho,
b) Urgencia o peligro por la mora procesal.

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro s e sp ec ia le s p o r r az ó n d e la ma ter ia

¿Cómo funciona la solicitud de medidas cautelares en litigios trasnacionales?

Las medidas cautelares son importantes en los litigios internacionales en materia patrimonial
porque, normalmente, las partes y el bien objeto del litigio se encuentra en un Estado distinto del
de los tribunales que están conociendo del asunto. En otras palabras, ocurre con frecuencia que la
sentencia debe de ejecutarse en un lugar distinto al de los tribunales que están conociendo el
asunto → Así, la finalidad de las medidas cautelares en el ámbito internacional es lograr la
efectividad de una sentencia judicial condenatoria extranjera.

La aplicación de medidas cautelares está sujeta a que estas estén dentro del ámbito material de
aplicación de BRUSELAS I BIS. Es decir, el litigio deberá versar sobre materia patrimonial,
pudiendo ser sobre cualquiera de las materias que se han ido mencionando anteriormente, sin
importar que sean exclusivas o concurrentes.

Bruselas establece dos medidas alternativas para la adopción de medidas cautelares:

A) Concesión de la medida cautelar por parte del tribunal que está conociendo el asunto a
título principal.
Problemas que plantea esta alternativa: ¿Puede este tribunal ejecutar dichas medidas
cautelares en otro Estado? No, para ello será necesario el reconocimiento y ejecución de
dicha medida cautelar por el tribunal que deba aplicarlas.
Así se pierde la rapidez y urgencia de aquel que es demandado en el proceso
principal → En Bruselitas esta posibilidad se plantea incluso, de acuerdo con los artículos
2 a) «a los efectos del Capítulo III, no se considera ‘resolución’ las medidas provisionales
y cautelares que el órgano jurisdiccional acuerde sin que el demandado sea citado a
comparecer, a no ser que la resolución haya sido notificada antes de su ejecución» y
42.2 c) «en caso de que la medida se haya ordenado sin que se citara a comparecer al
demandado, el demandante debe acreditar la notificación efectiva de la resolución».
Ambas redacciones se han introducido tras la promulgación de BRUSELIBIS. Ello
es porque anteriormente todas las medidas cautelares se otorgaban in audita partes; es
decir, sin dar audiencia a la parte demandada, siempre y cuando se justificase dicha
medida a través de una buena fundamentación jurídica de acuerdo a cada ordenamiento
jurídico (en el español, como se ha dicho antes: apariencia de buen derecho y urgencia
o peligro) → estas medidas no podían ser reconocidas y ejecutadas en otros Estados.

B) Concesión de la medida cautelar por parte del tribunal que debe ejecutar dicha medida,
de acuerdo al artículo 35 BRUSELITAS → El tribunal aplicará el régimen jurídico procesal
que se contemple en su ordenamiento jurídico. Es decir, aplicará su propio derecho.
− Esta alternativa es mucho más beneficiosa ya que de este modo no debemos pasar
por la fase de reconocimiento y ejecución de la medida.

El régimen supletorio del artículo 22 sexties LOPJ solo será aplicable cuando no nos
encontremos ante materia patrimonial o alguna de las cubiertas por los distintos reglamentos
europeos → Escasa eficacia práctica, solo en las materias residuales.

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro s e sp ec ia le s p o r r az ó n d e la ma ter ia

En definitiva, para que un órgano judicial adopte una medida cautelar, esta ha de ser solicitada
por la parte demandante.

− BRUSELIBIS reconoce la adopción de medidas cautelares in audita parte, sin embargo,

estas se deberán notificar al demandado con anterioridad a su ejecución para que sean
efectivas.
− La medida podrá ser adoptada tanto por el tribunal que conozca del litigio principal como
por el que deberá ejecutar la medida.
− El derecho aplicable a la adopción de las medidas será el del ordenamiento jurídico
interno del tribunal que las acuerde.

EJEMPLO

Tribunal español está conociendo de un incumplimiento contractual de una empresa

francesa con domicilio en Burdeos, respecto del incumplimiento de un contrato de
compraventa internacional mercaderías, donde la empresa ha incumplido su obligación de
pago y el lugar de entrega de las mercaderías ha sido el domicilio del vendedor, que está en
Albacete.

Los TRIBUNALES ESPAÑOLES sí podrán conocer de dicho litigio, de acuerdo al foro especial de
materia contractual del artículo 7.1 de BRUSELAS I BIS.

La medida cautelar a adoptar es el embargo de las cuentas bancarias de la empresa francesa

en Burdeos.

La medida cautelar se podrá solicitar de dos formas distintas:

− A los TRIBUNALES ESPAÑOLES, ya que están conociendo del litigio principal sobre materia
patrimonial. Nuestros tribunales podrán ejecutar la medida cautelar conforme al derecho
español, siempre y cuando se le notifique previamente al demandado → La medida debe
someterse posteriormente a su reconocimiento y ejecución por parte de los tribunales
franceses.
− De acuerdo al artículo 35 Bruselas I bis, también se le podrán solicitar la aplicación de la
medida cautelar a los TRIBUNALES FRANCESES, quienes podrán ejecutarlas, conforme a su
derecho (francés). Conocerán los tribunales franceses ya que es allí donde la empresa
posee las cuentas bancarias que se quieren embargar → Es el procedimiento más
recomendado ya que agiliza el procedimiento al no tener que pasar por la fase de
reconocimiento y ejecución.

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro s p o r co n e xid ad p ro ces al

FOROS POR CONEXIDAD PROCESAL (TERCER NIVEL)

Los foros por conexidad procesal también se encuentran dentro del tercero (último) bloque de
la pirámide. Por tanto, si hay autonomía de la voluntad, esta prima sobre el foro. Por ende,
tampoco podrán aplicarse cuando nos encontremos ante una materia exclusiva. A este tipo de foro
también se le conoce como foro de acumulación de asuntos.

Ya no nos encontramos ante foros especiales por razón

MATERIA
EXCLUSIVA de la materia. El fundamento de la existencia de los
foros por conexidad es la vinculación procesal que existe
entre las distintas demandas que se van a conocer por un
AUTONOMÍA DE mismo órgano judicial. Es decir, los tribunales de un
LA VOLUNTAD
(materia concurrente) Estado miembro se van a declarar competentes para
conocer de una determinada demanda por vinculación
FORO POR CONEXIDAD (conexidad procesal) cuando los litigios estén vinculados
PROCESAL
(materia concurrente) entre sí con el objetivo de no obtener dos resoluciones
que sean contradictorias.

Encontramos tres tipos de foros por conexidad procesal contemplados en BRUSELAS I BIS y en
LUGANO:

A) Litisconsorcio pasivo internacional. El demandante demanda a todos los demandados

ante el domicilio de uno de ellos; es decir, agrupa todos los litigios en uno.
B) Intervención de terceros o llamamiento en garantía de terceros.
C) Demandas reconvencionales. El demandado se convierte en demandante
reconvencional; es decir, contesta a la demanda y aprovecha el propio escrito de
contestación para convertirse en actor: demanda a quién lo demandó a él → 🐮

LITISCONSORCIO PASIVO INTERNACIONAL

Para que nos encontremos ante un litisconsorcio pasivo internacional debemos encontrarnos ante:

− Debe haber varios demandados → Requisito: Todos ellos han de estar domiciliados en
un Estado miembro.
− Serán competentes los tribunales del domicilio de cualquiera de ellos.
− Las demandas han de estar vinculadas entre sí por una relación tan estrecha que resulte
oportuno tramitarlas y juzgarlas al mismo tiempo para evitar resoluciones que podrían ser
contradictorias entre sí si se juzgasen los asuntos por separado.

El litisconsorcio pasivo internacional aparece recogido en:

− Artículo 8.1 B RUSELITAS → Demandado domiciliado en un Estado miembro.

− Artículo 6.1 L UGANO → Al menos un demandado ha de estar domiciliado Suiza,
Noruega o Islandia.
− Artículo 22 ter.3 LOPJ: Para que aplique, al menos uno de los demandados ha de estar
domiciliado en territorio español, y el resto en un tercer Estado.

Cada una de las demandas ha de estar fundamentada en base al ordenamiento jurídico

de su domicilio → Requisito: Conexidad entre las demandas

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro s p o r co n e xid ad p ro ces al

¿Cómo sé que se da dicha conexidad entre las demandas?

El TJUE establece la existencia de una relación previa entre las partes demandadas con
anterioridad al litigio para que se pueda utilizar este foro de conexidad procesal (además de ser
preciso que un mismo tribunal conozca de dichas demandas).

EJEMPLO 1

A es acreedor respecto de una deuda solidaria respecto a tres empresas (B, C y D). A es una
empresa francesa, con domicilio en Lion. B domiciliada en Albacete, C en Múnich y D en
Viena. A demanda ante los tribunales españoles.

− El régimen jurídico aplicable sería el artículo 8.1 BRUSELAS I BIS.

− Existe relación previa ya que las tres partes son deudoras solidarias. La deuda debe
tramitarse ante un mismo tribunal ya que si no, daría lugar a condiciones contradictorias.
− El litigio también podría haber tenido lugar ante los TRIBUNALES ALEMANES y los
AUSTRIACOS.

EJEMPLO 2

Iván, jugador de fútbol del ALBACETE BALOMPIÉ, fue traspasado a LA ROMA. Cuando está
en LA ROMA, sus asesores jurídicos llegan a la conclusión de que una parte importante del
contrato no había sido pagado al jugador. Iván, demanda al ALBACETE BALOMPIÉ y a la
SOCIEDAD DEPORTIVA LA ROMA por la falta del pago que le correspondería según el
contrato.

En la demanda se preguntaba qué club debía pagar dicha cantidad, por ello demanda a ambas
empresas, atrayendo al club italiano ante los TRIBUNALES ESPAÑOLES aplicando el artículo 8.1
BRUSELAS I BIS.

EJEMPLO 3

A es una empresa francesa que se dedica a la comercialización de productos de alimentación

en territorio español y sus competidores son una empresa portuguesa B, con domicilio en
Oporto, una empresa española C con domicilio en Valencia, y una empresa italiana D, con
domicilio en Roma. Las tres empresas, con el objetivo de eliminar su competencia de la
empresa competidora en territorio español, comienzan una campaña publicitaria muy
agresiva contra la empresa francesa.

La empresa A tendría distintas posibilidades de demandar:

− Ante los TRIBUNALES ESPAÑOLES, en base al lugar donde se produce el daño, usando el
foro especial en materia contractual del artículo 7.2 BRUSELAS I BIS → Aquí entonces
no aplicaría el foro por conexidad del litisconsorcio pasivo.
− Conforme al artículo 8.1 BRUSELAS I BIS, podría hacer jugar el foro atraer a los tres
demandantes ante los TRIBUNALES PORTUGUESES, ESPAÑOLES o ITALIANOS.

Si uno de los deudores tuviese una cláusula de sumisión esta primaría sobre el resto ya
que únicamente podría demandar a dicho sujeto ante esos tribunales

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro s p o r co n e xid ad p ro ces al

EJEMPLO 4

Un turista español, se desplaza a Dolomitas (Italia), y sufre un accidente de coche, en el que

están implicados un nacional italiano y un nacional francés. A consecuencia del accidente
de coche, el español no puede trabajar durante un mes ya que se lesiona un pie. Si demando
al nacional francés ante los TRIBUNALES FRANCESES por dicho accidente en el cual le
reclamo una indemnización de daños y perjuicios, ¿puedo atraer también a la otra parte
implicada?

No se podría hacer jugar el litisconsorcio pasivo internacional en base al foro por conexidad
procesal, porque no existe relación previa entre los demandados y, por ende, no se dan todos
los presupuestos para que pueda aplicarse el foro del artículo 8.1 BRUSELITAS.

Para poder demandar a ambas partes tendría que acudir al artículo 7.2 BRUSELAS I BIS, debiendo
acudir ante a los TRIBUNALES ITALIANOS ya que el lugar en el que se ha producido el hecho dañoso
es territorio italiano.

INTERVENCIÓN DE TERCEROS O LLAMAMIENTO EN GARANTÍA DE

TERCEROS
Para que nos encontremos ante un llamamiento en garantía de terceros:

− Debe haber un demandado, domiciliado en un Estado miembro. A su vez, el

demandando, debe estar vinculado con tercero. Es decir, en este caso, la vinculación debe
darse entre el demandado y el tercero que este va a hacer llamar en el procedimiento.
− Será competente el tribunal que conozca de la demanda principal.
− Las demandas han de estar vinculadas entre sí por una relación tan estrecha que resulte
oportuno tramitarlas y juzgarlas al mismo tiempo para evitar resoluciones que podrían ser
contradictorias entre sí si se juzgasen los asuntos por separado.

DEMANDANTE POR EJEMPLO → A (demandante), va a demandar a B

(demandado) y B, que tenía una relación/vinculación previa con C
(tercero) relacionada con el litigio, podrá llamar al procedimiento
DEMANDADO principal a C; para que en dicho procedimiento se decida también sobre
la relación de B con C ya que esta va a tener una vinculación procesal
decisiva con el procedimiento principal, de tal manera que se resuelvan
TERCERO en un mismo procedimiento judicial ambas cuestiones.

Debemos tener en cuenta los siguientes datos para determinar el régimen jurídico aplicable:

− Para que aplique el artículo 8.2 B RUSELITAS , el tercero ha de estar domiciliado en un

Estado miembro.
− Para que aplique el artículo 6.2 L UGANITO → El tercero ha de estar domiciliado en
Suiza, Noruega e Islandia.
− La LOPJ no establece ninguna regulación. Por ello, la jurisprudencia estableció que, si
el tercero está domiciliado en un tercer Estado, se deberá hacer jugar un sistema similar
a Bruselas I bis, porque si no se estaría incurriendo en una incongruencia.

Por tanto, para que apliquen estos preceptos, la vinculación existente debe ser entre el
demandado principal y el tercero llamado al procedimiento

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro s p o r co n e xid ad p ro ces al

EJEMPLO 1 → C ASO DE SEGUROS «ZÚRICH ESPAÑA»

Durante las vacaciones de verano en la Costa Azul (Niza, Francia) hay mucho turismo, por
ello, una empresa francesa decide construir un aparcamiento, al cual acuden muchos
turistas, entre ellos españoles. En un momento dado, el aparcamiento se viene abajo y
destroza varios de los coches de los turistas. La empresa francesa contrató un seguro con
una aseguradora francesa, así como los distintos vehículos también poseen su seguro
particular.

Tras una discusión sobre quién ha de pagar los daños provocados a los distintos vehículos que
estaban estacionados, se plantea una demanda, en la cual la empresa propietaria del
estacionamiento, demanda a la aseguradora para que pague los daños causados a todos los
propietarios de los vehículos dañados. La empresa francesa demanda a su aseguradora ante los
TRIBUNALES FRANCESES.

En el litigio, la aseguradora francesa llama a las aseguradoras españolas de vehículos que estaban
asegurados a todo riesgo, para que en el procedimiento principal se tengan en cuenta los seguros
suscritos por dichos vehículos estacionados en dicho parking, de modo que se reparta dicha
responsabilidad.

EJEMPLO 2 EJEMPLO 3
C ADENAS DE PRODUCCIÓN S ANEAMIENTO POR EVICCIÓN

Empresa española fabricante de A, cliente alemán, domiciliado en Múnich, acude a

batidoras, vende sus productos a un un anticuario de Albacete, B, en el cual se le vende
mayorista francés, que a su vez una pieza de antigüedad muy costosa. Cuando se
vende a los minoristas. Los desplaza a Múnich con su pieza de antigüedad, otro
minoristas sufren un daño causado nacional alemán, C, domiciliado en territorio
por los productos, por lo que deciden alemán, le plantea una acción reivindicatoria de
demandar al mayorista francés. propiedad porque el verdadero propietario de dicha
pieza de antigüedad es C.
El mayorista francés, a su vez, hace
jugar el foro del artículo 8.2 BRUSELAS C, quien defiende ser el propietario, demanda a A,
I BIS, llamando a un tercero al litigio: reciente comprador de la pieza de antigüedad, el cual a
la empresa española fabricante de las su vez hace llamar a B, el anticuario de Albacete, al
batidoras. litigio.

DEMANDAS RECONVENCIONALES → 🐮
Debemos tener en cuenta los siguientes datos para determinar el régimen jurídico aplicable:

− Para que aplique el artículo 8.3 B RUSELITAS → El demandado inicial (demandante

reconvencional) ha de estar domiciliado en un Estado miembro.
− Para que aplique el artículo 6.3 L UGANITO → El demandado inicial (demandante
reconvencional) ha de estar domiciliado en Suiza, Noruega e Islandia.
− La LOPJ no establece ninguna regulación. Por ello, la jurisprudencia se apoya en el
pretexto de que, aunque el demandante reconvencional estuviese domiciliado en un
tercer Estado, también debería de hacerse jugar este foro por conexidad. Ello lo han
fundamentado en que se estaría tratando a los domiciliados en terceros Estados de forma
más favorable que a los propios domiciliados en la Unión Europea.

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Fo ro s p o r co n e xid ad p ro ces al

En las demandas reconvencionales debe haber una conexión entre demanda principal y
reconvención derivada de un único contrato o hecho jurídico

EJEMPLO 1

Un turista español, domiciliado en Albacete, se desplaza a Italia de vacaciones y tiene un

accidente con un nacional francés, domiciliado en Lion que también estaba allí de
vacaciones.

Así, el turista español decide demandar a la otra parte porque considera que esta se ha saltado una
señal de tráfico, fundamentando la demanda en el artículo 7.2 BRUSELIBIS, en base al foro especial
en materia extracontractual, ya que está solicitando una acción de resarcimiento (indemnización
por daños y perjuicio) → La demanda principal la puede presentar en ITALIA y en FRANCIA, por el
foro general del domicilio del demandado.

Finalmente, el turista español presenta la demanda ante los TRIBUNALES FRANCESES.

El demandado francés, por su parte, podrá acudir al TRIBUNAL FRANCÉS y presentar una demanda
reconvencional, fundamentándola en que en realidad la culpa del accidente era del turista español
porque iba a una velocidad superior a la permitida en dicha vía de circulación y que, por tanto,
quien debe indemnizar por los daños causados es él.

EJEMPLO 2

Se celebra un contrato entre una empresa domiciliada en Albacete y una empresa

domiciliada en Bratislava (Eslovaquia). La entrega se pacta en Brno (República Checa). La
empresa española estima que ha entregado las mercancías en el lugar convenido en el
contrato y que su contraparte ha incumplido la obligación de pago. ¿Ante qué tribunales
deberá presentar la demanda?

Podrá presentarla ante los TRIBUNALES ESLOVACOS (foro general del domicilio del demandado) o
ante los TRIBUNALES CHECOS (foro especial en materia contractual). El régimen jurídico
aplicable será BRUSELITAS.

La empresa española decide presentar la demanda ante los tribunales checos. La

contraparte presenta demanda reconvencional ante los tribunales checos ya que estima que
la entrega de las mercaderías se llevó a cabo en un Estado distinto al convenido en el
contrato y que por ello se devolvieron al instante.

La eslovaca está haciendo jugar el foro por conexidad del artículo 8.3 BRUSELITAS.

Datos relevantes para no confundir litispendencia con conexidad

A) En la litispendencia debe darse la triple identidad (causa, sujeto y objeto).

B) En la conexidad no existe triple identidad, únicamente será necesario que se dé dicha
conexión entre las partes del litigio, dependiendo de cuál de los tres foros se haga jugar.

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Au to no mí a d e la vo l u n ta d

AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD (SEGUNDO NIVEL)

La autonomía de la voluntad es de aplicación

FOROS prioritaria en las materias concurrentes respecto del
EXCLUSIVOS
resto de foros. No jugará respecto de las materias
contempladas en los foros exclusivos, puesto que en
AUTONOMÍA DE
ellas no cabe acuerdo entre las partes.
LA VOLUNTAD
(materia concurrente) Tal y como se expuso en la introducción, no siempre
vamos a encontrar la autonomía de la voluntad dentro
MATERIA CONCURRENTE
de las materias concurrentes, ya que puede darse el caso
(resto de foros) en el que las partes no hayan pactado en favor de ningún
tribunal.

La autonomía de la voluntad aparece recogida en los siguientes artículos:

− B RUSELITAS : Artículo 25 (sumisión expresa) y artículo 26 (sumisión tácita).

− L UGANITO : Artículo 23 (sumisión expresa) y artículo 24 (sumisión tácita).
− LOPJ: Ambas cláusulas aparecen recogidas en el artículo 22 bis.

¿Cómo se cuál es el régimen jurídico aplicable a cada caso concreto?

− Jugará B RUSELAS I BIS , cuando partes pacten a favor de los tribunales de un Estado
miembro → El domicilio de las partes es irrelevante.
− El C ONVENIO DE L UGANO será aplicable cuando las partes pacten, respecto de la
materia patrimonial, en favor de los tribunales suizos, noruegos o islandeses. Además,
estas deberán estar domiciliadas en un Estado miembro o en cualquiera de los tres
Estados contratantes del Convenio.
− Respecto de la LOPJ, su operabilidad práctica en relación con las cláusulas de sumisión
es muy reducida. Ello es debido a dos motivos: Por un lado, porque en lo referente a la
materia patrimonial lo que siempre juega es Bruselas I bis si hay pacto a favor de los
tribunales españoles. Por otro lado, en lo referente a otras materias, también existen una
serie de reglamentos sectoriales que juegan con prioridad a la LOPJ (tales como el
Reglamento de Alimentos, Bruselas II ter…). Por ejemplo, en materia de filiación el
régimen jurídico aplicable sí sería la LOPJ.

Las razones fundamentales para que se otorgue el segundo escalón a la autonomía de la voluntad,
por encima de los restantes foros en las materias concurrentes, son las siguientes:

− El principio de la autonomía de la voluntad es el principio base en materia de comercio

y contratación internacional. Solo en su defecto, juegan el resto de foros. También
debemos tener en cuenta los métodos de solución de controversias, puesto que las partes,
además de pactar los tribunales, también pueden pactar someterse al arbitraje.
− Así, las cláusulas de contratación de foro son cláusulas que compiten con las cláusulas
arbitrales, ya que en las controversias de comercio y contratación internacional, en una
gran mayoría de conflictos (y todavía más según aumenta la cuantía objeto del contrato),
las partes suelen tender a optar en mayor medida por los métodos de solución de
controversias y no por los tribunales estatales, sobre todo en derecho anglosajón.

51
REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Au to no mí a d e la vo l u n ta d

Por ello, frente a las cláusulas arbitrales, la otra posibilidad es incorporar cláusulas de elección
(o regulación) de foro, siendo estas últimas la que nos permite el artículo 25 BRUSELITAS: la
sumisión expresa.

CLÁUSULAS DE REGULACIÓN DE FORO (ART. 25 RBIBIS)

El legislador establece las cláusulas de regulación de foro de libre elección por razones de
economía procesal. Ello es porque de esta forma, las partes, desde un primer momento, pueden
concentrar en un único litigio y ante un mismo tribunal, tanto los aspectos contractuales como la
posible responsabilidad extracontractual que derive del contrato.

Esta acumulación pactada en favor de un mismo tribunal se da cada vez en mayor medida en la
actualidad. Ello se debe a razones de previsibilidad y seguridad jurídica, ya que desde un primer
momento ambas partes van a saber dónde tienen que litigar en el caso de que surja un conflicto.
No hay imprevisibilidad al haber pactado con anterioridad, ya que siempre hay plenitud de foros
aplicables y, por ende, multitud de tribunales competentes.

También se evita el forum shopping, que consiste en la posibilidad que tiene el demandante de
poder acudir a distintos tribunales nacionales, y a su vez, que cada tribunal nacional pueda
resolver sobre el fondo del asunto conforme a un derecho aplicable distinto. Es decir, se trata de
evitar el poder que tendría el demandante al poder optar por el foro más conveniente a sus
intereses.

No solo es una cuestión procesal y de seguridad jurídica, sino que también hay una idea de justicia
material, ya que al escoger a los tribunales se permite a las partes maximizar sus intereses, ya que
son las que mejor están situadas para determinar cuál va a ser el método de solución de
controversias que resuelva sus posibles conflictos futuros.

CONDICIONES SUTANTIVAS RELATIVAS AL DOMICILIO DE LAS PARTES

El artículo 25 BRUSELAS I BIS (sumisión expresa) establece una serie de condiciones sustanciales:

1º) Las partes pueden pactar en favor de los tribunales nacionales de un Estado miembro.
Dicha elección podrá realizarse:
a) De forma concreta, ya que también se pueden pactar los tribunales de un
determinado lugar.
b) De forma abstracta («me someto a los tribunales españoles»). En este caso, el
tribunal concreto me lo dirán normas de competencia judicial procesal internas
determinadas por cada Estado → En nuestro caso, la LEC.
2º) No es preciso ninguna condición de domicilio de las partes, y por tanto, es irrelevante si
están o no están domiciliadas en un Estado miembro, puesto que, al pactarlo, se han
sometido a los tribunales europeos.
Anteriormente sí se establecía en Bruselas I que una de las partes debía tener su
domicilio en un Estado miembro.
3º) LUGANO, por su parte, sí contempla la condición de que al menos uno de ellos esté
domiciliado en uno de sus Estados contratantes (Suiza, Noruega e Islandia + Estados
miembros UE), ya que su redacción corresponde a Bruselas I.

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Au to no mí a d e la vo l u n ta d

¿Cuál es el efecto que tiene un pacto de sumisión expresa?

En principio, si no se dice nada, el acuerdo que se pacta es un acuerdo en exclusiva en favor de

los tribunales escogidos. Pero, ¿qué significa entonces «pactos en exclusiva»?

− El primer efecto es produce es la prórroga de la competencia de los tribunales escogidos.

− Por ende, el segundo efecto es la derogación los restantes foros.

Sin embargo, la redacción del artículo nos señala «salvo pacto en contrario entre las partes».
Ello nos deriva a una segunda interpretación, en base a la cuál, las partes también podrán realizar
un pacto no exclusivo o asimétrico. Sus efectos son los siguientes:

− Las partes pueden acudir como una posibilidad más a los tribunales no escogidos.
− Incluso son posibles los pactos asimétricos; es decir, en los cuales no se conceden las
mismas posibilidades procesales a ambas partes cuando pactan una cláusula de elección
de este tipo → Por tanto, si incluyo dentro del contrato uno de estos pactos, una de las
partes tendrá mayores posibilidades procesales que la otra, pudiendo esta acudir a los
tribunales pactados y a los que fueran competentes en base a los foros. Mientras que la
otra, solo podrá acudir a los tribunales que fueran competentes conforme a los distintos
foros de competencia contemplados en Bruselas I bis.

EJEMPLO

Una empresa vendedora de Albacete celebra un contrato de compraventa internacional de

mercaderías con una empresa de Liubliana (Eslovenia), por el cual se obliga a entregar en
la frontera italiana-eslovena una partida de ordenadores. En el contrato se pacta que en
caso de litigio serán competentes los tribunales españoles.

Ante la falta de pago de la empresa eslovena, la empresa española quiere acudir a los
tribunales. De acuerdo a dicha cláusula no exclusiva, serán competentes:

a) Solo los tribunales elegidos → Sería la respuesta correcta si fuese una cláusula exclusiva.
b) Tribuales del domicilio del demandado, tribunales pactados y tribunales del artículo 7.1.
c) Solo los tribunales del artículo 7.1 (foro especial en materia contractual).
d) Todas son incorrectas.

Al no ser una cláusula exclusiva, podrán ser competentes tanto los tribunales pactados como los
competentes en base al resto de foros contemplados en BRUSELAS I BIS.

CONDICIONES FORMALES
De entre las condiciones formales, debemos destacar que caben tanto los pactos ex ante (antes
del surgimiento del conflicto) como los pactos ex post (después del surgimiento del conflicto).

Primera posibilidad formal → El pacto ha de ser por escrito o verbalmente, pero con
confirmación escrita.

− También son admisibles los pactos a través de medios electrónicos.

Sin embargo, ha de haber un registro verdadero, por ejemplo, teniéndolos
guardados en la bandeja de entrada.

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Au to no mí a d e la vo l u n ta d

¿Qué ocurre entonces cuando se utilizan medios electrónicos distintos de los

correos electrónicos?

El TJUE ha dado distintas pautas a seguir en los casos en los que la cláusula de sumisión no se
contempla en el propio contrato, sino en las condiciones generales de la contratación. Debemos
hacer la diferenciación entre dos situaciones: cuando el pacto se realiza por escrito y cuando se
realiza a través de medios electrónicos.

A) Contratación entre empresas realizada por escrito. El pacto no aparece contenido en el

contrato, pero sí en las condiciones generales de contratación. ¿Vincula la sumisión a las
partes? En estos casos, deben darse dos condiciones:
1º) En el texto del contrato se ha de hacer referencia expresa a dichas condiciones
generales de contratación.
2º) El cocontratante; es decir, la parte del contrato que no impone dichas
condiciones generales, anteriormente a la firma del contrato, debe haber tenido
la posibilidad de acceder al contenido de dichas contrataciones generales.
B) Contratación electrónica entre empresas, al igual que en el caso anterior, el pacto
aparece dentro de las condiciones generales de la contratación. ¿Cuándo vincula la
cláusula de elección de foro a las partes? Nos encontramos dos posibilidades:
1º) Que en la página web de la empresa se establezca dentro de la misma un vínculo
de acceso con las condiciones generales de contratación de esa empresa. Se
requiere certeza de que la empresa aceptante ha leído las condiciones generales
expuestas en dicha página web.
En otras palabras, se requiere visibilidad de las condiciones y acceso a
las mismas a través del vínculo + seguridad de que la otra empresa ha aceptado
y visibilizado las condiciones.
2º) A través de un pop up (ventana emergente). Primeramente se realizará el
contrato de forma online a través de un formulario y, con anterioridad a la firma
de aceptación de este, se abrirá una ventana emergente en la cual aparecerán las
condiciones de contratación (en las cuales se incluye el pacto), las cuales tendrá
que aceptar la parte contratante. Una vez aceptadas las cláusulas de contratación,
se procederá a la firma ‘final’ del contrato.
Es decir, se seguirá el siguiente orden: 1º) Se rellena el
formulario/contrato; 2º) aparece la ventana emergente con las condiciones de
contratación; 3º) se aceptan las condiciones de contratación; y 4º) se firma el
contrato.

El régimen de los artículos 25 y 26 es únicamente aplicable entre empresas o entre particulares

→ No aplica a contratos con una parte débil, ya que, de acuerdo al foro de consumo, las cláusulas
ex ante son nulas.

Segunda posibilidad formal → Remisión al contenido del primer contrato.

«En una forma que se ajuste a los hábitos que las partes tengan establecido entre ellas».

En la gran mayoría de intercambios nacionales, las partes, normalmente, la primera vez que
contratan entre ellas suelen establecer cláusulas de sumisión. Así, cuando ven que el anterior
contrato ha ido bien, realizan más intercambios internacionales, y, en esos contratos posteriores,
en lugar de añadir todas las cláusulas nuevamente, en las condiciones estipuladas, se sigue
manteniendo dicha cláusula de sumisión establecida en el primer contrato.

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Au to no mí a d e la vo l u n ta d

Tercera posibilidad formal → Usos del comercio internacional.

«En el comercio internacional, en una forma conforme a los usos que las partes conozcan o
deban conocer y que, en dicho comercio, sean ampliamente conocidos y regularmente observados por
las partes en los contratos del mismo tipo en el sector comercial considerado».

En determinados sectores, los operadores han de ser conscientes de que existen unas determinadas
prácticas que obligan a todos ellos en dicho sector concreto.

− En algunos sectores, los usos establecen la obligación de acudir a determinados tribunales

en casos de conflicto como, por ejemplo, en derecho marítimo, donde los tribunales
competentes son, en todos los casos, los tribunales ingleses porque son los que mayor
especialización poseen sobre dicha cuestión.
− Se trata de usos que se debe probar que las partes conocen.

Por su parte, el artículo 25.5 BRUSELAS I BIS, establece que «un acuerdo atributivo de competencia
que forme parte de un contrato será considerado como un acuerdo independiente de las demás
cláusulas del contrato».

− Esto se conoce como la doctrina de la independencia/autonomía de la cláusula de

elección de foro → doctrina de la separabilidad.
− Ello quiere decir que, la inclusión de una cláusula de elección de foro es un concepto
independiente del contrato. Por tanto, la nulidad del contrato no implica la nulidad de la
cláusula de elección.
− Incluso cabe matizar que los tribuales que deberían pronunciarse sobre la validez del
contrato han de ser los tribunales pactados en virtud de dicha cláusula.
− Tal y como se ha explicado anteriormente, si fuese una cláusula exclusiva, únicamente
podrían conocer del litigio los tribunales pactados.

SUMISIÓN TÁCITA (ART. 26 RBIBIS)

La sumisión tácita juega por encima de la expresa, ello es porque no existe un control de oficio
respecto de las cláusulas de elección del foro, sino que ello se deja a elección de las partes.

− El artículo 26 de BRUSELITAS establece que, el único control a las cláusulas de elección

de foro es a través de la declinatoria internacional (o el mecanismo procesal
correspondiente que establezca cada Estado).

Por tanto, si el demandante acude a unos tribunales distintos de los pactados, el demandado tendrá
dos opciones:

1º) Presentar una declinatoria internacional para que dichos tribunales se abstengan de
conocer del proceso en favor de los tribunales pactados.
2º) Contestar a la demanda, de modo que en dicho caso, nos encontraríamos ante una
sumisión tácita. Así, el procedimiento se desarrollará con normalidad en dicho Estado
miembro, sin ser posible impugnar su competencia posteriormente.

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REGLAMENTO BRUSELAS I BIS Au to no mí a d e la vo l u n ta d

¿Qué efectos produce el acudir a unos tribunales nacionales distintos de los

pactados?

Las consecuencias jurídicas serán diferentes dependiendo si nos encontramos ante jurisdicciones
de common law (derecho anglosajón) o civil law (derecho continental → romano).

El incumplimiento en common law posee unas consecuencias más gravosas.

A) En el common law el incumplimiento del contrato es no solo procesal, sino también

sustancial de una determinada cláusula contractual, de modo que la parte que no la ha
incumplido, puede lograr una indemnización de daños y perjuicios por los daños
causados.
B) En civil law el incumplimiento solo tiene consecuencias procesales; es decir, la
interposición de la declinatoria internacional y, tras ella, el juez se declarará incompetente
en un acto formal.
Sin embargo, reciente jurisprudencia en algunos Estados, sobre todo en
Alemania, se considera que dicha conducta es abuso de derecho, por lo que está
empezando a condenar a pagar una indemnización de daños y perjuicios a la parte que
incumple.

Del artículo 26.1 BRUSELAS I BIS podemos destacar los siguientes matices:

− En principio, no se establece ninguna condición sobre el domicilio de las partes. Por tanto,
la sumisión tácita, al igual que la expresa, no se condiciona a que alguna de las partes
posea su domicilio en un Estado miembro.
− La única condición: que se trate de un litigio sobre materia patrimonial.
− La sumisión tácita tampoco podrá jugar en las materias exclusivas del artículo 24.
− La impugnación de la competencia deberá hacerse de acuerdo a los mecanismos que
prevea el derecho procesal interno de cada Estado. Por ello, encontraremos distintos
mecanismos. Generalmente, los ordenamientos jurídicos contemplan un mecanismo
específico para impugnar la competencia, y este deberá ser el primero en hacerse jugar
antes de cualquier acto procesal. En nuestro caso: presentar la declinatoria procesal
internacional. Si se presenta, se suspenden los plazos y se paraliza todo.
− Por ejemplo, en derecho austriaco o alemán, no existe un procedimiento específico para
impugnar la competencia, por eso allí se debe impugnar y además contestar a la demanda.

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REGLAMENTO BRUSELAS II TER

REGLAMENTO BRUSELAS II TER (2019/1111)

El Reglamento BRUSELAS II TER sustituirá a BRUSELAS II BIS (2201/2003) a partir de agosto de

2022, fecha en la que entrará en vigor.

El nuevo reglamento es aplicable tanto en el sector de competencia judicial internacional como

en el sector de reconocimiento y ejecución de decisiones judiciales internacionales.

PRINCIPIO DE DISPERSIÓN JURISDICCIONAL

Antes de pasar al análisis del Reglamento Bruselas II ter, el cuál versa sobre el derecho de familia
(materia matrimonial, responsabilidad parental), es importante tener en cuenta los siguientes
datos:

A) En un litigio de crisis matrimonial, cuando todos los elementos son nacionales (de nuestro
derecho interno: matrimonio español, hijos españoles, vivienda en territorio español…),
en dicho litigio, las distintas cuestiones, tanto de competencia como del derecho aplicable,
son concentradas; es decir, rige el principio de concentración de litigios → el Juez que
es competente para conocer de la pretensión principal también lo es para conocer de todas
las pretensiones subsidiarias o secundarias (por ejemplo, la liquidación del régimen
económico matrimonial, el régimen de alimentos, la patria potestad…).

B) Sin embargo, en el derecho de familia internacional rige el principio contrario; es decir,

el principio de la dispersión jurisdiccional del pleito (tanto en lo referente a la
competencia judicial internacional como a la determinación del derecho aplicable) →
El enjuiciamiento de la pretensión principal y las subsidiarias se lleva a cabo de forma
independiente, puesto que son cuestiones autónomas.
− Por ejemplo, deberé determinar de forma separada la competencia para la
liquidación del régimen económico matrimonial y la competencia para la
disolución del matrimonio.

En resumidas cuentas, en el derecho de familia internacional, cada cuestión tiene una norma
reguladora distinta:

− El REGLAMENTO BRUSELAS II TER (2019/1111), ley aplicable en materia matrimonial y

responsabilidad parental → competencia judicial; reconocimiento y ejecución.
− El REGLAMENTO ROMA III (1259/2010), ley aplicable a separación y divorcio →
derecho aplicable.
− REGLAMENTO 2016/1103 sobre régimen económico matrimonial → los tres sectores.
− REGLAMENTO 2016/1104 sobre uniones registradas → los tres sectores.
− REGLAMENTO 4/2009, sobre alimentos → los tres sectores.
− REGLAMENTO 650/2012, sobre sucesiones → los tres sectores.

Por tanto, las materias que se encarga de regular Bruselas II ter en lo referente a las normas de
competencia judicial internacional, se han de tratar como dos procesos totalmente distintos, por
lo que puede que los tribunales competentes para conocer de dichas materias no coincidan. Es
decir, se tratará como si fueran ‘dos leyes’ totalmente distintas.

57
REGLAMENTO BRUSELAS II TER

ÁMBITO DE APLICACIÓN BRUSELAS II TER

Completa entrada en vigor BRUSELAS II TER y derogación BRUSELAS II BIS → El artículo 104
BRUSELAS II TER establece la derogación de Bruselas II bis a partir del 1 de agosto de 2022,
siendo esta misma fecha en la que comenzará a aplicarse por completo Bruselas II ter, tal y como
establece su artículo 105 del Reglamento.

ÁMBITO DE APLICACIÓN ESPACIAL

El REGLAMENTO BRUSELAS II TER se aplica por todos los Estados miembros de la Unión
Europea con excepción de Dinamarca, puesto que se necesitaría un acuerdo entre la UE y el
Reino de Dinamarca, tal y como se expuso con Bruselas I bis → Cabe destacar que Bruselas II
bis tampoco se aplicaba en Dinamarca puesto que tampoco se había firmado ningún acuerdo.

ÁMBITO DE APLICACIÓN MATERIAL

Por un lado, su ámbito de aplicación material aparece regulado en su artículo 1.1 → «El presente
Reglamento se aplica a las materias civiles relativas:

a) Al divorcio, la separación legal y la nulidad matrimonial;

b) A la atribución, el ejercicio, la delegación, la restricción o la finalización de la
responsabilidad parental».

A su vez, su artículo 1.2 establece que, en lo referido a la responsabilidad parental, podrán

incluir:

a) «El derecho de custodia y el derecho de visita;

b) La tutela, la curatela y otras instituciones análogas;
c) La designación y las funciones de toda persona u organismo encargado de ocuparse de la
persona o de los bienes de un menor, de representarlo o de prestarle asistencia;
d) El acogimiento de un menor en un establecimiento o un hogar de acogida;
e) Las medidas de protección del menor ligadas a la administración, conservación o
disposición de los bienes de un menor».

Por otro lado, su artículo 1.4 establece determinadas cuestiones que quedan excluidas del ámbito
de aplicación material del Reglamento:

a) La determinación y a la impugnación de la filiación;

b) Las resoluciones sobre adopción y medidas que la preparan, ni a la anulación y
revocación de la adopción;
c) Nombre y apellidos del menor;
d) La emancipación;
e) Las obligaciones de alimentos → aplica el Reglamento 4/2009.
f) Los fideicomisos y las sucesiones → aplica el Reglamento 650/2012.
g) Las medidas adoptadas a consecuencia de infracciones del Derecho penal cometidas por
los menores.

En definitiva, quedan EXCLUIDAS del ámbito de aplicación de B RUSEL II TER aquellas materias
que están reguladas por otros Reglamentos europeos y aquellas que continúan regulándose por el
derecho estatal de los Estados miembros tales como la capacidad y el estado civil de las personas

58
REGLAMENTO BRUSELAS II TER Cri s i s ma tri mo n ia l

COMPETENCIA EN MATERIA DE CRISIS MATRIMONIAL

Los artículos 3 a 6 B RUSELAS II TER (Capítulo II, Sección 1º) son los encargados de establecer
la competencia judicial en materia de crisis matrimonial; es decir, en los casos de divorcio,
separación legal y nulidad matrimonial.

El artículo 3 BRUSELIITER establece una serie de foros de competencia para el conocimiento de

las crisis matrimoniales de manera alternativa; de tal forma que, con que se dé una de las
circunstancias expuestas, los tribunales de un Estado miembro van a ser competentes. Es decir,
nos encontramos ante foros alternativos, lo que puede dar lugar a que varios tribunales de Estados
miembros puedan ser competentes.

Los siete foros de competencia judicial internacional que establece BruselIIter son los siguientes:

a) Residencia habitual común de los cónyuges.

b) Última residencia habitual común, siempre que uno de los dos todavía resida allí.
c) Residencia habitual del demandado (foro general del demandado) → Para que no
plantee problemas el concepto jurídico de domicilio, el reglamento habla de ‘residencia
habitual’.
d) En caso de demanda conjunta (no es lo habitual), la residencia habitual de cualquiera
de los cónyuges.
e) Residencia habitual del demandante, habiendo permanecido allí al menos un año
inmediatamente antes de la interposición de la demanda.
f) Residencia habitual del demandante, si ha permanecido allí al menos 6 meses
inmediatamente anteriores a la presentación de la demanda → El demandante ha de ser
nacional de ese Estado.
g) Los tribunales de la nacionalidad común de los cónyuges.

Al ser alternativos, si se diera más de uno de los supuestos, el demandante podrá escoger
ante qué tribunal presenta la demanda

¿CUÁNDO APLICA NUESTRO SISTEMA ESTATAL; ES DECIR, LA LOPJ?

Para establecer la relación entre los foros de competencia internacional y los foros de
competencia estatal debemos recurrir al artículo 6 BruselIIter (competencia residual).

Por tanto, y en virtud de lo expuesto en dicho artículo, únicamente será posible que juegue los
foros expuestos en la LOPJ cuando no se dé ninguno de los foros contenidos en el artículo 3
BruselIIter. Sin embargo, debemos tener en cuenta los siguientes matices:

− Solo pueden hacerse jugar las normas estatales de competencias cuando el cónyuge
demandado no tenga su residencia habitual en la UE ni sea nacional de ninguno de ellos.
− Además, los cónyuges deben haber pactado expresamente que los tribunales españoles
fueran los competentes para conocer de su crisis matrimonial con anterioridad a la
presentación de la demanda.
− Si el demandado es nacional de otro Estado miembro o posee allí su residencia habitual,
solo podrá ser demandado de acuerdo a los foros del artículo 3 Bruselas II ter.

59
REGLAMENTO BRUSELAS II TER Cri s i s ma tri mo n ia l

La LOPJ, en su artículo 22 quarter c), establece que los tribunales españoles serán competentes
cuando:

a) Ningún otro tribunal extranjero tenga la competencia → Este requisito se debe de dar
siempre.
b) Ambos cónyuges tengan su residencia habitual en territorio español al tiempo de la
interposición de la demanda.

Salvo, en aquellos casos en los cuales los cónyuges pacten la sumisión en favor de los tribunales
españoles; en cuyo caso jugaría el artículo 22 bis LOPJ → Su excepción es la del 6.3 BruselIIter;
es decir, cuando el demandado no sea nacional de un Estado miembro ni tenga su residencia
habitual allí.

EJEMPLO 1

Un matrimonio de dos nacionales italianos reside en París, donde llevan viviendo quince
años. Uno de los cónyuges, nacional italiano, por motivos de trabajo, se viene a vivir a
Albacete, y aquí, una vez que ha establecido su residencia, plantea demanda de divorcio a
los nueve meses de su residencia habitual. ¿Serán competentes los tribunales españoles?

− Siempre, como primer paso, se debe acudir al artículo 3 BruselIIter, para determinar cuál
de los foros previstos sería aplicable y si alguno de ellos nos conduciría a los tribunales
españoles.
− Serían competentes los TRIBUNALES FRANCESES (última residencia) y los TRIBUNALES
ITALIANOS (nacionalidad común).
− Por tanto, no, no podría acudir a los tribunales españoles ya que el demandante italiano
tendría que haber tenido su residencia habitual en territorio español al menos durante un
año.

EJEMPLO 2

Un nacional español está casado con un nacional canadiense, y tuenen su residencia habitual
común en Monreal (Canadá). Al cabo de diez años, el cónyuge español se desplaza a vivir a
Madrid y, con la intención de presentar una demanda de divorcio contra su cónyuge
canadiense, los dos pactan que en caso de divorcio pudieran ser competentes los tribunales
españoles.

Cuando establece su residencia habitual aquí, presenta demanda de divorcio ante los
tribunales españoles, ¿serán estos competentes?

a) No, tenían que transcurrir por lo menos seis meses.

b) No, un año residencia habitual antes presentación demanda.
c) No, territorio español no residencia común.
d) No, los tribunales canadienses son los competentes.
e) Todas son falsas → Los TRIBUNALES ESPAÑOLES sí serían competentes puesto que las
partes lo han pactado.

60
REGLAMENTO BRUSELAS II TER Cri s i s ma tri mo n ia l

Para ver si se puede aplicar la LOPJ, primero se debe dar alguno de los foros del artículo 3
BruselIIter. ¿Se podría recurrir al artículo 6? El demandado no puede ser ni de un Estado
miembro ni tener su residencia habitual en un Estado miembro, por tanto, sí podrían utilizarse los
foros previstos en la LOPJ. Por tanto, los TRIBUNALES ESPAÑOLES sí serían competentes en base
al artículo 22 bis LOPJ.

Si no hubiera habido pacto, no se podría haber recurrido a la LOPJ

¿Y si la crisis matrimonial (pretensión principal) llevase aparejada la guardia y custodia de

los hijos?

No, son normas de competencia judicial internacional distinta. Por tanto, para saber si los
tribunales españoles serían competentes, deberíamos acudir a las propias normas de competencia
judicial internacional y de derecho aplicable sobre la guardia y custodia de los hijos.

EJEMPLO 3

Dos cónyuges ingleses con residencia en Andorra pactan que su divorcio sea conocido por
los tribunales españoles. Con posterioridad, uno de ellos se desplaza a vivir a Barcelona y a
los 5 meses plantea demanda de divorcio ante los tribunales españoles.

Los TRIBUNALES ESPAÑOLES podrán conocer, pues aunque no serían competentes por Bruselas II
ter, podrían utilizar la LOPJ y en concreto su artículo 22 bis, pues hay pacto de sumisión en favor
de los tribunales españoles y el cónyuge demandado ni es nacional ni tiene su residencia en un
Estado miembro.

61
REGLAMENTO BRUSELAS II TER Re sp o n sab il id ad p ar e nt a l

COMPENTENCIA EN MATERIA DE RESPONSABILIDAD PARENTAL

En relación con la responsabilidad parental, debemos recurrir a los artículos 7 y siguientes del
Reglamento B RUSELAS II TER . Además, en lo referente a esta materia, España tiene ratificado
el C ONVENIO DE LA H AYA 1996, sobre competencia, ley aplicable, reconocimiento y
ejecución relativo a la COOPERACIÓN EN MATERIA DE RESPONSABILIDAD PARENTAL Y DE
MEDIDAS DE PROTECCIÓN DE LOS NIÑOS.

Bruselas II ter contempla una cláusula de compatibilidad con el Convenio de la Haya en su

artículo 97.1. Del contenido del precepto, debemos destacar lo siguiente:

− BRUSELIITER juega por encima de la Haya en referencia a las normas de competencia

en este ámbito cuando el menor tenga su residencia habitual en el territorio de un Estado
miembro.
− Si las partes han pactado en favor de los tribunales de un Estado contratante del
Convenio (no miembro de la UE), aplicará el artículo 10 del CONVENIO.

REGLA GENERAL (ART. 7 BRUSELIITER)

De acuerdo a lo expuesto anteriormente, la regla general para que juegue BRUSELAS II TER, es
la que contempla su artículo 7 → La residencia habitual del menor debe ser un Estado miembro
de la Unión (en el momento en que se interponga la demanda), salvo que se establezca otra regla
distinta.

ELECCIÓN DEL ÓRGANO JURISDICCIONAL (ART. 10 BRUSELIITER)

El artículo 10 de BRUSELAS II TER es el más importante ya que regula la elección del órgano
jurisdiccional. Así, si el menor no reside en España pero sí en otro Estado miembro, aun así es
posible que nuestros tribunales se declaren competentes → ¿Cómo? Los padres han de pactar
en favor de los tribunales españoles para que estos conozcan también de la responsabilidad
parental.

Lo normal en estos casos es que los mismos tribunales que conozcan de la crisis matrimonial
pudieran conocer también de la responsabilidad parental, aunque en un inicio no fuera
competentes para el enjuiciamiento de esta última materia. Para ello, los padres ha de pactar que
sean dichos tribunales los competentes. Se han de cumplir las siguientes condiciones:

A) Suficiente vinculación del menor con los tribunales de ese Estado miembro. Esa
vinculación estrecha se establece mediante tres condiciones alternativas:
− Al menos uno de los dos titulares ha de tener su residencia habitual en dicho
Estado miembro.
− Que el menor sea nacional de dicho Estado.
− Que el menor haya tenido su residencia habitual previamente en dicho Estado.
Es necesario que se dé, al menos, una de las tres condiciones.
B) Debe haber un acuerdo expreso. La voluntad de los padres se ha de manifestar ya sea
con un pacto anteriormente a la presentación de la demanda, o bien que dicha
manifestación de la voluntad se produzca en el mismo procedimiento → Si no hay
manifestación expresa no se puede usar la vía del artículo 10.
C) Los tribunales se han de declarar competentes siempre y cuando favorezca los intereses
del menor.

62
REGLAMENTO BRUSELAS II TER Re sp o n sab il id ad p ar e nt a l

Por tanto, de esta forma el artículo 10 permite que, aunque unos tribunales solo fueran
competentes para conocer de la crisis matrimonial, si es por voluntad de ambos padres y siempre
que haya una suficiente vinculación con los tribunales españoles, estos no podrán ser competentes
para conocer de las dos materias.

EJEMPLO

Dos nacionales argelinos, con residencia en Albacete (España), están casados y con dos hijos
en común que han vivido en Albacete durante los cinco primeros años de su vida, pero luego
por cuestiones económicas los han mandado a vivir con su abuela materna en Argelia. El
marido, por cuestiones de trabajo se tiene que marchar a Lisboa. La mujer demanda en
Albacete y acompaña como pretensión subsidiara la custodia respecto de sus hijos, ¿de qué
pretensión conocerán los tribunales españoles?

− Domicilio de los menores en el momento de la interposición de la demanda → Argelia

− Pretensión principal → Divorcio
− Pretensión subsidiaria → Guardia y custodia de los hijos

¿Son competentes los tribunales españoles para conocer de la demanda de divorcio?

Dado que se podría aplicar más de uno de los foros contenidos en el artículo 3 de BRUSELIITER,
los tribunales españoles sí serían competentes para conocer de la demanda de divorcio.

¿Son también competentes los tribunales españoles para conocer de la demanda sobre la
custodia?

Dado que en el momento de la interposición de la demanda el menor reside fuera de la Unión

Europea, Bruselas II ter no sería aplicable para conocer de la custodia (no importa que haya
residido con anterioridad en España).

¿Cambiaría la respuesta si la abuela residiese en París?

Sí, ya que en ese caso sí que jugaría BRUSELAS II TER, pero los tribunales españoles no serían
competentes ya que la residencia habitual de los menores está en territorio francés. Para que
fueran competentes, deberán darse los requisitos del artículo 10.

Si por el contrario se hubiese dicho que el padre responde a la demanda y acepta que
conozcan los tribunales españoles de ambas pretensiones, ¿conocerán los tribunales
españoles? → artículo 10 BruselIIter

Sí, puesto que hay una aceptación expresa en el procedimiento por parte del progenitor. Además,
se da la suficiente vinculación (los menores ya habían residido aquí y la madre posee su residencia
habitual aquí) y sería beneficioso para el menor ya que se resolvería todo en el mismo proceso.

Si no se dice nada, los tribunales españoles no serían competentes . Además, si el

cónyuge se opone a que los tribunales españoles conozcan de ambos procedimientos,
los tribunales españoles se habrán de declarar incompetentes

¿Jugará en este caso el Convenio de la Haya?

No, porque para que aplicase la residencia del menor debería de estar dentro de un Estado
contratante y Argelia no es Estado contratante.

63
REGLAMENTO BRUSELAS II TER Re sp o n sab il id ad p ar e nt a l

COMPETENCIA ESTATAL
En aquellos supuestos en los que los menores no residan ni en un Estado miembro ni en un
Estado contratante del Convenio de la Haya, el Convenio señala que se aplicarán las normas de
competencia estatales en materia de protección de menores cuando no se pudiera hacer uso de
ninguno de los foros previstos en el texto del Convenio. En nuestro caso, será de aplicación el
artículo 22 quarter LOPJ.

Así, artículo 22 quarter d) LOPJ establece tres casos para poder ser de aplicación:

1) Que el menor resida en España al tiempo de interposición de la demanda.

2) Que el demandante sea español.
3) Que el demandante resida habitualmente en España al menos seis meses antes de la
presentación de la demanda.

CONVENIO DE LA HAYA DE 1996, SOBRE COOPERACIÓN EN MATERIA

DE RESPONSABILIDAD PARENTAL Y DE MEDIDAS DE PROTECCIÓN DE
LOS NIÑOS

NORMAS DE COMPETENCIA
Las normas de competencia que establece el Convenio, en principio, solo serán de aplicación si
la edad del menor no supera los dieciocho años y este su residencia habitual en un Estado
contratante.

Los foros previstos en el Convenio de la Haya que vamos a analizar son los previstos en sus
artículos 5 y 10, encargados de regular el foro general y la prórroga de competencia,
respectivamente.

FORO GENERAL (ART. 5)

Se trata de un foro basado en la residencia habitual del menor en un Estado contratante. Dada
la primacía de Bruselas II ter, no tendría relevancia respecto de los tribunales españoles.

PRÓRROGA DE LA COMPETENCIA (ART. 10)

Las autoridades de un Estado contratante, en el ejercicio de su competencia para conocer de una
demanda de divorcio o separación de cuerpos de los padres de un niño con residencia habitual en
otro Estado contratante o en anulación de su matrimonio, pueden adoptar, si la ley de su Estado
lo permite, medidas de protección de la persona o de los bienes del niño. Por tanto:

− Uno de los padres debe tener su residencia habitual en dicho Estado en el momento de
iniciarse el procedimiento. Además, uno de ellos también ha de tener la responsabilidad
parental respecto al niño.
− Ambos cónyuges han de estar de acuerdo de que dichos tribunales puedan conocer de
ambas pretensiones. De este modo, la competencia de estas autoridades para adoptar tales
medidas debe haber sido aceptada por los padres, así como por cualquier otra persona que
tenga la responsabilidad parental respecto al niño.
− La competencia del tribunal ha de responder al interés superior del niño.

64
REGLAMENTO BRUSELAS II TER Re sp o n sab il id ad p ar e nt a l

El artículo 10 aplicará siempre y cuando no se resida en un país miembro de la Unión

Europea pero sí en un Estado parte del Convenio

EJEMPLO

Dos nacionales ecuatorianos. Los hijos poseen su residencia habitual en Quito (Ecuador). El
padre traslada su vivienda a otro país y la madre demanda ante los tribunales españoles. El
padre contesta a la demanda. ¿Serían competentes los tribunales españoles?

Sí, ya que Ecuador es un Estado parte del Convenio y, al haber contestado el padre a la demanda
ante los tribunales españoles, estos serán competentes en base al artículo 10 del Convenio.

65
Co mp e te n cia Re g la me n to ( 4 /2 0 0 9 ) ,
j ud ic ia l i n ter na cio n al ALIMENTOS

Los foros en materia de obligación de alimentos son últimos que vamos a ver por razón de
la materia dentro de la competencia judicial internacional. Faltarían por desglosar las
cuestiones relativas a la liquidación del régimen económico matrimonial y también las
cuestiones relativas a las sucesiones → Ambas se analizarán en conjunto con las cuestiones
de derecho aplicable porque se ha establecido un sistema determinado que hace que la
competencia judicial internacional dependa del derecho aplicable

REGLAMENTO DE ALIMENTOS (4/2009)

Dado que en el derecho de familia internacional juega el principio de la dispersión jurisdicción,

las solicitudes relacionadas con el derecho de alimentos se deben tratar de forma independiente
al matrimonio y a la responsabilidad parental. Así, en los litios relativos a la obligación de
alimentos, jugará el REGLAMENTO 4/2009, que regula los tres sectores.

ÁMBITO DE APLICACIÓN (ART. 1)

[A] Su ámbito de aplicación material se extiende tanto la pensión compensatoria como la
pensión de alimentos a los hijos. Ello se desprende de la redacción dada por el artículo:
«El presente Reglamento se aplicará a las obligaciones de alimentos derivadas de una relación
familiar, de parentesco, matrimonio o afinidad».

Este reglamento no establece ninguna regla en cuanto a la supletoriedad de las normas de

competencia internacional estatal. El legislador europeo considera que los únicos foros que
pueden jugar en relación con la competencia de los tribunales estatales de los Estados miembros
son los foros previstos en el propio reglamento. Por tanto, nunca serán de aplicación los foros
previstos en la LOPJ.

[B] En lo que respecta a su ámbito de aplicación espacial, en principio, el Reglamento aplica en

todos los Estados miembros, con la excepción de Dinamarca, puesto que no hay acuerdo o
convenio entre el Reino de Dinamarca y la UE.

− Irlanda y Reino Unido sí aceptaron el Reglamento en su momento, aunque en la

actualidad Reino Unido juega como tercer Estado, y por tanto, no le aplica.

APLICACIÓN DE LOS FOROS

En principio, en cuanto a las definiciones establecidas en su artículo 2, el reglamento no contiene
un concepto específico de «alimentos». Por tanto, se entiende que, de las distintas referencias a
lo largo del articulado, cabe dentro de la misma la manutención, el deber de socorro y las cargas
del matrimonio; además de la pensión compensatoria y la pensión de alimentos de los hijos (se
incluye tanto si la obligación de alimentos a pagar es periódica o instantánea).

El orden de aplicación de los foros referentes a la competencia (Capítulo II), es el siguiente:

1º) Autonomía de la voluntad, tanto expresa como tácita, regulada en los

ARTS. 4 y 5
artículos 4 y 5, respectivamente.
2º) En defecto de pacto, deberemos acudir al artículo 3. ART. 3
3º) Como última opción (en defecto de las anteriores), deberemos acudir
ART. 6
al artículo 6.

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Co mp e te n cia Re g la me n to ( 4 /2 0 0 9 ) ,
j ud ic ia l i n ter na cio n al ALIMENTOS

AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD (ARTS. 4 Y 5)

En materia de alimentos, el principio de la autonomía de la voluntad es lo que prima. Por tanto,
las partes acreedora y deudora podrán pactar los tribunales competentes, ya sea de forma expresa
o tácita, y solo en su defecto, aplicarán los artículos 3 y 6.

ARTÍCULO 4 → Sumisión expresa

De acuerdo a lo expuesto en el artículo 4, el pacto puede ser tanto de forma general como de
forma específica. Así, se podrá pactar, por ejemplo, sobre los tribunales españoles o sobre los
tribunales de Albacete. Además, el Reglamento contempla la posibilidad de que se realicen tanto
pactos ex ante como ex post al nacimiento de la obligación de alimentos.

Sin embargo, el artículo contempla los siguientes límites:

− Su apartado tercero contiene la primera limitación: No cabe la autonomía de la voluntad

cuando el acreedor de alimentos sea menor de 18 años, en cuyo caso habrá que acudir a
los foros en defecto de la autonomía de la voluntad, que son aquellos establecidos en el
artículo 3.
− Su apartado segundo obliga a que el acuerdo deba de celebrarse por escrito, o bien por
medios electrónicos siempre y cuando haya un registro (por ejemplo, mediante correos
electrónicos).
− Su apartado primero establece también distintas condiciones, las cuales deben
establecerse o bien en el momento en que se pacte o en el momento de la presentación
de la demanda:
a) En principio, si es una obligación de alimentos no derivada de una relación
conyugal; es decir, distinta de una pensión compensatoria, encontramos dos
posibilidades:
1º) Tribunales de la residencia habitual de cualquiera de las partes.
2º) Tribunales de la nacionalidad de cualquiera de las partes.
b) Si estamos ante una obligación entre cónyuges y ex cónyuges, además de las dos
posibilidades expuestas anteriormente, se podrá pactar en favor de:
1º) Los tribunales que conocen de la crisis matrimonial; es decir, de los
tribunales establecidos en el artículo 3 BruselIIter.
2º) Los tribunales de su última residencia habitual común, siempre que al
menos hubiese tenido una duración de un año.

El pacto, en principio, es exclusivo, salvo acuerdo en contrario de las partes. Por tanto, aquí
también se permiten pactos no exclusivos, que permitiría acudir a los tribunales pactados y a los
competentes en base a los tribunales establecidos en el artículo 3.

ARTÍCULO 5 → Sumisión tácita

Si el demandado contesta a la demanda, habría sumisión tácita.

«Con independencia de los casos en los que su competencia resultare de otras disposiciones
del presente Reglamento, será competente el órgano jurisdiccional del Estado miembro ante el que
compareciere el demandado. Esta regla no será de aplicación si la comparecencia tuviere por objeto
impugnar la competencia» → Misma terminología que el artículo 25 BruselIbis

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Co mp e te n cia Re g la me n to ( 4 /2 0 0 9 ) ,
j ud ic ia l i n ter na cio n al ALIMENTOS

COMPETENCIA SUBSIDIARIA (ART. 3)

Tendremos que acudir a los foros establecidos en el artículo 3 en defecto de sumisión expresa o
tácita: foros en defecto de la autonomía de la voluntad → Juegan de forma alternativa.

Las posibilidades que establece el artículo 3 son las siguientes:

a) Tribunales de lugar donde el demandado tenga su residencia habitual (foro general).

b) Órgano jurisdiccional del lugar donde el acreedor (‘demandante’) tenga su residencia
habitual → Busca favorecer la posición procesal del acreedor de alimentos.
c) Si la pensión de alimentos o la compensatoria; es decir, la obligación de alimentos, es una
pretensión accesoria de la principal, la cual ha de ser relativa al estado civil de las
personas → Mismos tribunales que conocen de la pretensión principal.
− SALVO que dichos tribunales basen su competencia en un foro que únicamente
esté fundamentado en la nacionalidad de una de las partes (por ejemplo, en
materia de filiación, que es exclusiva estatal).
d) Si la acción principal es una acción de responsabilidad parental (por ejemplo, sobre la
guardia y custodia de los hijos) y que la subsidiaria sea una acción relativa al derecho de
alimentos → Mismos tribunales que conocen de la pretensión principal.
− SALVO que los tribunales que conocen de la pretensión principal lo hagan en
base de un foro basado en la nacionalidad de una de las partes (por ejemplo, en
aquellos supuestos en los cuales se hubiesen fundamentado en el artículo 22
quarter d) LOPJ y la parte fuese nacional española).

Al jugar alternativamente, el acreedor de alimentos puede acudir a cualquiera de ellos.

COMPETENCIA RESIDUAL (ART. 6)

Si ninguno de los tribunales nacionales fueran competentes en razón de los artículos mencionados,
deberemos entonces recurrir al artículo 6:
«Cuando ningún órgano jurisdiccional de un Estado miembro sea competente con arreglo a
los artículos 3, 4 y 5 y ningún órgano jurisdiccional de un Estado parte en el Convenio de Lugano que
no sea un Estado miembro sea competente con arreglo a lo dispuesto en dicho Convenio, serán
competentes los órganos jurisdiccionales del Estado miembro del que las partes tengan nacionalidad
común».

En este caso, serán competentes los tribunales de nacionalidad común del acreedor y del deudor.

EJEMPLO 1

Nos encontramos ante una crisis matrimonial con responsabilidad parental y obligación de
alimentos.

Habrá que tratar cada materia de forma independiente. Por ello, primeramente deberemos acudir
a los foros del artículo 3 BruselIIter, para ver qué tribunales son competentes para tratar la crisis
matrimonial. Posteriormente, a los artículos 7 y 10, dependiendo de si ha habido pacto respecto a
la responsabilidad parental. Finalmente, deberemos acudir al artículo 3 del Reglamento de
alimentos (si damos por hecho que los hijos son menores de edad). En caso contrario, deberíamos
acudir a los artículos 4 y 5.

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Co mp e te n cia Re g la me n to ( 4 /2 0 0 9 ) ,
j ud ic ia l i n ter na cio n al ALIMENTOS

EJEMPLO 2

Un matrimonio de un nacional español con una nacional italiana, los dos cónyuges
establecen su residencia matrimonial común en Dublín (Irlanda), donde tras diez años de
residencia en dicha ciudad, se plantea una crisis matrimonial de hecho y cada uno de ellos
regresa a su país de origen. El cónyuge español, que vive ya en Albacete desde hace dieciocho
meses, plantea una demanda de divorcio frente a su cónyuge italiano que vive en Roma. Al
mismo tiempo, plantea una solicitud de pensión compensatoria. ¿Son competentes los
tribunales españoles para conocer de ambas pretensiones?

a) Sí, los tribunales españoles son competentes para conocer de ambas pretensiones.
b) Los tribunales españoles son competentes para conocer del divorcio pero no de alimentos.
c) No, los españoles no son competentes para conocer ninguna de las pretensiones.
d) En todo caso, los únicos competentes sería los italianos para conocer de ambas → Los
ITALIANOS sí son competentes, pero no de forma exclusiva; por lo tanto, no es correcta.
e) Todas falsas.

Con independencia de la respuesta anterior, los dos cónyuges quieren pactar sobre la
obligación de alimentos, ¿cuáles serían sus opciones?

a) Únicamente en favor de los tribunales italianos.

b) Únicamente en favor de los tribunales españoles.
c) Únicamente en favor de los tribunales españoles e italianos.
d) No podrían pactar en favor de los tribunales irlandeses.
e) Todas falsas → podrán pactar en favor de los TRIBUNALES ESPAÑOLES, ITALIANOS e
IRLANDESES.

Primero, debemos determinar el divorcio, para lo que habría que acudir a los foros que establece
el artículo 3 BRUSELAS II TER:

− Los TRIBUNALES ESPAÑOLES sí serían competentes porque habían transcurrido 18 meses.

Si hubiese sido ella también podría haber demandado ante los españoles porque una de
las partes reside aquí (el límite mínimo son 6 meses de residencia cuando se es nacional).
− También podría presentarse ante los TRIBUNALES ITALIANOS ya que es la residencia
habitual del demandado.
− Los irlandeses no serían competentes porque ninguno de los cónyuges reside allí.

En cuanto a la pensión compensatoria:

− Los TRIBUNALES ESPAÑOLES podrán conocer de los alimentos por los artículos 3 c) y el 3
b) del Reglamento de Alimentos.
− Los TRIBUNALES ITALIANOS también podrán conocer de dicha pretensión.
− Podrían pactar respecto de los ITALIANOS y de los ESPAÑOLES (ambos por nacionalidad o
residencia de uno de ellos, además de que son competentes para conocer de la crisis
matrimonial).
− Los TRIBUNALES IRLANDESES podrán conocer por la última residencia habitual del
matrimonio, puesto que la ley establece un plazo mínimo de duración de un año y en este
caso residieron allí durante diez años de acuerdo al artículo 4 c), subapartado ii) del
Reglamento Alimentos.

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Co n t ro l d e co mp e te nc ia
j ud ic ia l i n ter na cio n al

NORMAS DE APLICACIÓN AL CONTROL DE LA COMPETENCIA

JUDICIAL INTERNACIONAL

El control de la competencia judicial internacional puede llevarse a cabo tanto por un órgano
judicial como por una de las partes del conflicto. El legislador europeo establece una serie de
normas en B RUSELAS I BIS , quedando lo no regulado bajo la legislación estatal de cada Estado.

− El control de oficio aparece regulado en los artículos 27 y 28 B RUSELAS I BIS . El

Reglamento únicamente establece los casos en los que podrá darse dicho control, no el
procedimiento, al cual remite a la normativa estatal.
− El control a instancia de parte se remite a la normativa estatal (puesto que Bruselas no
establece ninguna norma expresa), estando regulada en nuestro ordenamiento jurídico en
los artículos 36, 38 y 39 LEC.

Generalmente, corresponde a las partes, y solo en limitadas ocasiones los ordenamientos

procesales de los distintos Estados contemplan que un control de oficio; es decir, por parte de los
propios jueces.

¿Por qué se establece ese control de la competencia? Porque la competencia judicial

internacional, al igual que la interna, es un presupuesto del proceso. Sin competencia,
no hay proceso.

CONTROL DE OFICIO

Por un lado, el artículo 27 B RUSELAS I BIS , expone cómo deberá llevarse a cabo el control de
oficio en caso de estar ante una de las competencias exclusivas del artículo 24 del Reglamento
→ El órgano judicial incompetente deberá emitir un auto formal de incompetencia, puesto que
dicha materia es exclusiva del órgano judicial de otro Estado.
− El artículo lo establece de la siguiente forma: «el órgano jurisdiccional de un Estado
miembro que conozca a título principal de un litigio para el que los órganos jurisdiccionales
de otro Estado miembro sean exclusivamente competentes en virtud del artículo 24 se
declarará de oficio incompetente».
Por otro lado, el artículo 28 B RUSELAS I BIS regula los supuestos de competencias no
exclusivas, siempre y cuando el demandado no comparezca; en cuyo caso, pese a que la parte
pasiva no comparezca, también deberá de evaluarse la competencia (es importante no confundir
rebeldía con no comparecencia). El procedimiento a seguir, por tanto, será de la siguiente forma:

1º) El demandado no comparece.

2º) El tribunal debe comprobar si posee competencia para conocer del litigio.
3º) Si el tribunal resulta competente → La parte demandada es declarada en rebeldía.
4º) Si el tribunal no resulta competente → El tribunal se declarará incompetente para conocer
de dicho proceso (‘rebeldía tácita’). Esto ocurrirá en aquellos casos en los que el tribunal
europeo solo sea competente en base a un pacto entre las partes.

Por tanto, debemos tener en cuenta las siguientes matizaciones:

− Siempre que el demandado no comparezca, el control deberá de hacerse de oficio.

− BRUSELITAS no establece el procedimiento, solo establece los casos. El procedimiento a
seguir se remite al derecho procesal interno de cada Estado.

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Co n t ro l d e co mp e te nc ia
j ud ic ia l i n ter na cio n al

El sistema estatal español se contempla en la Ley de Enjuiciamiento Civil del año 2000. Así, en
lo que respecta a la falta de competencia internacional de los tribunales españoles, debemos
acudir al artículo 36.2 LEC (extensión y límites del orden jurisdiccional civil): «Los tribunales
civiles españoles se abstendrán de conocer de los asuntos que se les sometan cuando concurra en
ellos alguna de las circunstancias siguientes:

1º) Respecto de sujetos que gocen inmunidad de jurisdicción o de ejecución (actos iure
imperii).
2º) Cuando un tratado o convenio internacional establezca la competencia exclusiva a otro
Estado → El artículo no dice nada de cuando la competencia sea exclusiva de un tercer
Estado, por lo que los tribunales españoles se podrían declarar competentes si se diera
alguno de los foros (no es recomendable acudir a los españoles si hay un foro exclusivo
en ese tercer Estado).
3º) Cuando el demandado no comparezca → Solo en aquellos casos en los que los tribunales
españoles eran competentes por sumisión tácita.
En este último caso, si los tribunales españoles sí se hubieran declarado
competentes en base a alguno de los foros contemplados en Bruselas I bis, continuaría el
procedimiento de acuerdo a lo establecido en el artículo 28 RBIbis.

Cuando nos encontremos ante uno de los tres casos expuestos, el artículo 38 LEC establece lo
siguiente: «la abstención a que se refieren los dos artículos precedentes se acordará de oficio, con
audiencia de las partes y del Ministerio Fiscal, tan pronto como sea advertida la falta de competencia
internacional o la falta de jurisdicción por pertenecer el asunto a otro orden jurisdiccional».

CONTROL A INSTANCIA DE PARTE

En el ordenamiento jurídico español el control de instancia de parte puede darse a través de dos
instrumentos distintos:

a) Mediante la presentación de una declinatoria; es decir, impugnar la competencia en los

tribunales ante los cuales se ha presentado la demanda.
b) Mediante la interposición de una inhibitoria ante los tribunales que tú estimas
competentes, para que así lo declare y reclame las actuaciones al órgano judicial que
hubiese estado actuando hasta ese momento.

Sin embargo, en el derecho procesal internacional no se contempla la inhibitoria. Por tanto, el

control a instancia de parte solo puede establecerse mediante una declinatoria puesto que los
tribunales de cada Estado únicamente van conocer su propia competencia judicial, no la del resto
de los Estados.

LA DECLINATORIA
El mecanismo jurídico para impugnar la competencia judicial internacional a instancia de parte
en nuestro ordenamiento jurídico es la declinatoria internacional, recogida en el artículo 39
LEC. Sin embargo, cabe matizar que en el resto de Estados miembros el mecanismo procesal
podrá ser distinto, dependiendo de lo establecido en su ordenamiento jurídico.
«El demandado podrá denunciar mediante declinatoria la falta de competencia
internacional o la falta de jurisdicción por pertenecer el asunto a otro orden jurisdiccional o por
haberse sometido a arbitraje o mediación la controversia».

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j ud ic ia l i n ter na cio n al

La declinatoria, en principio, se contempla en el artículo 39 LEC. Sin embargo, es reconocida y

regulada en el artículo 63 y siguientes de la LEC. Entre sus características, cabe destacar:

− Solo puede hacerse valer por parte del demandado.

− Su interposición ante los tribunales suspende el procedimiento.
− Debe presentarse antes de que comience el procedimiento; es decir, tras la interposición
de la demanda por parte del demandante.
− Se da traslado de la presentación de la declinatoria a la otra parte, para que pueda
argumentar y responder si considera que dichos tribunales sí son los competentes.

Por tanto, no hay audiencia oral; sino que en este caso es solo un procedimiento por escrito:
presentación, argumentación de la otra parte y, el juez resuelve mediante un auto en el cual:

a) Desestima la declinatoria y continua el procedimiento.

b) Estimando la declinatoria y terminando así el procedimiento en España, de acuerdo al
artículo 66 LEC.

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j ud ic ia l i n ter na cio n al

EXCEPCIONES DE LITISPENDENCIA Y CONEXIDAD

La EXCEPCIÓN DE LITISPENDENCIA ocurre En la CONEXIDAD no existe esa triple identidad,

en el derecho procesal español cuando dos pero sí encontramos una vinculación; es decir,
órganos jurisdiccionales dentro del territorio una relación tan estrecha entre ambos
español están conociendo de dos litios en los procedimientos, que es oportuno tramitarlas de
cuales existe triple identidad: partes, objeto y forma que se tome en consideración lo que
causa. ocurra en un procedimiento respecto del otro.

Por tanto, nos encontraremos ante una Por tanto, nos encontramos ante la conexidad
excepción de litispendencia internacional internacional cuando se estuvieran
cuando dos tribunales de distintos Estados desarrollando procedimientos que estuvieran
están conociendo de dos litigios en los cuales relacionados entre sí ante tribunales de Estados
existe triple identidad. distintos.

Aplicamos estas excepciones cuando estamos tratando de evitar que haya dos procedimientos
paralelos, en los cuales existan soluciones contradictorias en cuanto a sus efectos en territorio
europeo (si nos movemos fuera, respecto de terceros Estados). A su vez, nos permite que se pueda
tomar en consideración lo resuelto en un procedimiento que tenga incidencia sobre lo que se va a
resolver en un segundo procedimiento.

En BRUSELAS I BIS, la excepción de litispendencia y conexidad aparece recogida en la Sección 9

dentro del Capítulo II. Así, el reglamento establece reglas para la litis intracomunitaria y para la
litis extracomunitaria.

a) Intracomunitaria: Ambos procedimientos se están llevando a cabo ante tribunales de

Estados miembros.
b) Extracomunitaria: Se estén llevando a cabo procedimientos ante tribunales de un Estado
miembro y ante tribunales de terceros Estados (se añadió en la última revisión de
Bruselas I bis).

También podemos encontrar estas excepciones dentro del DERECHO PROCESAL ESPAÑOL. La LEC
contempla, además de la litispendencia y conexidad, cuestiones de competencia, de cosa
juzgada… En su articulado se establece con claridad que todas aquellas cuestiones relativas a la
competencia de los órganos judiciales deberán hacerse valer es a través de la declinatoria.

Cuando sean cuestiones distintas a la impugnación de la competencia, el trámite deberá llevarse

a cabo a través de la contestación a la demanda. Así, el demandado, antes de contestar sobre el
fondo del asunto, deberá presentar las excepciones en la contestación a la demanda.

− El Juez que conoce del asunto principal, ha de resolver sobre estas cuestiones
previamente al fondo del asunto, puesto que si las aceptase, el procedimiento en nuestro
país se podría suspender e incluso terminar.
− El artículo 416 LEC, en relación con el 421 LEC establece que el juez, en el caso de que
sea juicio ordinario, ha de resolver sobre dichas excepciones en la audiencia previa al
juicio. Si hubiera dificultades, se podrá reservar la posibilidad de resolver por escrito en
el plazo de 5 días desde la celebración de dicha audiencia previa. En el juicio verbal se
deberán resolver en el acto del juicio.

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LITISPENDENCIA

LITISPENDENCIA INTRACOMUNITARIA (ARTS. 29, 30, 31.1 Y 32 RBIBIS)

La litispendencia intracomunitaria se contempla en los artículos 29, 30, 31.1 y 32 BRUSELIBIS.

El artículo 29 contempla la regla general → Para encontrarnos ante la litispendencia debe darse
la triple identidad (causa, sujeto y objeto). Esta triple identidad debe desglosarse del siguiente
modo:

a) Identidad de objeto: Los efectos de las Por ejemplo, Se plantea una demanda
sentencias dictadas por los distintos por incumplimiento de un contrato ante
órganos judiciales pueden ser los tribunales italianos. Al mismo
contradictorios entre sí. tiempo, la parte demandada, plantea otra
b) Identidad de partes: En un procedimiento demanda ante los tribunales franceses,
podrán ser demandante-demandado y en el argumentando una acción de exoneridad
otro al contrario. Es decir, las partes de ese contrato frente a la parte
involucradas son las mismas, pero están en demandante. En ese caso concreto,
una posición procesal distinta. ¿puede dar lugar a resoluciones
c) Identidad de causa: Ambos contradictorias? Sí, ya que derivan de
procedimientos (y, por ende, ambas una misma relación jurídica y nos
demandas que han dado lugar a estos), encontramos ante las mismas partes,
deben estar basados en una misma aunque con posiciones procesales
relación jurídica. distintas.

¿Cómo deben actuar entonces, los dos tribunales de los distritos Estados miembros
en esta situación?

La excepción de litispendencia se debe presentar ante los segundos tribunales que conocen en
el tiempo donde el proceso esté pendiente:

− En el derecho procesal español, el proceso está pendiente desde el momento en que se

interpone la demanda.
− A efectos del Reglamento, el artículo 32 establece un concepto autónomo, exponiendo
dos posibilidades:
a) Desde el momento en que se presenta el escrito de demanda.
b) Aquellos casos en los que primero se ha de notificar al demandado que se le va a
demandar (es muy común en derecho anglosajón); en cuyo caso, se considerará
que el proceso está pendiente desde el momento de la notificación.

Una vez el segundo tribunal ha recibido la excepción de litispendencia, suspenderá el

procedimiento y se abstendrá de conocer hasta que el primer tribunal se declare competente.
Ello, sin perjuicio de la aplicación de las excepciones del artículo 31 BRUSELITAS:

− Cuando nos encontremos ante una materia exclusiva y esta atribuya la competencia a dos
tribunales distintos.
− Cuando la competencia del tribunal está basada en una cláusula de elección de foro.

En estos casos, la declinatoria también podrá presentarse ante el primer tribunal, aunque por
norma general el que se abstendrá de conocer será el segundo.

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LITISPENDENCIA EXTRACOMUNITARIA (ARTS. 33 Y 34 RBIBIS)

La litispendencia extracomunitaria se contempla en los artículos 33 y 34 BRUSELAS I BIS. Tal y
como se deriva de denominación, en ella encontramos:

1º) Un procedimiento que ya comenzado y se está sustanciando ante los tribunales de un

tercer Estado.
2º) Presentación de una demanda ante un Estado miembro.

De ambos procesos también debemos encontrar la triple identidad: misma causa, sujeto y objeto,
además de que la materia objeto de controversia ha de ser patrimonial, ya que en caso contrario,
no jugaría Bruselitas. De ella podemos destacar, primeramente, que este tipo de litispendencia fue
introducida tras la promulgación de Bruselas I bis, ya que en Bruselas I no se contemplaba.

Por otra parte, es importante matizar que el tribunal europeo puede llevar a cabo dos actuaciones:

A) La SUSPENSIÓN del procedimiento con posibilidad de reanudación. Para ello, ha de

realizar un juicio de reconocibilidad futura de la sentencia extranjera dictada en ese tercer
Estado; es decir, ha de evaluarse (en el Estado miembro) si la sentencia de los tribunales
de ese tercer Estado va a poder ser objeto de reconocimiento y ejecución. Se debe
comprobar lo siguiente (deben darse los tres requisitos):
− Que el tribunal del tercer Estado es competente en base a sus normas de
competencia judicial internacional;
− Que existe esa triple identidad (causa, sujeto objeto).
− Que es recomendable que se abstenga del conocimiento del asunto en aras de la
buena administración de justicia.
B) La CONTINUACIÓN del procedimiento, cuando:
− El procedimiento se haya suspendido o sobreseído en el tercer Estado.
− Haya un retraso en la resolución y el tribunal europeo estime que es poco
probable que se dicte sentencia en un tiempo razonable en el tercer Estado.
− En ambas situaciones, la continuación del procedimiento ha de considerarse
necesaria para la buena administración de justicia.

Es importante tener en cuenta que, por un lado, la excepción de litispendencia extracomunitaria

ha de presentarse ante los tribunales del Estado miembro, puesto que son los segundos en el
tiempo en conocer del asunto. Por otro lado, el órgano jurisdiccional del Estado miembro pondrá
fin al proceso si el procedimiento sustanciado en el tercer Estado ha concluido y culminado en
una sentencia susceptible de ser reconocida y ejecutada en territorio europeo (sentencia firme).

CONEXIDAD

Tal y como se ha expuesto con anterioridad, en la conexidad no se da la triple identidad.

CONEXIDAD INTRACOMUNITARIA (ART. 30 RBIBIS)

El artículo 30.3 Bruselas I bis, contiene una definición de lo que el legislador europeo considera
como «conexidad». Este concepto ha sido copiado de la jurisprudencia del TJUE.
Así, «se considerarán demandas conexas las vinculadas entre sí por una relación tan estrecha
que sería oportuno tramitarlas y juzgarlas al mismo tiempo a fin de evitar resoluciones que podrían ser
contradictorias entre sí».

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El Reglamento establece dos posibilidades:

1º) Como regla general, es segundo tribunal deberá suspender el procedimiento.

2º) Cuando los dos asuntos estén pendientes en primera instancia, si la parte demandante
muestra que el primer tribunal pudiera acumular ambos procedimientos; y siempre que la
ley procesal de dicho Estado permita la acumulación → El procedimiento no se
suspenderá, sino que el propio tribunal, de oficio, declinará su competencia en favor del
primer tribunal.

CONEXIDAD EXTRACOMUNITARIA (ART. 34 RBIBIS)

Para que pueda aplicar el artículo 34 de Bruselitas, debe existir con anterioridad a la presentación
de la demanda ante los órganos de un Estado miembro, una acción, conexa, pendiente ante los
órganos de un tercer Estado.

El Reglamento establece una regla de conexidad con efectos únicamente suspensivos, con
salvaguardas semejantes a las expuestas en relación con la litispendencia extracomunitaria; es
decir, si se suspende, el proceso se podrá reanudar por los mismos motivos que se establecen en
la litispendencia extracomunitaria. Por tanto:

A) El tribunal europeo SUSPENDERÁ el proceso si considera que resolverlo conjuntamente

prevendrá la obtención de sentencias contradictorias, además de si dicha sentencia podrá
ser objeto de un juicio de reconocibilidad futura en ese Estado miembro; todo ello en
aras de la buena administración de justicia.
B) El tribunal europeo podrá CONTINUAR el procedimiento en cualquier momento si:
− Considera que ya no existe riesgo de resoluciones contradictorias.
− El procedimiento se haya suspendido o sobreseído en el tercer Estado.
− Haya un retraso en la resolución y el tribunal europeo estime que es poco
probable que se dicte sentencia en un tiempo razonable en el tercer Estado.
− En ambas situaciones, la continuación del procedimiento ha de considerarse
necesaria para la buena administración de justicia.

LEY DE COOPERACIÓN JURÍDICA INTERNACIONAL EN MATERIA CIVIL

En aquellos casos en los que no juegue Bruselas I bis ni ningún reglamento europeo especial por
razón de la materia, el régimen estatal supletorio para entender de esta cuestión es el
contemplado actualmente en los artículos 37 a 40 en la LEY DE COOPERACIÓN JURÍDICA
INTERNACIONAL.

CONCEPTO DE PENDENCIA (ART. 37 LCOOPJI)

Se considera que un proceso está pendiente desde el momento de la interposición de la demanda,
siempre y cuando esta sea admitida.

PROCEDIMIENTO (ART. 38 LCOOPJI)

El procedimiento se deberá de tramitar de acuerdo a la forma interna; es decir, de acuerdo a los
artículos 400 y 410 a 413 LEC (en principio), que establecen la excepción de litispendencia. Ello
es debido a que, tal y como se mencionó, no existe un mecanismo autónomo internacional.

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Como una breve remisión a lo establecido en la LEC, podemos destacar:

− En su artículo 400, el legislador español considera que, a efectos de litispendencia y de

cosa juzgada, los hechos y los fundamentos jurídicos aducidos en un litigio se
considerarán los mismos que los alegados en otro juicio anterior si hubiesen podido
alegarse en éste.
− En su artículo 410, tal y como establece la LCoopJI, la litispendencia produce todos los
efectos procesales desde la interposición de la demanda.
− En su artículo 411, señala que la jurisdicción y competencia del tribunal continuarán
siendo válida incluso si el domicilio de las partes o el lugar de la cosa litigiosa varía
durante el transcurso del litigio.
− En su artículo 412, establece la prohibición de modificación del objeto principal de la
demanda. Es decir, únicamente podrá debatirme en el proceso respecto de los temas
alegados en los escritos de demanda y de contestación.
− En su artículo 413 hace referencia a las posibles modificaciones de la cosa objeto del
juicio. Si se hubieran realizado con posterioridad al juicio y no privaren de interés
legítimo las pretensiones ejercitadas, no se tendrán en cuenta. Sin embargo, en el caso
contrario, las pretensiones privadas de interés legítimo deberán tramitarse de acuerdo a
otro procedimiento.

La LCOOPJI, por su parte, regula la litispendencia internacional (suspender el procedimiento); y

las demandas conexas en sus artículos 39 y 40, respectivamente. En ambos casos, los tribunales
españoles darán fin al procedimiento cuando el tribunal extranjero dicte sentencia que sea
susceptible de ser reconocible y ejecutada en territorio español.

LITISPENDENCIA INTERNACIONAL (ART. 39 LCOOPJI)

Al igual que ocurría con los criterios de Bruselas I bis, para encontrarnos ante un caso de
litispendencia debemos estar ante la triple identidad (causa, sujeto y objeto). Además, el órgano
judicial extranjero debe conocer del litigio con anterioridad en el tiempo. Así, podemos
encontrarnos con las siguientes situaciones:

A) El órgano judicial español podrá SUSPENDER el procedimiento, a instancia de parte,

cuando se cumplan los siguientes requisitos:
− Que la competencia del órgano extranjero obedezca a una conexión razonable
con el litigio → Se evalúa si el órgano judicial es o no competente, estableciendo
criterios en base a foros parecidos a los foros previstos en la legislación española.
− Que la sentencia sea susceptible de ser reconocida en España.
− Que el órgano judicial español considere necesaria la suspensión del
procedimiento en aras de la buena administración de justicia.
B) El órgano judicial español podrá REANUDAR el proceso en cualquier momento, a
instancia de parte cuando:
− El tribunal extranjero haya sido declarado incompetente, o si, requerido por
cualquiera de las partes, no se hubiera pronunciado sobre su propia competencia.
− Que el procedimiento en el extranjero haya sido sobreseído o suspendido.
− Cuando se estime poco probable que el procedimiento extranjero concluya en un
lapso de tiempo razonable.
− Por ser necesario para buena administración de justicia.
− Sentencia definitiva no sea susceptible de ser reconocida y ejecutada en España.

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DEMANDAS CONEXAS (ART. 30 LCOOPJI)

Al igual que Bruselas I bis, la normativa española considera que estaremos ante dos demandas
conexas cuando estén vinculadas entre sí por una relación tan estrecha que sería oportuno
tramitarlas y juzgarlas al mismo tiempo a fin de evitar resoluciones inconciliables.

A) El tribunal español SUSPENDERÁ el proceso si considera que resolverlo conjuntamente

prevendrá la obtención de sentencias contradictorias, además de si dicha sentencia podrá
ser objeto de un juicio de reconocibilidad futura en España; todo ello en aras de la buena
administración de justicia.
B) El tribunal español podrá CONTINUAR el procedimiento en cualquier momento si:
− Considera que ya no existe riesgo de resoluciones contradictorias.
− El procedimiento se haya suspendido o concluido en el extranjero.
− Estima que es poco probable que el proceso extranjero pueda concluirse en un
tiempo razonable.
− En ambas situaciones, la continuación del procedimiento ha de considerarse
necesaria para la buena administración de justicia.

EJEMPLO 1 EJEMPLO 2

Se presenta una demanda por incumplimiento Se interpone demanda ante los tribunales
contractual ante un tribunal español, dado españoles por el domicilio del demandado
que el lugar de entrega de las mercaderías era en un caso de incumplimiento contractual.
territorio español, frente a un demandado La contraparte, presenta por su lado
francés por parte de una empresa española, demanda por exoneración de
ya que la empresa francesa ha incumplido las responsabilidad ante los tribunales
condiciones el demandado en el contrato. La franceses ya que la entrega de mercaderías
demandante francesa acude a los tribunales se pactó en territorio francés.
franceses porque hay una cláusula de elección
de foro en favor de los tribunales franceses, La excepción de litispendencia
¿cómo deberán actuar los tribunales intracomunitaria se presentaría ante los
españoles si se presenta litispendencia? tribunales francés, que deberán suspender el
procedimiento hasta que los españoles se
Nos encontramos ante un caso de litispendencia declarasen competentes.
intracomunitaria, con misma causa, sujetos y
objeto, conociendo de los dos procesos EJEMPLO 3
tribunales europeos. Además, jugaría el artículo Demandas ante tribunales españoles y
31.2 BRUSELAS I BIS ya que estamos ante una de tribunales argentinos. La primera
las excepciones que el reglamento plantea al demanda se habría presentado ante los
artículo 29: las cláusulas de elección de foro en tribunales del tercer Estado. Y la segunda
favor a unos tribunales concretos. Por ello, los demanda ante los del Estado miembro.
tribunales españoles deberán suspender el
procedimiento hasta que los tribunales franceses Se deberá dar la triple identidad, en cuyo caso
se declaren competentes, donde, llegado a dicho aplicaría BRUSELAS I BIS, así, el
punto, los tribunales españoles darán por procedimiento en España estaría suspendido
finalizado el procedimiento. hasta que los tribunales argentinos dictasen
sentencia.

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Reco n o c im ien to y e jecu ció n
d e la s se n te nc ia s e xt r a nj er a s

SECTOR DE RECONOCIMIENTO Y EJECUCIÓN DE LAS SENTENCIAS

EXTRANJERAS
A diferencia de lo que ocurre con el primer Este tercer sector, por tanto, nos garantiza la
sector, en el reconocimiento y ejecución nos circulación en el ámbito internacional de las
encontramos en un plazo temporal distinto; es decisiones adoptadas por los tribunales del
decir, se da en un momento posterior. resto de Estados miembros. Si queremos
conseguir una tutela judicial internacional –no
Aquí, la situación jurídico internacional ya ha solo a efectos declarativos, sino también a
sido enjuiciada y resuelta por parte de unas efectos de reconocimiento de dicha sentencia–
autoridades extranjeras que se han declarado es cuando entra en juego este sector, bajo la
competentes conforme a las normas de premisa de lograr que las resoluciones de un
competencia judicial internacional y han Estado puedan desplegar sus efectos en los
resuelto sobre el fondo del asunto en base a su restantes. Además, este sector también
derecho aplicable. potencia el comercio internacional.

Dentro de este bloque vamos a analizar tanto el reconocimiento y ejecución de sentencias

extranjeras como de laudos arbitrales; es decir, se nos va a indicar si se debe de seguir o no un
determinado procedimiento, qué tipos de efectos van a desplegar estas resoluciones extranjeras (o
laudos arbitrales) en nuestro país, qué exigencias o requisitos han de cumplir… Todas estas
cuestiones van a ser reguladas por las normas españolas de reconocimiento y ejecución de
resoluciones extranjeras.

¿Por qué se habla, entonces de estos dos conceptos de forma ‘separada’?

Ello es porque se trata de conceptos y fases distintas.

A) Cuando hacemos referencia al RECONOCIMIENTO, hablamos de la homologación de la

sentencia extranjera; es decir, de su convalidación en nuestro país para que despliegue
sus efectos. Para ello, la sentencia ha de seguir una serie de requisitos y exigencias.
− En principio, dicho control de regularidad requiere de un procedimiento de
reconocimiento, llamado «procedimiento de exequatur», sin embargo, este no se
da en todos los supuestos. ¿Por qué no? Porque ello dependerá del régimen
jurídico aplicable a cada supuesto concreto.

B) A diferencia de lo que ocurre con el reconocimiento, la EJECUCIÓN solo cabe en aquellas

sentencias extranjeras que lleven aparejadas la ejecución1 (por ejemplo, una sentencia de
divorcio produce efectos constitutivos, pero no será necesario declararla ejecutiva porque
no lleva aparejados estos efectos).
− La fase de ejecución se da únicamente en aquellos casos en los que nos
encontremos ante una sentencia condenatoria en cantidad, o de obligación de
abstenerse o de realizar una determinada conducta.
− Dichas sentencias han de solicitar su reconocimiento y su posterior declaración
de ejecutividad.

1
La ejecución consiste en solicitar que los tribunales actúen mediante poder coactivo para que ejecuten lo
establecido en la sentencia, mediante los distintos actos que forman la fase de ejecución (embargo, subasta,
apremio…).

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Reco n o c im ien to y e jecu ció n
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Por tanto, para poder pasar a la fase de ejecución, la sentencia ha de ser reconocida y ser
declarada ejecutiva; y solo cuando se ha reconocido la ejecutividad de la sentencia se
podrá pasar por la fase de ejecución → En BruselIbis encontramos una excepción que se
verá más adelante.

En todo caso, para que una sentencia extranjera pueda desplegar efectos en nuestro país, es preciso
un CONTROL DE REGULARIDAD; es decir, se le exige el cumplimiento de unos requisitos o
exigencias determinados que le serán impuestos por el régimen jurídico que le sea aplicable.

Sin embargo, en determinados casos, dicho control de regularidad se deberá de realizar dentro de
un procedimiento específico de reconocimiento y declaración de ejecutividad. Es decir,
dependiendo del régimen jurídico aplicable ese control de regularidad deberá de realizar conforme
al procedimiento exequatur. También puede darse el caso en el que no se le exigirá dicho
procedimiento, pero sí los requisitos y exigencias, tanto de fondo como de forma.

La normativa del sistema español en lo referente al reconocimiento y ejecución es la siguiente:

− Reglamento B RUSELAS I BIS (materia civil y mercantil → sentencias materia

patrimonial).
− C ONVENIO DE L UGANO de 2007.
− Reglamento B RUSELAS II TER → sustituye al Reglamento Bruselas II bis y entra en
vigor en agosto 2022 (materia matrimonial y responsabilidad parental).
→ En las resoluciones sobre visita y en cuestión de sustracción internacional de
menores se elimina el procedimiento exequatur, pudiendo ejecutarse
directamente dichas sentencias tras su dictado por el órgano judicial.
− Reglamento 4/2009, sobre A LIMENTOS → los tres sectores.
− Reglamento 650/2012 en materia de S UCESIONES → los tres sectores.
− Reglamentos del 2016, sobre RÉGIMEN ECONÓMICO MATRIMONIAL y parejas
registradas → los tres sectores.
− Reglamento sobre TITULO EJECUTIVO EUROPEO → materia patrimonial.
− Reglamento sobre PROCESO MONITORIO EUROPEO → materia patrimonial.
− Reglamento sobre PROCESO EUROPEO DE ESCASA CUANTÍA → materia patrimonial.
→ Las resoluciones judiciales basadas en estos tres reglamentos también se pueden
ejecutar directamente, puesto que omiten el procedimiento exequatur.
− Convenios internacionales bilaterales en materia de reconocimiento y ejecución (hay
muchos).
− En defecto de reglamento y convenio, se aplica la L EY DE COOPERACIÓN JURÍDICA
INTERNACIONAL EN MATERIA CIVIL , más concretamente su Título V (Ley 29/2015,
de 30 de julio) → establece el régimen estatal.

En base a esto, deberemos delimitar cuál va a ser el régimen jurídico aplicable en cada caso. Para
ello, se han de tomar en cuenta dos criterios jurídicos:

a) El criterio de procedencia de la resolución judicial extranjera, puesto que esta puede

derivar de un Estado miembro de la Unión Europea o de un tercer Estado.
b) Al ámbito de aplicación material de cada instrumento normativo.

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Reco n o c im ien to y e jecu ció n
d e la s se n te nc ia s e xt r a nj er a s

EJEMPLO 4

EJEMPLO 1 Los tribunales checos dictan sentencia

relativa a la negativa del pago de la pensión
Litigio en materia patrimonial. Se trata de compensatoria. Se trata de un matrimonio,
un incumplimiento contractual, en relación siendo uno de ellos de nacionalidad checa y
con una empresa española que no ha el otro española. El cónyuge español se ha
cumplido su obligación de entrega a una venido a vivir a España y no paga la pensión
empresa francesa. Los tribunales franceses compensatoria. Por ello, habrá que solicitar el
han resuelto sobre dicho incumplimiento, reconocimiento y la ejecución de la sentencia
encontrando su competencia en el criterio en territorio español de acuerdo a lo expuesto
del lugar de entrega de las mercaderías del en el Reglamento 4/2009, sobre A LIMENTOS .
artículo 7.1 b) BRUSELITAS. Los tribunales
franceses han condenado a la empresa EJEMPLO 5
española al cumplimiento de una condena
en cantidad. Por tanto, los tribunales Sentencia sobre la liquidación del régimen
españoles deberán reconocer y declarar la económico matrimonial, con distintos bienes
ejecutividad de dicha sentencia sobre los situados en territorio español. Habrá que
bienes de dicha empresa en territorio español, atender a lo expuesto en el Reglamento sobre
RÉGIMEN ECONÓMICO MATRIMONIAL.
para posteriormente ejecutar la sentencia.

EJEMPLO 2 EJEMPLO 6

Un accidente de carretera que ocurre en Para que una sentencia de divorcio dictada
Milán, donde he causado unos determinados por los tribunales suizos despliegue efectos
daños a un ciudadano italiano y soy en territorio español habrá que atender a lo
condenado a una determinada cantidad que expuesto en la LCOOPJI (régimen estatal
debo pagarle al ciudadano italiano por el español) → Es un tercer Estado.
accidente de carretera. Para que dicha EJEMPLO 7
sentencia pueda ser ejecutada en territorio
español, primeramente se deberá de reconocer Para que una sentencia noruega sobre
y declarar su ejecutividad por parte de nuestros materia patrimonial donde se condena a la
tribunales. entrega de mercancías pueda ser reconocida
y ejecutada en territorio español, habrá que
EJEMPLO 3 atender a lo expuesto en LUGANITO.
Sentencia de divorcio entre un nacional EJEMPLO 8
español y una nacional austriaca. Hasta que
no se inscribe la sentencia en el Registro Finalmente, si son encontramos ante una
español, esta no despliega efectos en territorio sentencia argentina sobre incumplimiento de
español → No precisa de reconocimiento y contrato, deberemos atender a lo expuesto en
ejecución. la LCOOPJI puesto que nos encontramos ante
un tercer Estado.

Dependiendo de cuál sea el régimen jurídico aplicable, el procedimiento de

reconocimiento y declaración de ejecutividad de las sentencias extranjeras será distinto,
puesto que en la LC OOP JI siempre se exige exequatur, cosa que no se da en todos los
casos cuando nos movemos en el ámbito europeo

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d e la s se n te nc ia s e xtr a nj er a s BRUSELAS I BIS

Los tres textos legales que se van a analizar dentro de este bloque son los siguientes:

1º) Régimen general europeo → Reglamento B RUSELAS I BIS .

2º) Régimen estatal español → Ley de COOPERACIÓN JURÍDICA INTERNACIONAL en
materia civil.
3º) Arbitraje comercial internacional → C ONVENIO DE N UEVA Y ORK (laudos arbitrales
extranjeros).

REGLAMENTO BRUSELAS I BIS

Deberemos recurrir a B RUSELAS I BIS cuando nos encontremos ante resoluciones judiciales
procedentes de los tribunales de un Estado miembro (criterio de procedencia), y que además
entren dentro del ámbito de aplicación material establecido en el reglamento; es decir, cuando la
sentencia verse sobre cuestiones patrimoniales.

− Por tanto, dentro del régimen establecido en Bruselas, es indiferente que los tribunales
del Estado miembro hayan basado su competencia en los foros previstos en el propio
reglamento o bien en los recogidos en su régimen estatal.
− En resumidas cuentas, lo único que es relevante a la hora de saber si debemos recurrir a
B RUSELITAS es la materia objeto del conflicto (patrimonial) y su procedencia
(tribunales de un Estado miembro).

ACCIONES SEGÚN EFECTOS JURÍDICOS A DESPLEGAR DE LA SENTENCIA

El Reglamento contempla distintas acciones dependiendo los efectos jurídicos que la parte
solicitante quiera que despliegue la sentencia extranjera:

A) Acción por reconocimiento incidental. En ella, el procedimiento del artículo 46 no se

da, pero en el resto de acciones sí.
B) Reconocimiento por homologación o acción de reconocimiento a título principal.
C) Acción declarativa de no reconocimiento y, por tanto de no ejecución.
D) Acción declarativa de reconocimiento y de declaración de ejecutividad de la sentencia
extranjera.

Cabe destacar que el Reglamento BRUSELAS I BIS no ha llegado a eliminar el procedimiento

exequatur por completo.

ACCIÓN POR RECONOCIMIENTO INCIDENTAL

El reconocimiento incidental se solicita dentro de un procedimiento que ya está siendo
desarrollado ante otros tribunales, con el objetivo de que dicha sentencia/resolución extranjera
pueda desplegar efectos de cosa juzgada dentro de un único procedimiento.

− La resolución tendrá solo efectos de cosa juzgada inter partes.

Esta acción se contempla en los siguientes artículos:

a) Por un lado, de acuerdo con el artículo 36.1 BRUSELIBIS, «las resoluciones dictadas en un
Estado miembro serán reconocidas en los demás Estados miembros sin necesidad de
procedimiento alguno».

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d e la s se n te nc ia s e xtr a nj er a s BRUSELAS I BIS

b) Por otro lado, de acuerdo con el artículo 36.3 BRUSELIBIS, «si la denegación de
reconocimiento se invoca como cuestión incidental de la que depende la conclusión de un
procedimiento ante un órgano jurisdiccional de un Estado miembro, dicho órgano
jurisdiccional será competente para conocer de tal cuestión».
− Es decir, el mismo órgano que conoce del procedimiento, se encargará de tramitar
y/o enjuiciar la cuestión incidental de denegación de reconocimiento, por ello no
aplica el artículo 46 del Reglamento.

En principio, para la presentación de la cuestión incidental, no ha de seguirse procedimiento

alguno. Sino que únicamente habrá que abrirse el trámite de especial pronunciamiento del
articulo 389 LEC en aquellos casos que sea necesario: «las cuestiones incidentales serán de
especial pronunciamiento si exigen que el tribunal decida sobre ellas separadamente en la
sentencia antes de entrar a resolver sobre lo que sea objeto principal del pleito.
Estas cuestiones no suspenderán el curso ordinario del proceso».

Por ello, y en base a dicho artículo, cuando sea necesario llevar a cabo dicho trámite, se suspenderá
cualquier otra actuación procesal y se resolverá sobre dicho procedimiento. Este trámite especial
tendrá dos efectos posibles. La parte que quiera hacer valer la sentencia extranjera, habrá de
presentarla, y los únicos motivos por los que se le puede denegar el reconocimiento incidental
serán los motivos expuestos por el artículo 45 BIBIS → Solo son oponibles esos requisitos.

1º) Si al final del pronunciamiento, se admiten alguna de las causas previstas por el artículo
45, el procedimiento termina con resolución judicial que acepta el no reconocimiento de
la sentencia extranjera y la continuidad del procedimiento en nuestro país.
2º) En caso contrario; es decir, si no se admitiera ninguno de los motivos expuestos en dicho
artículo, el procedimiento en nuestro país finalizará puesto que sí se ha reconocido la
sentencia extranjera.

ACCIÓN DE RECONOCIMIENTO A TÍTULO PRINCIPAL O RECONOCMIENTO

POR HOMOLOGACIÓN
La acción de reconocimiento de la sentencia extranjera a título principal también es conocida
como acción de reconocimiento por homologación. A diferencia de lo que ocurre con el
reconocimiento incidental, en este caso el reconocimiento sí produce efectos erga omnes2; es
decir, efectos de cosa juzgada tanto material como formal3.

El reconocimiento por homologación aparece recogido en el artículo 36.2 BIBIS. Para que este
pueda darse, se deberá presentar la documentación que contempla el artículo 37:

a) Una copia de la resolución que reúna los requisitos necesarios para ser considerada
auténtica.
b) Un certificado ‘especial’ que acredita la fuerza ejecutiva de la resolución, además de
contener un extracto de esta y la información relativa a las costas y el cálculo de intereses.

2
Efectos erga omnes: Que produce efectos no solo para las partes del proceso, sino para todas las personas.
3
Dentro de los efectos de cosa juzgada podemos distinguir dos vertientes:
a) Efectos de cosa juzgada material o positiva: Lo establecido en el fallo de dicha sentencia, va a
vincular al resto de tribunales de dicho Estado.
b) Efectos de cosa juzgada formal o negativa: Ningún otro tribunal de dicho Estado va a conocer
sobre lo juzgado en dicha sentencia.

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d e la s se n te nc ia s e xtr a nj er a s BRUSELAS I BIS

Datos relevantes sobre esta acción:

− El procedimiento a seguir es el mismo que en los tres supuestos siguientes, el regulado

en los artículos 46 y ss. del Reglamento.
− Las causas que han de fundamentar dicha acción de no reconcomiendo son las previstas
en el artículo 45.

ACCIÓN PARA EL NO RECONOCIMIENTO Y NO DECLARACIÓN DE

EJECUTIVIDAD
La acción para el no reconocimiento y no declaración de ejecutividad, tal y como su propio
nombre indica, es la acción por la cual se solicita, a título principal, el no reconocimiento, y, por
tanto, la no declaración de ejecutividad.

Datos relevantes sobre esta acción:

− Esta acción solo podrá ser interpuesta por la parte que ha sido condenada por parte del
tribunal del Estado miembro a la ejecución. Se contempla en los artículos 45.1 y 45.4 del
Reglamento.
− El procedimiento a seguir es el mismo que en el reconcomiendo a título principal,
regulado en los artículos 46 y ss. del Reglamento.
− Las causas que han de fundamentar dicha acción de no reconcomiendo son las previstas
en el artículo 45.

ACCIÓN PARA EL RECONOCIMIENTO Y DECLARACIÓN DE EJECUTIVIDAD

La acción para el reconocimiento y declaración de ejecutividad únicamente podrá solicitarse
respecto de aquellas sentencias que lleven aparejada la ejecución. Esta cuarta acción es la más
común, porque casi todas las sentencias llevan aparejados efectos ejecutivos.

La idea clave en los distintos reglamentos europeos y que se ha ido plasmando a lo largo de los
años, es la supresión del exequatur. Ello también se pretende plasmar en BruselIbis,
concretamente en su artículo 39, que establece que, en principio, las resoluciones dictadas en un
Estado miembro serán reconocidas en el resto de países sin necesidad de trámite alguno.
Sin embargo, la supresión no llega demasiado lejos, ya que el Reglamento establece un
procedimiento contradictorio en la fase de ejecución. Así, una vez en la fase de ejecución, la
parte afectada por esta, puede oponerse por alguno de los motivos que prevé el artículo 45 del
Reglamento.

La parte solicitante de la ejecución, únicamente deberá presentar una copia de la sentencia y un

certificado realizado conforme al artículo 53, que deberá de ser expedido por el tribunal que dictó
sentencia en primer lugar (es una obligación del tribunal).

− Antes de tomar cualquier medida, se transmite el certificado a la parte afectada para que
esta se pueda oponer, todo ello conforme al artículo 43.
− El procedimiento de oposición es el mismo → La parte debe adjuntar copia de la
sentencia y dicho certificado, y exponer por qué no puede ejecutarse dicha sentencia
conforme a alguno de los motivos del artículo 45 del Reglamento.

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Reco n o c im ien to y e jecu ció n
d e la s se n te nc ia s e xtr a nj er a s BRUSELAS I BIS

Los reglamentos de título ejecutivo europeo, monitorio y de escasa cuantía eliminan cualquier
tipo de procedimiento para la declaración de ejecutividad. Conforme al modelo establecido en sus
propios Reglamentos, desde que el juez dicta sentencia, dicha resolución judicial ya posee efectos
ejecutivos, por lo que no habrá que realizar ni solicitar ningún trámite de declaración de
ejecutividad.

− El Reglamento Bruselas I bis no ha dicho nada respecto a ello dado que sí reconoce su
ejecutividad.
− Respecto a estos tres procedimientos, cada Estado establece su procedimiento de
ejecución de dichas sentencias.
− El procedimiento de oposición ha de seguir las pautas que se han establecido con
anterioridad.

¿Por qué puedes oponerte? Porque lo primero que hace el tribunal es notificar a la parte
contra la que existe la oposición para que se pronuncie al respecto.

En las disposiciones comunes del artículo 52, se establece una prohibición al tribunal requerido
en cuanto a la revisión del fondo del asunto. Por tanto, el tribunal únicamente podrá pronunciarse
respecto a si la sentencia puede ser reconocida y posteriormente ejecutada.

El procedimiento de los artículos 46 y siguientes al que aluden todas las acciones a

excepción del reconocimiento incidental, es el explicado la acción para el
reconocimiento y declaración de ejecutividad de la sentencia

CAUSAS DE DENEGACIÓN DEL RECONOCIMIENTO Y DE LA ACCIÓN DE

EJECUTIVIDAD

El artículo 45 BRUSELIBIS establece los motivos de denegación del reconocimiento; y, en su caso,

de la declaración de ejecución:

a) Si el reconocimiento es manifiestamente contrario al orden público del Estado miembro

requerido. Dentro del concepto de ‘orden público’ debemos diferenciar entre:
− Orden público material (principios y derechos constitucionales del Estado).
− Orden público procesal (contenido del derecho a la tutela judicial efectiva). La
indefensión del demandado no entra dentro de dicho orden público puesto que ya
se reconoce de forma específica dentro del apartado b) del artículo.
b) Cuando la resolución se haya dictado en rebeldía → Cubre la indefensión en todas las
instancias judiciales.
c) Cuando ya exista una sentencia en el otro Estado miembro, siendo ambas
contradictorias.
d) Resolución dictada en otro Estado miembro o en un tercer Estado, cuando sea susceptible
de ser reconocida y ejecutada → Ha de surgir de litigios que posean triple identidad.
e) En principio, la regla general es que no existe un control de la competencia del juez de
origen, salvo que en los casos en que haya un control respecto a las competencias en
materia exclusiva del artículo 24 o bien competencias en materia de foros protectores y
estos no se hayan respetado.

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Reco n o c im ien to y e jecu ció n
d e la s se n te nc ia s e xtr a nj er a s BRUSELAS I BIS

TRIBUNAL COMPETENTE Y RÉGIMEN DE RECURSOS

TRIBUNAL COMPETENTE (ART. 47.1 BRUSELIBIS)

De acuerdo con el artículo 47.1 BRUSELIBIS, en España, el órgano judicial competente para
conocer en materia de recursos será, conforme al artículo 545 LEC, el Juzgado de Primera
Instancia e Instrucción.

En principio, serán competentes los tribunales del domicilio del demandado o los del lugar donde
debe llevarse a cabo dicha ejecución, a elección del demandante.

RÉGIMEN DE RECURSOS (ARTS. 49, 50 Y 51 BRUSELIBIS)

La resolución podrá ser recurrida por cualquiera de las partes del siguiente modo:

1º) Mediante recurso de apelación ante la Audiencia Provincial correspondiente.

2º) Mediante recurso de casación ante el TS sobre la sentencia de la AP.

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d e la s se n te nc ia s e xtr a nj er a s L C O O P JI

LEY DE COOPERACIÓN JURÍDICA INTERNACIONAL EN MATERIA CIVIL

En este caso, nuestro estudio se va a centrar en el TÍTULO V de la ley, puesto que es el encargado
de regular el procedimiento de «reconocimiento y ejecución de resoluciones judiciales y
documentos públicos extranjeros, del procedimiento exequatur y de la inscripción en Registros
públicos».

− Del propio Título ya se extrae una primera consecuencia no derivada de BRUSELITAS:

aquí se sí se regula un procedimiento exequatur.

ÁMBITO DE APLICACIÓN
El artículo 41 LCoopJI contiene su ámbito de aplicación. De este modo, serán susceptibles de
reconocimiento y ejecución en España de conformidad con lo establecido en dicho Título:

− Las resoluciones extranjeras firmes recaídas en un procedimiento contencioso.

− Las resoluciones extranjeras definitivas adoptadas en el marco de un procedimiento de
jurisdicción voluntaria.
− Los documentos públicos extranjeros, en los términos previstos por la propia ley.
− Las medidas cautelares y provisionales, cuando su denegación suponga una vulneración
de la tutela judicial efectiva (la medida tiene que haberse adoptado tras la previa
audiencia de la parte contraria).

ACCIONES

El artículo 42 LCoopJI hace referencia a qué se debe de entender como procedimiento de

exequatur, siendo este «el procedimiento para declarar a título principal el reconocimiento de
una resolución judicial extranjera y, en su caso, para autorizar su ejecución».

− Es decir, se trata del procedimiento que se ha de seguir para declarar la ejecutividad de

una sentencia extranjera, no para ejecutarla.

Por tanto, en este artículo se establecen tres de las cuatro acciones posibles:

A) Reconocimiento a título principal.

B) Reconocimiento a título de ejecución.
C) Acción declarativa de no ejecución.
D) Reconocimiento incidental → No establecido en dicho artículo, pero sí en el 44.2.

ACCIÓN DE RECONOCIMIENTO INCIDENTAL

La primera posibilidad, el reconocimiento incidental, aparece recogido en el artículo 44.2
LCoopJI. Este se ejecutará de acuerdo a lo establecido en el artículo 389 LEC, de tal forma que:

− Las cuestiones incidentales serán de especial pronunciamiento si exigen que el tribunal

decida sobre ellas separadamente en la sentencia antes de entrar a resolver sobre lo que
sea objeto principal del pleito.
− Estas cuestiones no suspenderán el curso ordinario del proceso.

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En dicho incidente se va a discutir si se puede reconocer o no dicha sentencia extranjera en

territorio español. No se reconocerá si dicha sentencia incurre en alguno de los motivos del
artículo 46 LCoopJI (causas de denegación). Si no incurriese en ninguno de dichos motivos, el
juez dictará auto reconociendo dicha sentencia extranjera y se podrá fin al procedimiento en
nuestro país.

− Con el reconocimiento incidental se busca efectos erga omnes inter partes.

− Ello no impide que posteriormente se solicite el procedimiento exequatur de la resolución
extranjera para conseguir la acción a título principal.

ACCIÓN DECLARATIVA DE RECONOCIMIENTO A TÍTULO PRINCIPAL

La segunda acción que se puede solicitar es la acción declarativa de reconocimiento a título
principal, también conocida como reconocimiento por homologación, enunciada en el artículo
41.1 LCoopJI.

− Esta acción de reconocimiento posee efectos erga omnes, que desplegaría efectos tanto
de cosa juzgada formal como de cosa juzgada material.
− Para realizar el reconocimiento de la sentencia extranjera, habría que recurrir al
procedimiento exequatur, regulado en el artículo 52 y siguientes LCoopJI.
− La parte contra la que exista, se opondrá o no a dicho reconocimiento, y si se opone será
por alguna de las causas tasadas establecidas en el artículo 46 LCoopJI.

ACCIÓN DECLARATIVA DE NO RECONOCIMIENTO

La tercera acción, al igual que en BRUSELITAS, se interpone por la parte condenada en la
resolución extranjera. La acción declarativa de no reconocimiento4 de la sentencia extranjera,
reconocida en el artículo 42.2 LCoopJI, se podrá interponer fundamentando que dicha sentencia
incurre en alguno de los motivos del artículo 46 LCoopJI.

− Al igual que en la acción anterior, se tendrá que recurrir al procedimiento exequatur

previsto en el artículo 52 y siguientes LCoopJI.
− La denegación del reconocimiento conlleva a su vez la denegación de la declaración de
ejecutividad de la sentencia dictada por el tribunal extranjero.

ACCIÓN DECLARATIVA DE RECONOCIMIENTO Y DE DECLARACIÓN DE

EJECUTIVIDAD
La cuarta y última acción, contemplada en el artículo 42.1 LCoopJI, es la acción declarativa de
reconocimiento y de declaración de ejecutividad de la sentencia extranjera. Con ella, se pretende
que la sentencia extranjera tenga efectos ejecutivos en nuestro país, de modo que pueda llevarse
a cabo la ejecución una vez admitida la declaración de ejecución.

− Al igual que en el resto de acciones, se requiere acudir al procedimiento exequatur para

el reconocimiento de la resolución judicial extranjera.
− El reconocimiento de la sentencia también podrá ser denegado si concurre alguna de las
causas expuestas en el artículo 46 LCoopJI.

4
También tiene efectos erga omnes.

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CAUSAS DE DENEGACIÓN DEL RECONOCIMIENTO Y DE LA ACCIÓN DE

EJECUTIVIDAD

El artículo 46 LCOOPJI señala las causas por las cuales no se declarará el reconocimiento y, en
su caso, la acción de ejecutividad de la sentencia extranjera firme, siendo estas:

a) Cuando fueran contrarias al orden público.

− Orden público sustancial (contraria a principios y derechos constitucionales).
− Orden público procesal (tutela judicial efectiva → derechos procesales de las
partes).
b) Cuando produzca indefensión del demandado, en el sentido en que no sea emplazado
regularmente y con el tiempo suficiente → En general, cuando exista una manifiesta
infracción de los derechos de defensa de cualquiera de las partes.
c) Cuando la sentencia extranjera verse sobre las competencias exclusivas de los tribunales
españoles o esté basada en foros exorbitantes5.
− El legislador español considera que los foros contemplados en nuestro sistema
son foros razonables, de forma que los equipara con los foros extranjeros. Por
tanto, si el foro extranjero se basa en unos criterios similares a los nuestros, los
considerará razonables → Nuestros foros están basados en el artículo 24 CE.
d) Cuando la resolución tenga efectos contradictorios con una sentencia dictada en España
→ No importa si la sentencia española es anterior o posterior; la sentencia extranjera no
se reconocerá.
e) Cuando existiera una sentencia anterior dictada por otro Estado y que esta sea
contradictoria con la sentencia extrajera. Es decir, han de haber dos sentencias: la
primera, dictada por otro Estado, y una posterior, también dictada por un tribunal
extranjero, reuniendo la dictada primeramente las condiciones necesarias para su
reconocimiento en España.
− Es necesario que existan efectos inconciliables entre las dos sentencias.
f) Cuando existiera un litigio pendiente en España entre las mismas partes y con el mismo
objeto, iniciado con anterioridad el proceso en el extranjero.

El control de estas causas/exigencias se realiza mediante el procedimiento exequatur.

PROCEDIMIENTO EXEQUATUR (ARTS. 52 A 55 LCOOPJI)

COMPETENCIA (ART. 52 LCOOPJI)

Nuestra normativa estatal establece las siguientes posibilidades en cuanto a la competencia:

1º) El órgano judicial competente para el reconocimiento y la declaración de ejecutividad es

el Juzgado de Primera Instancia del domicilio del demandado.
Subsidiariamente, la competencia territorial se determinará por el lugar de
ejecución o por el lugar en el que la resolución deba producir sus efectos → Juzgado de
Primera Instancia ante el cual se interponga la demanda de exequatur.

5
Son foros exorbitantes aquellos que no posean una conexión razonable entre los tribunales y el litigio del
que va a conocer.

89
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2º) En el caso de que la sentencia extranjera versase sobre una de las materias del artículo
86 ter LOPJ, serán competentes los Juzgados de lo Mercantil del domicilio del
demandado.
Subsidiariamente, la competencia territorial se determinará por el lugar de
ejecución o por el lugar en el que la resolución deba producir sus efectos → Juzgado de
lo Mercantil ante el cual se interponga la demanda de exequatur.

EL PROCESO DE EXEQUATUR (ART. 54 LCOOPJI)

El proceso de exequatur iniciará mediante demanda a instancia de cualquier persona que acredite
un interés legítimo. En la demanda también se puede solicitar que, en el caso de declarar la
ejecutividad, se pusiera en marcha la ejecución.

− No se procederá a la ejecución hasta que se haya dictado resolución decretando el

exequatur.
− También podrá solicitarse la adopción de medidas cautelares.
− Las partes deberán estar representadas por procurador y asistidas de letrado.
− El Ministerio Fiscal siempre interviene en estos procesos.

La demanda se ajustará a los requisitos del artículo 399 LEC, relativos a la demanda y su
contenido; la cual deberá ir acompañada de:

a) El original o copia auténtica de la resolución extranjera, debidamente legalizados o

apostillados. Así, encontramos dos posibilidades para demostrar que el documento
aportado es verdadero:
− La legalización, que consiste en obtener el visto bueno de la firma de la autoridad
que firma el documento (el documento debe pasar por las autoridades de los dos
países).
− La apostilla. El Convenio de la Haya de 1961 (“Convenio de la apostilla”),
intenta suprimir la necesidad de legalización, mediante el acompañamiento al
documento público correspondiente de un modelo conforme al propio Convenio
llamado «la apostilla».
− En la apostilla se establecen la autoridad que realiza dicho documento,
los datos más importantes en relación a este e igualmente se firma y se
pone un sello de la autoridad. En el propio Convenio se enumera cuáles
son las autoridades competentes para emitir dicha apostilla.
− Cada apostilla tiene un número oficial, por lo que si el documento
público viene acompañado de dicho número, no será necesaria la
legalización.
Sin autorización o autenticidad del documento, no hay efectos

b) Si se dictó en rebeldía habrá que probar que se notificó regularmente.

c) La ejecutoria de la resolución extranjera; documento en el que se prueba que dicha
resolución extranjera es firme y posee fuerza ejecutiva.
d) La traducción oficial, la cual ha de ser una traducción jurada, de acuerdo a lo establecido
en el artículo 144 LEC.

El Secretario judicial concede al actor, en el plazo de 5 días, la posibilidad de subsanar los

defectos procesales; por ejemplo, cuando los documentos aportados estuviesen incompletos.

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Si se ha presentado correctamente la documentación, el LAJ dará traslado a la parte demandada

para que en el plazo de 30 días se oponga. Tal y como se ha expuesto con anterioridad, los motivos
de denegación del reconocimiento están enumerados en el artículo 46 LCoopJI, que dependiendo
de la acción que se esté realizando, deberán de probarse de forma afirmativa o negativa.

Así, el órgano judicial resolverá mediante auto en el plazo de 10 días.

Como bien se puede apreciar, en el procedimiento exequatur no hay audiencia oral, sino que se
trata de un procedimiento meramente escrito.

RÉGIMEN DE RECURSOS (ART. 55 LCOOPJI)

El artículo 55 LCoopJI establece el régimen de recursos contra el auto exequatur. De este modo:

a) Si se concede el exequatur, solo cabe interponer recurso de apelación y, posteriormente,

recurso de casación.
b) Si el exequatur se desestima, cabe primeramente recurso de reposición (ante el mismo
órgano que dictó sentencia) y, posteriormente cabrá recurso de apelación.

Contra la resolución dictada por la Audiencia Provincial en segunda instancia, la parte

legitimada podrá escoger entre interponer el recurso extraordinario por infracción procesal o el
recurso de casación.

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CONVENIO DE NUEVA YORK DE 1958

Primeramente, antes de analizar el régimen del Convenio de Nueva York de 1958, sobre
reconocimiento y ejecución de las sentencias arbitrales extranjeras, es importante hacer mención
a lo establecido en el artículo 46 de nuestra LEY DE ARBITRAJE DEL 2003, en lo relativo a las
normas aplicables a los laudos extranjeros:

1. «Se entiende por laudo extranjero el pronunciado fuera del territorio español».
2. «El exequatur de laudos extranjeros se regirá por el CONVENIO SOBRE RECONOCIMIENTO Y
EJECUCIÓN DE LAS SENTENCIAS ARBITRALES EXTRANJERAS, hecho en NUEVA YORK, EL 10
DE JUNIO DE 1958, sin perjuicio de lo dispuesto en otros convenios internacionales más
favorables a su concesión, y se sustanciará según el procedimiento establecido en el
ordenamiento procesal civil para el de sentencias dictadas por tribunales extranjeros».

Tal y como se puede apreciar, el artículo no contempla un procedimiento exequatur, sino que el
legislador realiza una norma de remisión al CONVENIO DE NY.

Por tanto, el CONVENIO DE NUEVA YORK6 siempre va a ser el régimen jurídico aplicable porque
posee carácter erga omnes; es decir, procedan de donde procedan los laudos arbitrales
extranjeros, el procedimiento a seguir siempre va a ser establecido en el Convenio.

REGULACIÓN DEL RECONOCIMEINTO Y EJECUCIÓN DE LOS LAUDOS Y

SENTENCIAS ARBITRALES

ARTÍCULO 1: ÁMBITO DE APLICACIÓN GENERAL O GLOBAL

El artículo 1 del Convenio contempla su ámbito de aplicación general o global, comprendiendo
este las sentencias arbitrales que no sean consideradas sentencias nacionales en el Estado que se
pide su reconocimiento y ejecución; o, dicho de otro modo, aquellas que sean dictadas en un
Estado distinto a aquel en el que deba ser ejecutada.

Además, en su apartado segundo, extiende su aplicación a los siguientes tipos de arbitraje:

a) Arbitraje institucional, que se desarrolla conforme a un determinado reglamento

arbitral.
b) Arbitraje ad hoc, siendo este para el caso concreto, en base a las reglas previstas por las
partes en el propio arbitraje.

ARTÍCULO 2: OBLIGACIÓN DE RESPETO A LA VOLUNTAD DE LAS PARTES

El artículo 2 del Convenio establece un reconocimiento por parte de todos los Estados contratantes
de la existencia de las cláusulas arbitrales, el cual deriva en una obligación de respeto de todos
aquellos acuerdos suscritos por las partes sometiéndose al arbitraje.

− Los acuerdos podrán contener tanto cláusulas nacidas con anterioridad al nacimiento del
litigio como posteriores (clausulas compromisorias o compromiso).

En definitiva, obliga a respetar la voluntad de las partes plasmada en la cláusula arbitral.

6
Más de 158 países han suscrito el Convenio, lo cual permite la circulación internacional de los laudos
arbitrales.

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ARTÍCULO 3: PROCEDIMIENTO RECONOCMIENTO Y DECLARACIÓN DE

EJECUTIVIDAD DEL LAUDO ARBITRAL
El artículo 3, en lugar de establecer el procedimiento relativo al reconocimiento y declaración de
ejecutividad de los laudos arbitrales, nos remite a las normas procesales que establezcan los
distintos Estados contratantes respecto al reconocimiento de las sentencias judiciales extranjeras:

− Artículos 52 a 55 LEY DE COOPERACIÓN JURÍDICA INTERNACIONAL EN MATERIA CIVIL.

− El artículo 54 de la LCoopJI es el que establece el procedimiento exequatur.

Respecto de lo establecido en dichos artículos, debemos hacer una diferenciación, atendiendo al

artículo 8.6 de nuestra Ley de Arbitraje → El órgano judicial competente para conocer del
procedimiento exequatur de los laudos arbitrales extranjeros en España será la Sala de lo Civil y
de lo Penal del TSJ de la CA del domicilio o lugar de residencia de la persona ‘demandada’. En
su defecto, se atenderá al lugar de ejecución o donde el laudo deba producir sus efectos.

− Para la ejecución de los laudos o resoluciones arbitrales extranjeros será competente el

Juzgado de Primera Instancia en base a los mismos criterios.

ARTÍCULO 4: DOCUMENTACIÓN
El artículo 4 enumera los distintos documentos que se habrán de presentar, junto con la demanda
de exequatur para el reconocimiento y ejecución del laudo:

a) El laudo arbitral original autenticado; o, en su defecto, una copia de este que reúna con
las condiciones de autenticidad.
b) El original del pacto de sometimiento al arbitraje de las partes; o, en su defecto, una
copia que reúna con las condiciones de autenticidad.
c) Como requisito extra, si alguno de dichos documentos no estuviera en un idioma oficial
del país en el que se solicita el reconocimiento y su posterior ejecución, los documentos
deberán ser traducidos de forma certificada.

ARTÍCULO 5: MOTIVOS DE OPOSICIÓN AL RECONOCIMIENTO Y

EJECUCIÓN DEL LAUDO
En el exequatur se presume que la sentencia o laudo arbitral se va a declarar ejecutivo, salvo en
una serie de supuestos que enumera el Convenio en su artículo 5. Dentro de estos, podemos
diferenciar entre motivos apreciables de oficio y motivos oponibles a instancia de parte:

A) Únicamente hay dos motivos que pueden ser apreciables de oficio:

1º) Cuando la sentencia o el laudo sean contrarios al orden público del país en que
debe ejecutarse.
2º) Cuando dicha materia no sea de libre disposición de las partes (solo es arbitral la
materia que se puede someter a la idea de las partes).
B) Los cinco motivos que son oponibles a instancia de la parte afectada por dicho
reconocimiento:
1º) Incapacidad de las partes para pactar el acuerdo de arbitraje.
2º) Indefensión del demandado; es decir, que no haya sido debidamente notificado.
3º) Infracción de las normas procesales que debían de regir el procedimiento arbitral.

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4º) Extralimitación de los poderes por parte del poder arbitral; es decir, que haya
resuelto cuestiones que no quedaban cubiertas por el ámbito del acuerdo arbitral
de las partes (resolución ultra vires).
5º) Si la decisión del laudo arbitral haya sido anulada en su país de origen.

MEDIOS DE IMPUGNACIÓN

El arbitraje siempre es en única instancia, por lo que no cabe recurso de apelación contra las
decisiones de los árbitros o de los tribunales arbitrales.

El único recurso posible es un recurso de anulación, establecido en las legislaciones arbitrales

de los Estados. Se trata de un recurso meramente procesal, en el cual no se revisa sobre el fondo
del asunto.

− Los motivos de anulación son tasados por las leyes arbitrales. Suelen coincidir con los
motivos argumentables a instancia de parte por los que no se puede conocer el conflicto
por acuerdo arbitral.
− El recurso solo está permitido donde el arbitraje tenga su sede; es decir, si la sede del
arbitraje es en ese Estado, solo los tribunales de esa sede pueden conocer de dicho recurso
de anulación.
− Por ejemplo, cuando se desarrollan los [Link]., hay un tribunal arbitral. Dicho tribunal
arbitral tenía su sede en Suiza. Por tanto, la decisión de dicho tribunal arbitral deberá de
ser recurrida mediante recurso de anulación ante los tribunales suizos.

94
De rech o a p li ca b l e

SECTOR DE DERECHO APLICABLE

El sector del derecho aplicable es el segundo de Así, se rompe con la idea de que los tribunales
los sectores que se ponen en funcionamiento españoles siempre han de aplicar el derecho
cuando se plantea cualquier situación jurídico- español; puesto que, en determinados casos
privada internacional ante los tribunales. concretos, nuestros tribunales deberán aplicar
un derecho extranjero, que es lo que nos
Una vez han sido declarados competentes, los indicará el sector del derecho aplicable.
tribunales han de resolver sobre el fondo del
asunto, estableciendo cuál es el ordenamiento Si son competentes, regirá el principio non
jurídico nacional que se ha de aplicar para liquet, en base al cual, si son competentes, han
resolver dicho conflicto o relación jurídica; o, de resolver sobre el fondo del asunto. Además,
en otras palabras, qué ley nacional es la que se en las relaciones jurídico-privadas
debe de aplicar para resolver sobre el fondo del internacionales puede que no deban aplicar el
asunto. derecho español, y de ello se encargarán las
normas españolas sobre derecho aplicable.

Asimismo, es importante que diferenciemos entre las normas sobre derecho aplicable al fondo
del asunto del derecho aplicable a los actos procesales, ya que se trata de cuestiones diferentes.

A) Cuando hablamos del derecho aplicable AL PROCESO estamos hablando del derecho que
se aplica a las actuaciones procesales que se llevan a cabo ante los tribunales españoles.
De acuerdo a lo establecido en el artículo 3 LEC «con las solas excepciones que puedan
prever los Tratados y Convenios internacionales, los procesos civiles que se sigan en el
territorio nacional se regirán únicamente por las normas procesales españolas».
De este modo, podemos afirmar que siempre rige la ley del foro, entendiendo por
esta la ley de los tribunales que están conociendo del fondo del asunto, con independencia
de si es una situación interna o internacional (lex fori regit processum → la ley del foro
rige el proceso). Ello es así salvo dos excepciones:
1º) Las notificaciones judiciales (los actos de notificación).
2º) Los actos de prueba.
En ambos casos, es posible que para realizar dichas actuaciones procesales se deba de
aplicar un derecho procesal extranjero. Por ejemplo, si se ha de llevar a cabo una
notificación de un demandado que está domiciliado en el extranjero, dicha notificación
no se llevará a cabo mediante el derecho español, sino en base al derecho del país
extranjero donde este es residente → Las comisiones rogatorias son las solicitudes que
hacen los tribunales españoles sobre la realización de la prueba en el extranjero, que
normalmente se llevan a cabo conforme al derecho procesal de dicho Estado.

Por tanto, la regla general es que en las actuaciones procesales que se lleven a cabo ante
los tribunales españoles, rige la ley procesal española, excepto en aquellas actuaciones
que se han de llevar a cabo en el extranjero como, por ejemplo, la notificación o la prueba.

B) En el derecho aplicable AL FONDO DEL ASUNTO es donde hay que tomar en

consideración las normas del sector del derecho aplicable para determinar finalmente
qué derecho se va a aplicar. Es una técnica única y singular en relación con el resto de
las ramas del ordenamiento jurídico porque en el sector del derecho aplicable se utiliza
lo que es llamado «la norma de conflicto», que es la técnica de reglamentación original
respecto del derecho aplicable.

95
De rech o a p li ca b l e

DERECHO APLICABLE AL FONDO DEL ASUNTO: NORMAS DE CONFLICTO

La norma de conflicto una técnica que se ideó por parte del autor Savigny. Desde el siglo XII-
XIII hasta el XIX se regía mediante la doctrina estatutaria, la cual se originó en Italia.

En base a esta doctrina, determinaban las normas jurídicas aplicables a través de tres estatutos:

a) Estatuto personal, todas aquellas leyes relativas a las personas. Era de ámbito
extraterritorial, ya que perseguían a la persona con independencia del lugar en el que se
encontrasen.
b) Estatuto formal, se refería a aquellas leyes relativas a la forma de los actos jurídicos.
Poseía un efecto territorial, es decir, se aplicaba únicamente al lugar en el que había
surgido dicho acto jurídico.
c) Estatuto real, todas aquellas leyes referidas a los bienes. Se determinaba que poseían un
efecto territorial.

Por tanto, en esta doctrina estatuaria, se partía de las normas jurídicas, y eran estas las que
determinaban su ámbito de aplicación territorial.

A partir del siglo XIX Savigny diseña un nuevo método de reglamentación de las normas
jurídicas internacionales. Para él, lo fundamental es partir de las instituciones jurídicas,
intentando localizarlas en un determinado ordenamiento jurídico; estableciendo en base a esta
idea lo que se conoce como la «TEORÍA DE LA SEDE».

Para ponerla en consideración, idea las normas de conflicto, que van a partir de una determinada
norma jurídica, y se va a tratar de localizarlas en un determinado ordenamiento jurídico. Estas
normas de conflicto son distintas en cuanto a su estructura y su funcionamiento. Sus
características son las siguientes:

− Poseen un carácter indirecto, puesto que funcionan en dos niveles a la hora de su

aplicación.
a) En primer lugar, determina el ordenamiento jurídico aplicable; es decir, la ley
nacional aplicable.
b) En segundo lugar, habrá que tomar las normas concretas de dicho ordenamiento
jurídico que nos van a servir para dicho ordenamiento en específico. Por ejemplo,
si estoy ante un caso de sucesiones, dicha norma jurídica nos dirá a qué
ordenamiento jurídico acudir, y qué normas resuelven sobre dicho conflicto.
− En segundo lugar, la estructura que poseen dichas normas jurídicas. Normalmente, las
normas jurídicas poseen dos elementos: supuesto de hecho y consecuencia jurídica. Sin
embargo, las normas de conflicto poseen tres elementos:
a) El supuesto de hecho, que incluye normalmente instituciones jurídicas. Cada día,
en mayor medida, los supuestos son cada vez más específicos.
b) El punto de conexión es el encargado de dotar de relevancia al documento
internacional. También es conocido como criterio de atribución.
c) La consecuencia jurídica no es más que la aplicación de un determinado
ordenamiento jurídico.

96
De rech o a p li ca b l e

PUNTO DE CONEXIÓN
Tal y como se ha expuesto, el punto de conexión es el encargado de dotar de relevancia al
documento internacional. Se habla de que la norma del conflicto era rígida respecto del punto de
conexión, puesto que las normas siempre se han adoptado con un único punto de conexión. Había
una crítica creciente, sobre todo por parte de la doctrina norteamericana a partir de los años sesenta
con el «CASO BABCOK VS JACKSON». Si hay muchos puntos de conexión, el ordenamiento al que
deriva puede poseer una mínima vinculación con la situación que se trata de acumular. Por ello
se conoce como la crítica a la doctrina formal del conflicto.

Frente a la rigidez del punto de conexión que existía en el pasado, en la actualidad los legisladores
tratan de ser más flexibles. Así, en las normas jurídicas de hoy en día se utilizan distintos puntos
de conexión, que se sitúan de distinta manera dentro de la norma de conflicto, distinguiendo entre:

a) Puntos de conexión de carácter subsidiario, que van a jugar con distintos puntos de
conexión, uno en defecto del otro. Por ejemplo, el régimen económico matrimonial se
regulará por la ley de la nacionalidad común de los cónyuges, y en su defecto por la ley
del lugar de celebración del matrimonio → Se está buscando una justifica formal; es decir,
que el ordenamiento que se vaya a aplicar sea el que posean una mayor conexión.
b) También encontramos foros que funcionan de forma alternativa, donde se establece un
supuesto de hecho y se dice que el régimen económico matrimonial se regulará o por la
ley nacional común o por la ley del lugar de celebración del matrimonio (son varios
puntos de conexión dentro del mismo escalón), pudiendo optar las partes por cualquiera
de ellos.
c) También se pueden establecer puntos de conexión cumulativamente, que nos las
encontraremos cuando se han de dar ambos puntos de conexión al mismo tiempo para la
aplicación de la norma sea válida.

La mayor flexibilización es a través de los vínculos más estrechos; es decir, en los puntos de
conexión de carácter subsidiario. Por ejemplo, como ocurre con el sistema de Roma I.

CONSECUENCIA JURÍDICA
La consecuencia jurídica normalmente lleva consigo una crítica, debido a que, al aplicar la
norma de conflicto, tradicionalmente, no sabemos el resultado final al que nos va a dirigir. Así, la
norma de conflicto es ciega en cuanto al resultado, puesto que no se logra una justicia material en
el caso. Con la rigidez lo que se busca es justicia formal. Actualmente, las normas de conflicto
que se elaboran llevan aparejadas consigo unas determinadas sugerencias materiales, de modo
que trata de buscar un determinado resultado material. Por ejemplo, en las normas de conflicto
sobre alimentos, se va a tratar de buscar un determinado resultado material: beneficiar al
acreedor.

Por tanto, la consecuencia jurídica siempre va a ser la aplicación de un determinado ordenamiento

jurídico. Por ejemplo, el Reglamento de Sucesiones establece que «la sucesión se regirá por el
lugar donde se encuentren situados los bienes».

− La consecuencia jurídica será la aplicación ley de lugar donde los bienes se encuentren
sitos.
− El supuesto de hecho es la sucesión.
− El punto de conexión es el lugar donde esté situado el bien.

97
De rech o a p li ca b l e

OTRAS TÉCNICAS NORMATIVAS

También existen otras técnicas normativas que son más sustanciales, más directas que el resto del
ordenamiento jurídico. Dentro de este tipo de normas sustanciales o directas, nos podemos
encontrar con dos tipos:

1) Las normas imperativas, que dentro del tráfico jurídico externo son normas de aplicación
directas. Por ello, su característica esencial es que su aplicación es con independencia de
cuál fuera la ley aplicable a dicha situación. Son normas que reflejan los principios y
valores de constitucionales un determinado ordenamiento jurídico, por ejemplo en
relación a los contratos de trabajo, consumo, seguros…, donde existe una protección
especial para la parte débil.
También se les conoce como normas de orden público, de modo que pueden
funcionar de una manera positiva o negativa:
− Positiva porque el juez las ha de aplicar siempre y cuando estén en relación con
el conflicto que se trata de enjuiciar.
− Negativa porque funciona como excepción a la aplicación de un determinado
ordenamiento jurídico, por ejemplo, nuestro artículo 12.3 CC. Así, si la
normativa extranjera va en contra de nuestro orden público, el juez lo inaplicará
y procederá a aplicar nuestro derecho interno.
2) Normas materiales especiales, que también son normas sustantivas directas, pero que
en su supuesto de hecho contemplan un elemento internacional; es decir, extranjero.
Son especiales porque en su supuesto de hecho aparece contemplado el elemento
internacional; de modo que, para la resolución del mismo supuesto, los ordenamientos
jurídicos internos dan una respuesta diferente.
Si la norma material especial aparece recogida en convenios, esta se conoce como
normas uniformes. El más típico es el de Convenio de Viena de 1980, relativo a la
compraventa de mercaderías. Se trata de una norma jurídica pensada únicamente para el
tráfico jurídico externo.

EJEMPLOS

1. «La capacidad para testar se adquiere a los 18 años» → Situaciones internas (normativa
nacional): norma sustantiva y directa.
2. «La capacidad para testar en el extranjero se adquiere a los 20 años» → Situaciones
externas (internacionales). Se trata de una norma material especial porque además de
contar con el elemento extranjero, nos da una respuesta distinta que para esa misma
situación se da en la normativa interna.
3. «La capacidad para testar se regula por la residencia del testador» → Norma de
conflicto, sustantiva. Situación indirecta, puesto que habrá que acudir a la ley de la
residencia habitual del testador, y ver en su caso cuáles son las normas concretas
establecidas para esa cuestión en la regulación interna.

Si la norma de conflicto remite, por tanto, a un ordenamiento jurídico nacional, las normas de
conflicto tratan en un mismo nivel a las normas del foro como a la extranjera, dependiendo de
cuál sea el punto de conexión. Por tanto, ello permite que si la norma de conflicto española remite
a un ordenamiento jurídico extranjero, se deba de aplicar derecho extranjero para un determinado
asunto, sin importar que dicha norma sea de un tercer Estado.

98
De rech o a p li ca b l e

¿Qué tratamiento procesal posee el derecho extranjero por parte de los jueces?

A) En primer lugar, respecto del derecho español, rige el principio iura novit curia.
B) Respecto del derecho extranjero, debemos partir del artículo 12.6 CC, el cual establece
«los tribunales y autoridades aplicarán de oficio las normas de conflicto del derecho español»,
de modo que las normas de conflicto deberán de ser tratadas al mismo nivel que el resto
de normas.

Para resolver esta cuestión, en principio, encontramos dos sistemas en derecho comparado:

1º) Primeramente, el sistema alemán, en el cual se trata al sistema extranjero como auténtico
derecho, y por tanto, rige el principio iura novit curia.
2º) Frente a este, encontramos el sistema anglosajón, que trata al derecho extranjero como
un auténtico hecho, el cual las partes deberán de alegar y probar. En caso contrario, el
juez anglosajón no realizará ninguna acción y se aplicará el derecho interno.

En el derecho español se podría decir que nos encontramos ante un SISTEMA MIXTO. Ello se
desprende de la redacción del artículo 281.2 LEC. Así, el legislador español introduce una
posibilidad de colaboración del tribunal con las partes.

La jurisprudencia ha establecido una serie de reglas respecto al seguimiento de dicho sistema

mixto:

A) La alegación del derecho extranjero siempre corresponde a las partes en sus escritos de
alegación; es decir, en la demanda y la contestación a esta.
B) En principio, corresponde también a las partes el impulso procesal de la carga de la
prueba mediante los medios establecidos en nuestro derecho procesal. La jurisprudencia
española establece que dichos medios son los siguientes:
− La prueba documental, que generalmente suele ser un informe jurídico emitido
por las autoridades públicas (normalmente diplomáticas) del país del derecho que
se quiere probar. También pueden ser libros y códigos.
− La prueba pericial se traduce en la necesidad de aportar un informe o dictamen
de dos jurisconsultos (expertos) del país del cual dicho derecho se pretende
aplicar.
Lo que las partes deben probar a través de dichos medios probatorios es no solo el
contenido y la vigencia del derecho extranjero, sino también su aplicabilidad al caso
concreto. Por tanto, también deberá de probarse como dichos órganos extranjeros deben
aplicar ese derecho al caso concreto.
C) Encontramos dos corrientes interpretativas en relación con la falta de prueba del
derecho extranjero por las partes:
− Llevar la imperatividad de las normas del conflicto a la práctica. Si no se prueba,
rechazo e inadmisión de la demanda y por ende, no se podría continuar con el
procedimiento.
− Quien debe de soportar dicha conducta es la parte que no quiere alegar y probar
el derecho extranjero, pero no puede haber nunca una inadmisión, sino que se
aplicará el derecho español.
Esta última corriente es a la que se adhiere actualmente la jurisprudencia
española, sobre todo a partir del año 2015, con la promulgación de la LCoopJI.
Su artículo 3 contiene el deber de cooperación del tribunal español.

99
De rech o a p li ca b l e

¿Cómo se plasma ese deber de colaboración del tribunal?

El TC ha señalado que, en los casos en los cuales la parte cuyo interés es alegar y probar el
derecho extranjero, haya actuado diligentemente en dicha prueba (es decir, que haya utilizado
todos los medios que tuviese a su alcance), y que, a pesar de ello, no consiguiese probar el derecho
extranjero, el juez español posee la obligación de colaborar con dicha parte en la probación del
derecho extranjero.

− El juez, en ese caso, utilizará las diligencias finales establecidas en el artículo 435 LEC,
y por lo tanto, podrá poner en marcha los medios probatorios necesarios para la
averiguación del derecho extranjero contemplados en el CONVENIO DE LONDRES 1978 y
el CONVENIO MOTEVIDEO DEL 1889 (relativo a las diligencias), y en su defecto, la LEY
DE COOPERACIÓN JURÍDICA INTERNACIONAL.

100
De rech o a p li ca b l e Est at u to p e r so na l d e la s p erso n as fí si ca s

ESTATUTO PERSONAL DE LAS PERSONAS FÍSICAS

El estatuto personal de las personas físicas hoy en día es el conjunto de atributos legales que le
corresponden a una persona o individuo por el mero hecho de ser persona. El estatuto es
determinado por una ley personal, que nos atribuye una capacidad jurídica, una capacidad de
obrar, un nombre y apellidos… Así, cuando debamos saber cuál es la ley aplicable en cuestiones
relativas a la capacidad y el estado civil de las personas, deberemos acudir al estatuto personal de
dicha persona física.

− En nuestro ordenamiento jurídico, la regla general viene determinada por el artículo

9.1 CC → La la ley nacional de cada persona.
− En los Convenios de la Haya, el criterio que se suele utilizar es el factico; es decir, el de
mayor vinculación con la persona → La ley del domicilio habitual.

Se plantean problemas relativos a dos cuestiones cuando debemos aplicar la ley nacional y dicha
persona posee una doble nacionalidad: ¿qué derecho será aplicable? ¿y si no posee
nacionalidad; es decir, es un apátrida o refugiado? Ello se resuelve conforme a lo establecido en
el artículo 9.9 y 9.10 CC, encargado de regular estos supuestos:

a) Supuestos de doble nacionalidad contemplados en la legislación española. En ellos, el

sujeto debe ostentar alguna de las nacionalidades previstas en el artículo 24 CC (países
iberoamericanos, Andorra, Portugal, Filipinas y Guinea Ecuatorial) o bien ser ciudadano
de la Unión Europea. El orden para determinar cuál es la ley personal en estos supuestos
es el siguiente:
1º) Primero se estará a lo que establezcan los Tratados internacionales →
nacionalidad efectiva.
2º) En su defecto, se estará con aquella nacionalidad coincidente con el lugar de su
domicilio.
3º) Subsidiariamente, a la última nacionalidad adquirida.
b) Supuestos de doble nacionalidad no previstos en la legislación española. El artículo 9.9
CC señala que si una de las dos nacionalidades es española, se considerará que prima la
ley española.
En contraposición, si ninguna de las dos nacionalidades es española, entonces el
artículo 9.10 establece que se acudirá a la ley del país donde posee su residencia si es
nacional de este. Por ejemplo, un doble nacional francés-italiano que vive en Roma, su
ley personal es la italiana.
c) Los que carecen de nacionalidad o son apátridas. Prima el Convenio de la Haya sobre
el artículo 9.10 CC → ley del domicilio.
Así, el artículo 9.10 CC queda reducido al caso de los refugiados.

PROBLEMAS DERIVADOS EN CUANTO A LA CAPACIDAD

La regla en lo referente a la capacidad jurídica y de obrar, se regula mediante el artículo 9.1 CC
→ Debemos acudir a la ley de su nacionalidad.

− En relación con la CAPACIDAD DE OBRAR, el artículo 9.1 II CC hace una matización para
aquellos supuestos en los que nos encontremos ante un posible conflicto móvil; es decir,
a una posible alteración del punto de conexión por el transcurso del tiempo.

101
De rech o a p li ca b l e Est at u to p e r so na l d e la s p erso n as fí si ca s

Así, el cambio de ley personal no va a afectar a la capacidad de obrar de la

persona; es decir, si en mi nuevo ordenamiento jurídico aplicable se me considera mayor
de edad y en el anterior no, yo continuaría siendo mayor de edad.

− La EMANCIPACIÓN es una cuestión también vinculada a la capacidad de las personas, en

base a la cual se le otorga una capacidad de obrar limitada a un menor de edad, por unas
causas tasadas establecidas en nuestra legislación.
En el ámbito internacional esta institución no es conocida en todos los
ordenamientos, lo que puede derivar a un contenido distinto dependiendo ante qué
ordenamiento jurídico nos encontremos. Por ello se regula por la ley nacional → En
nuestro ordenamiento jurídico, de acuerdo al artículo 9.1 CC, será la de su nacionalidad.

− En relación con la DECLARACIÓN DE AUSENCIA Y FALLECIMIENTO, ¿pueden nuestros

tribunales declarar ausente o fallecido a un extranjero? ¿y a un español que no hubiese
residido en nuestro país con anterioridad a la desaparición?
Para dicha competencia, habrá que recurrir al artículo 22 quater g) LOPJ, el cual
establece dos criterios:
a) Cuando el causante hubiera tenido su última residencia habitual en España.
b) Cuando el causante se encuentre fuera de España en el momento del
fallecimiento, pero sus bienes se encuentren en España.
Con el derecho aplicable el tratamiento es distinto, puesto que los requisitos en cada
legislación pueden ser diferentes (requisitos, plazo y efectos de dicha declaración). Se
analiza con mayor detenimiento más adelante → Sería aplicable la ley nacional, de
acuerdo a los criterios del artículo 9.1 CC.

− En relación con la PROTECCIÓN DE LA PERSONA CON DISCAPACIDAD, con la reciente

reforma llevada a cabo por la LEY 8/2021, DE 2 DE JUNIO, por la que se reforma la
legislación civil y procesal para el apoyo a las personas con discapacidad en el ejercicio
de su capacidad jurídica, se habla ahora de «medidas de apoyo para personas con
discapacidad para el ejercicio de su capacidad jurídica».
El pretexto de esta reforma es el apoyo a la persona que lo precisa (tanto a
actuaciones de naturaleza patrimonial como a cualquier actuación que se pueda llevar a
cabo en relación sus relaciones personales). Podemos encontrar las siguientes medidas:
a) Medidas de apoyo de carácter voluntario, que requerirán, en todo caso,
acordarse en escritura pública. Adquieren especial importancia los poderes y
mandatos y el alcance de la persona que lo brinda.
b) Guarda de hecho, que podrá tener una función continuada en el tiempo. Si el
guardador tiene que representar en alguna actuación a la persona con
discapacidad, en ese caso se requiere autorización judicial al respecto.
c) Curatela, la cual es considerada como la figura central. Así, desaparecen la
tutela y la prorrogación de la patria potestad.
d) Defensor judicial, cuando existiera un conflicto entre la persona con
discapacidad y la persona que lo representa.
La ley aplicable a estas medidas de apoyo, de acuerdo con el artículo 9.6 CC, será la ley
de la residencia habitual. De este modo, si cambia de residencia, se toma en
consideración la ley de su nueva residencia, sin perjuicio del reconocimiento en España
de las medidas de apoyo acordadas en otros Estados. Sin embargo, la ley española sí será
de aplicación para la adopción de medidas de apoyo provisionales o urgentes.

102
De rech o a p li ca b l e Est at u to p e r so na l d e la s p erso n as fí si ca s

− De acuerdo con lo establecido en el artículo 9.6 CC, la ley aplicable a la PROTECCIÓN

DE MENORES, relativa a la guardia y custodia de menores se determinará de acuerdo con
el CONVENIO DE LA HAYA DE 1996.
Así, estas reglas se aplican con independencia de la residencia del menor. El
artículo 15 del Convenio establece que se aplicará la propia ley del foro.
− En nuestro caso, la regla general se contempla en el artículo 9.4 CC. Si el
domicilio del menor está en España, se aplicará la ley española.
− El artículo 6.1 CC contempla una excepción → Prórroga de la competencia, en
base a la cual los padres designarán al tribunal competente.
Estas reglas solo aplican cuando el menor reside en un Estado miembro o contratante
del Convenio.

PROBLEMAS RELATIVOS AL RÉGIMEN DE NOMBRE Y APELLIDOS

El régimen jurídico aplicable al nombre y apellidos es distinto en cada ordenamiento jurídico,
sobre todo en relación con los apellidos que ostenta esa persona. Así, cada ordenamiento establece
su criterio de conexión o un sistema conflictual propio, aunque este puede venir influenciado por
el ejercicio de las libertades comunitarias dentro de la Unión Europea.

El régimen jurídico aplicable a nuestro sistema es el CONVENIO DE MÚNICH DEL 5 DE SEPTIEMBRE

DE 1980. El Convenio establece el derecho aplicable de forma exclusiva, ya que posee carácter
erga omnes, de acuerdo a lo expuesto en su artículo 5.

− Su artículo 1 establece que será de aplicación la ley nacional.

− En el caso de cambio de nacionalidad, el régimen del nombre y apellidos se regulará por
la nueva ley nacional.
− Sin embargo, el Convenio también establece una serie de excepciones:
a) Cuando fuese manifiestamente incompatible con el orden público → artículo 4.
b) Cuando hubiese imposibilidad manifiesta de conocer el contenido de dicho
derecho → artículo 5.

PROBLEMAS REGISTRALES
Los problemas registrales han de llevarse a cabo mediante procedimiento administrativo que
ponga fin al procedimiento. Así, únicamente cabe recurso contencioso ante el órgano
administrativo superior sobre cualquier actuación del encargado del Registro Civil.

Los extranjeros que adquieren la nacionalidad española, ¿qué régimen adquieren en cuanto a su
nombre y apellidos? Para ello debemos remitirnos a la INSTRUCCIÓN 23 DE MAYO DE 2007, de la
Dirección General de los Registros y del Notariado, sobre apellidos de los extranjeros
nacionalizados españoles y su consignación en el Registro Civil español.

− Como regla general, se aplica la ley de la nacionalidad adquirida, de tal modo que si
adquieren la nacionalidad española, la inscripción se regulará por el derecho español,
teniendo así la posibilidad de invertir el orden de los apellidos.
− Esta regla general posee una matización, que admite que el adquiriente de la nacionalidad
española pueda conservar sus apellidos de acuerdo a su antigua ley personal, siempre
que haya una manifestación expresa al respecto. Esta deberá realizarse en el mismo
momento de adquisición de la nacionalidad española o en un plazo de 2 meses. Además,
dicha conservación no puede ir en contra del orden público español.

103
De rech o a p li ca b l e Est at u to p e r so na l d e la s p erso n as fí si ca s

La conservación de sus apellidos de La regla general es la aplicación del artículo 9.9

acuerdo a su antigua ley personal irá en CC, pero esta debe matizarse en el caso de dobles
contra del orden público español cuando nacionales españoles y de otro país de la UE.
infrinja la duplicidad de apellidos; salvo
cuando sean dobles nacionales españoles Por ejemplo, en el «CASO GARCÍA AVELLÓ» la
y de otra nacionalidad de un Estado familia se inscribió en el Registro belga con
miembro. Además, en base al principio de únicamente un apellido, y pese a querer los dos, el
infungibilidad de las dos líneas, si el encargado del Registro no les dejó. Así, la familia
extranjero nacionalizado español recurrió ante el TJUE y, puesto que prima la
conservó sus apellidos conforme a la ley autonomía de la voluntad, serán los padres los que
anterior, no posee derecho a invertir decidirán conforme a qué ley nacional quieren
nuevamente sus apellidos conforme a la inscribir a sus hijos, y por ende, el orden de los
ley española. nombres y apellidos.

INTERVENCIÓN DE LAS LIBERTADES EUROPEAS

La intervención de las libertades europeas se aprecia con claridad en el «CASO GRUNKIN-PAUL».
Ambos padres alemanes, con domicilio en territorio danés. Su hijo solo posee la nacionalidad
alemana, pero tienen que inscribirlo en el Registro danés.

− Por un lado, encontramos que el régimen danés establece que se debe aplicar la ley del
domicilio de esa persona. Además, únicamente permite tener un apellido: el del padre, el
de la madre o el de ambos, pero separados por un guion.
− Así, los padres registran al hijo con los apellidos de los ambos separados por guion,
conforme a la legislación danesa.
− Por otro lado, el régimen alemán establece que dicho registro deberá realizarse conforme
a la ley alemana, puesto que se rigen por la ley de la nacionalidad. Además, únicamente
permite la posibilidad de inscribirse con un solo apellido: o el del padre, o el de la madre.

El TJUE expuso que deben primar las libertades europeas sobre el régimen conflictual de un
Estado miembro. Por ello, en este caso prima el régimen danés al haber inscrito al hijo en su
Registro con anterioridad.

¿Qué ocurre entonces con los españoles nacidos en el extranjero?

Para ello, debemos remitirnos a la INSTRUCCIÓN DE 4 DE FEBRERO DE 2010. Esta obliga a los
registros civiles españoles a aplicar la doctrina del TJUE en aquellos supuestos en los que los
nacionales españoles cuyos apellidos se hayan determinado conforme a las leyes propias de otro
ordenamiento europeo con anterioridad, se podrá inscribir en el Registro Civil español con un
solo apellido. La Instrucción establece los siguientes requisitos:

1º) Que haya nacido en el país de inscripción.

2º) Que uno de los padres sea de ese país.
3º) Que resida habitualmente en ese país.

El TJUE expuso en el «CASO GRUNKIN-PAUL» que es posible que no en todos los supuestos
juegue el principio de reconocimiento, sino que en determinadas ocasiones, es posible que el
Estado de recepción (destinatario) pueda oponerse al reconocimiento del nombre y apellidos
otorgados por las autoridades de otro Estado miembro, siempre y cuando sea por motivos de
interés general, así como una decisión proporcionada en cuanto a los posibles efectos.

104
De rech o a p li ca b l e Est at u to p e r so na l d e la s p erso n as fí si ca s

Pues, si ello no fuera así, iría contra alguno de los principios de orden público de dicho Estado.

Sin embargo, el TJUE contempla una excepción, la cual expuso en el «CASO SAYN-
WITTGENSTEIN», donde una nacional austriaca es adoptada en Alemania por parte del marqués
Wittgenstein, y una vez adoptada la inscribe en el RC alemán, el cual le permite establecer ambos
apellidos. Pero, como el régimen austriaco contempla como normas contrarias a su orden público
aquellas relacionadas con los privilegios de la nobleza, no es posible establecer apellidos que
lleven aparejados títulos nobiliarios.

EJEMPLO 1

Un nacional finlandés que debe inscribirse en el Registro español deberá hacerlo conforme a
su ley nacional; es decir, la LEY FINLANDESA.

EJEMPLO 2

Un doble nacional finlandés-español:

a) Aplicará siempre ley española, de acuerdo con el artículo 9.9 CC.

b) Aplicará la ley finlandesa por nacionalidad en segundo lugar.
c) El interesado podrá elegir entre aplicar la LEY FINLANDESA o la LEY ESPAÑOLA → Porque
es ciudadano de la Unión europea.
d) Todas las respuestas anteriores son falsas.

105
De rech o a p li ca b l e La fi li ació n y ma ter n id a d s ub ro gad a

LA FILIACIÓN

La filiación, en su dimensión positiva o negativa, puede afirmar o negar, respectivamente,

cualquier situación familiar. Se regula mediante la normativa estatal puesto que no existe
normativa europea.

En los litigios relativos a la filiación, se entiende por demandante la persona implicada en el

litigio, ya sea el padre, la madre o el hijo.

SECTOR DE COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL

En este tipo de litigios, la competencia judicial internacional será atribuida a los tribunales
españoles, de acuerdo al artículo 22 quarter d) LOPJ, cuando se de uno de estos tres foros:

a) Que el hijo tenga la residencia habitual en España.

b) Que el demandante posea la nacionalidad española.
c) Que el demandante tenga su residencia habitual en España al menos 6 meses antes de
la presentación de la demanda.

SECTOR DEL DERECHO APLICABLE

Una vez atribuida la competencia judicial internacional a los tribunales españoles, debemos pasar
a determinar el derecho aplicable, donde deberemos recurrir al sistema estatal aplicable. En
nuestro caso, la norma de conflicto aparece contenida en el artículo 9.4 CC.

El Código civil establece tres puntos de conexión con carácter subsidiario o general; es decir, que
aplicarán uno en defecto del otro:

1º) Ley de la residencia habitual del hijo.

2º) A falta de esta, o si esta no lo permitiera, se aplicará la ley nacional del hijo en el
momento en el cual hay que determinar la filiación.
3º) Subsidiariamente, y como última posibilidad, jugará la ley española.

La posible contradicción de la ley extranjera que fuese aplicable con la no posibilidad del
establecimiento de filiación, obliga a evaluar el contenido de dicha ley. Así, tal y como se ha
expuesto, cuando la ley extranjera no permitiese la realización de actuaciones judiciales (no
estableciere medios de prueba para el establecimiento de la paternidad, o desconociese la filiación
fuera del matrimonio…) se deberá acudir a lo expuesto en el artículo 9.4 CC con carácter
subsidiario; es decir, a la ley española. Con estas medidas, el legislador español pretende resolver
sí o sí el problema de la filiación.

Existe también una discusión doctrinal sobre si la filiación cabe dentro de la autonomía de la
voluntad de acuerdo al artículo 22 quarter d) LOPJ, pero nuestro amigo Enrique no ha querido
entrar en debate.

MATERNIDAD SUBROGADA (GESTACIÓN POR SUST ITUCIÓN)

La LEY 14/2006 sobre técnicas de reproducción humana asistida, declara nulos los contratos de
gestación por sustitución. Por tanto, en España únicamente se reconoce la filiación por gestación
biológica. Sin embargo, otros ordenamientos jurídicos sí reconocen la maternidad subrogada,
como por ejemplo, algunos Estados de [Link]. ¿Qué ocurrirá, por tanto, en estos casos?

106
De rech o a p li ca b l e La fi li ació n y ma ter n id a d s ub ro gad a

La cuestión se plantea por primera vez en Los tribunales españoles, tanto en primera
nuestro país en el año 2008. Se trata de un acta como en segunda instancia, establecen que esa
de filiación del Estado de California, donde el filiación iba en contra del orden público
encargado del Consulado español en [Link]. español porque dichos contratos poseen un
inscribe la filiación en nuestro Registro. El carácter puramente comercial y ello iría en
Ministerio Fiscal impugna ante los tribunales contra de los principios fundamentales
del orden contencioso-administrativo. establecidos en nuestro ordenamiento jurídico.

La Dirección General de Seguridad y Fe Pública7, en la INSTRUCCIÓN DEL 5 DE OCTUBRE DEL 2010,

sobre régimen registral de la filiación de los nacidos por gestación por sustitución, se limitó a
establecer que la mera presentación de un acta registral extranjera en la cual se reconozca dicha
inscripción no es un mecanismo adecuado para el reconocimiento e inscripción de dicha filiación
en nuestro Registro.

Así, matizó que solo cabrá la inscripción de filiación del menor que haya sido inscrita en registro
extranjero si viene determinada por una sentencia judicial extranjera. Además, la Instrucción
establece que también será necesario que dicha sentencia sea reconocida mediante el exequatur
conforme a los artículos 54 y siguientes de la LCoopJI. La Instrucción recalca que si la inscripción
tuviera origen en un procedimiento judicial similar al de jurisdicción voluntaria contemplado en
nuestro ordenamiento, no se exigirá el exequatur, pero el encargado del Registro español sí
deberá realizar un control de regularidad de determinados requisitos que establece la Instrucción:

1º) Regularidad y autenticidad de la resolución judicial extranjera.

2º) Que hubiera basado su competencia en unos foros de competencia similares a los
nuestros.
3º) Que se garanticen los derechos procesales de la madre gestante.
4º) Que no se produzca una vulneración del interés superior del menor ni de la madre
gestante, en cuyo caso se habrá de probar que el consentimiento de la madre se ha
obtenido de forma libre y no viciada.
5º) Que la resolución extranjera sea firme y no haya ninguna posibilidad de revocación.

Tal y como se puede apreciar, la Instrucción del 2010 solo habla de los requisitos formales.

Así, para que el contrato de gestación realizado en el extranjero, y por ende, la

inscripción de la filiación en el Registro español sea válid a, la filiación deberá ser
reconocida por sentencia judicial extranjera, debiendo esta pasar por el exequatur

7
La Dirección General de Seguridad Jurídica y Fe Pública (DGSJyFP) antes se llamaba Dirección General
de Registros y Notariado.

107
De rech o a p li ca b l e Ad o p ció n i n ter n a cio na l

ADOPCIÓN INTERNACIONAL
En los procesos de adopción que Así, la ley trata de establecer mayores exigencias o
tienen lugar en España, únicamente requisitos sobre los padres; es decir, sobre el control de la
el 10% es a nivel internacional, ya idoneidad de los adoptantes. La normativa principal que
que encontramos un número muy encontramos es el Convenio de la Haya que se conoce bajo
escaso de menores en dicha el nombre de CONVENCIÓN DE 1993, del cual hoy en día
situación internacionalmente. forman parte más de 60 Estados.

La normativa reguladora de las Junto al Convenio, encontramos nuestra normativa estatal,

adopciones internacionales ha ido la LEY 54/2007, de 28 de diciembre, DE ADOPCIÓN
cambiando a lo largo de los años, INTERNACIONAL. Su última modificación tuvo lugar en el
convirtiéndose en una normativa año 2015, por la Ley de modificación del sistema de
más compleja, puesto que cada vez, protección a la infancia y la adolescencia. Junto con ella,
y en mayor medida, se pretende un también podemos encontrar una normativa autonómica,
mayor control dentro del puesto que la adopción es una de las materias atribuidas
procedimiento de adopción por por la Constitución a las CCAA. En Castilla La-Mancha
parte de las autoridades, desde la encontramos la normativa sobre adopción, así como la
fase administrativa hasta la fase de acreditación de entidades en materia de cooperación y
post-adopción. adopción internacionales, que son las famosas ECAI’s.

Finalmente, a partir del año 2019 también encontramos un REGLAMENTO ESTATAL, que
desarrolla la Ley 54/2007, de Adopción Internacional. El Reglamento trata de unificar, sobre
todo, las distintas cuestiones relativas al procedimiento, con la intervención de entidades de
cooperación en materia de adopción internacional y de acreditación en el territorio nacional. Sin
embargo, se planteó una cuestión de inconstitucionalidad sobre dicho Reglamento por parte de
una entidad catalana. El TC se pronunció en la Sentencia 36/2021, en la cual declaraba
inconstitucional gran parte del contenido del Reglamento ya que se excedía sobre las
competencias autonómicas.

Por tanto, en materia de adopción podemos encontrar tres niveles de regulación:

1º) Normativa convencional → CONVENCIÓN DE 1993, DE ADOPCIÓN INTERNACIONAL.

2º) Normativa estatal → LEY DE ADOPCIÓN INTERNACIONAL y REGLAMENTO DE 2019.
3º) Normativa autonómica.

CONVENIO DE LA HAYA 1993, RELATIVO A LA PROTECCIÓN DEL NIÑO Y

A LA COOPERACIÓN EN MATERIA DE ADOPCIÓN INTERNACIONAL

ARTÍCULO 1: MATERIAS
El Convenio, en su artículo 1, no se atribuye la competencia para la regulación de ninguna
cuestión relativa a la competencia judicial internacional, ni tampoco para la determinación de las
normas sobre derecho aplicable, con lo cual estos dos sectores corresponden al Derecho
Internacional Privado estatal. Por ello, el Convenio únicamente se refiere a dos cuestiones:

A) La cooperación entre autoridades. Intervención de las autoridades públicas en todo el

procedimiento de adopción, desde la fase administrativa previa.
B) Y, por otra parte, establece un sistema o modelo de reconocimiento automático de las
adopciones constituidas conforme al sistema convencional; es decir, al propio Convenio.

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De rech o a p li ca b l e Ad o p ció n i n ter n a cio na l

ARTICULO 2: ÁMBITO DE APLICACIÓN

En cuanto al contenido del Convenio, es importante el distinguir entre:

a) Estado de origen, siendo este el del lugar donde reside habitualmente el adoptado.
b) Estado de recepción, siendo este el del lugar donde los padres, padre o madre adoptante
van a desplazarse para vivir con su hijo adoptado.

Ambos Estados han de ser Estados En la práctica, la gran mayoría de los Estados que juegan
contratantes del presente Convenio el papel de Estados de origen obligan a que la adopción
de la Haya. Además, la adopción se constituya en su propio país, y, solo una vez que se ha
puede constituirse en ambos países. constituido esta, es cuando los adoptantes y el adoptado
podrán desplazarse al Estado de recepción o adopción.

La nacionalidad del niño adoptado dependerá de lo que establezca el régimen de

nacionalidad de cada Estado

COOPERACIÓN ENTRE AUTORIDADES

Cada Estado contratante ha de nombrar una autoridad central, que va a ser la encargada de llevar
a cabo el control público de las adopciones. En España encontramos diecisiete, una por cada
Comunidad Autónoma.

Las dos tareas principales que les corresponden a las autoridades centrales, ya sean del Estado
de origen o de recepción son las siguientes:

a) En cuando al Estado de origen, le corresponde la evaluación del niño, de acuerdo a las

pautas contenidas en el artículo 16 del Convenio.
b) El Estado de recepción es el encargado de realizar el control de idoneidad a los
adoptantes, debiendo emitir un certificado de idoneidad al Estado de origen, de acuerdo
a las exigencias que establece el artículo 15.

ARTÍCULO 9: INTERVENCIÓN DE ENTIDADES DE COLABORACIÓN

El artículo 9 contempla la posibilidad de que, dentro de cada Estado, se pueda acreditar a entidades
de cooperación en materia de adopción internacional; es decir, la posibilidad de que dentro del
procedimiento de adopción puedan intervenir las entidades de cooperación en materia de
adopción internacional. En algunos países estas entidades, sobre todo en España, son las que van
a llevar a cabo gran parte del procedimiento de adopción.

En la práctica, la mayoría de las cuestiones no son llevadas a cabo por las autoridades públicas,
sino que se deja en manos de estas entidades de adopción. Su regulación, a pesar de que se creó
el Reglamento de 2019, continúa siendo una competencia autonómica. Por tanto, las entidades
que pueden intervenir en el procedimiento internacional deberán ser determinadas por cada
Comunidad Autónoma. En nuestro caso, la normativa fue creada en el año 2006.

EJEMPLO

Dos padres adoptantes, con residencia en Albacete (España), quieren realizar una adopción
internacional. Para ello, primero deben de acudir a la Conserjería de Castilla La-Mancha
(nuestra Autoridad Central), la cual se va a encargar de evaluar si los padres poseen la idoneidad
o no para ser adoptantes; es decir, va a elaborar y emitir el certificado de idoneidad.

109
De rech o a p li ca b l e Ad o p ció n i n ter n a cio na l

Al mismo tiempo, la Conserjería entregará a los futuros adoptantes una lista de las ECAI’s que
están acreditadas en nuestra Comunidad Autónoma, para que ellos se pongan en contacto con
alguna de esas entidades para continuar el procedimiento. Además, también se les entregará a los
padres una lista de los Estados de origen con los que “trabajan”.

Así, se pondrá en marcha la adopción y se solicitará a los padres todo tipo de documentación y
datos económicos-sociales: familia, vivienda, sueldos… Todos esos informes se enviarán a la
ECAI, tratando de lograr el certificado de idoneidad. Por su parte, las autoridades del Estado de
origen, deberán de haber buscado un menor que esté en posibilidad de adopción, contactando así
con el organismo público que esté tutelado a dicho menor.

Una vez que se ha verificado que los papeles de ambas partes están en orden, será cuando se
producirá el matching; es decir, el emparejamiento de ambas partes. Después, los padres
adoptantes se han de desplazar al país de origen, porque, generalmente, las autoridades del país
de origen obligan a constituir la adopción en dicho Estado.

Una vez se constituye la adopción en el Estado de origen, se deberá reconocer la adopción,

inscribiéndola en el Registro consular o diplomático correspondiente de la embajada española en
ese país. Serán las autoridades del consulado español las que van a otorgar la documentación al
menor para que pueda viajar a territorio español.

La documentación que entrega el consulado al menor es la que estab lece la nacionalidad

española del adoptado

ARTÍCULO 23: RÉGIMEN DE RECONOCIMIENTO

El Convenio no solo regula las cuestiones relativas a las autoridades centrales de ambos Estados;
sino que también contempla un régimen de reconocimiento, contemplado en su artículo 23.

− Si la adopción se hace conforme al Convenio, deberá ir certificada por la autoridad

competente del Estado donde ha tenido lugar.
− Así, si la adopción internacional viene acompañada del modelo de certificación que
establece el Convenio, el encargado del Registro Civil español consular va a inscribir
automáticamente la adopción sin que sea necesario el cumplimiento de ningún otro
requisito, y, por tanto, no será necesario que pase por el exequátur.

Por tanto, se trata de un reconocimiento automático si se realiza conforme al modelo establecido

en el Convenio.

LEY DE ADOPCIÓN INTERNACIONAL, 2007

El Convenio de la Haya de 1993 sobre Adopción no será de aplicación en aquellos hipotéticos

casos en los que no se constituya la adopción en el extranjero; es decir, cuando la adopción, en
lugar de llevarse a cabo en el país de origen, se produzca en España. En este caso, las normas de
adopción internacional se establecen conforme a la LEY DE ADOPCIÓN INTERNACIONAL DE
2007, modificada en el año 2015. Se pueden diferenciar tres grandes supuestos:

A) Adopción constituida por parte de la autoridad española en territorio español.

B) Adopción constituida por parte de la autoridad española consular.
C) Adopción constituida por parte de autoridad extranjera en territorio extranjero, sin que
esta quepa dentro del ámbito convencional.

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SUPUESTO 1: ADOPCIÓN POR AUTORIDAD ESPAÑOLA EN ESPAÑA

La adopción constituida por parte de la autoridad española en España, aparece regulada de la
siguiente forma:

− La competencia judicial internacional será atribuida a los tribunales españoles cuando

se den las circunstancias establecidas en el artículo 14.
− Para determinar el derecho aplicable deberemos recurrir a los artículos 18 a 20, que
establecen un sistema que trata de evitar situaciones claudicantes.

SECTOR DE COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL

El artículo 14 establece que serán competentes los jueces españoles en los siguientes supuestos:

a) Cuando el adoptando (niño) sea español o tenga su residencia habitual en España.

b) Cuando el adoptante sea español o tenga su residencia habitual en España.

SECTOR DE DERECHO APLICABLE

En cuanto al derecho aplicable por la autoridad, deberemos tener en cuenta los siguientes
aspectos:

− Conforme a la REGLA GENERAL, contenida en el artículo 18, se aplicará la ley material

española cuando:
a) El adoptado resida en España.
b) O bien, cuando los padres se hayan desplazado al Estado de origen para recoger
al niño y se trasladen nuevamente a España para comenzar aquí el expediente de
adopción ante la autoridad española.
Esto únicamente será posible si la residencia habitual del niño se va a
establecer en territorio español.

− La PRIMERA EXCEPCIÓN a la regla general aparece contemplada en el artículo 19. Así,

será aplicable la ley nacional del menor en los siguientes casos:
a) Si el adoptando tuviera su residencia habitual fuera de España en el momento
de constitución de la adopción.
b) Si el adoptando no adquiere la nacionalidad española en virtud de la adopción,
aun residiendo en España.
Esta excepción únicamente procederá cuando su aplicación evite una situación
claudicante. Es decir, la finalidad de la excepción es evitar situaciones en las que la
adopción sea válida conforme a un ordenamiento jurídico pero inválida conforme a otro.
Por tanto, si el juez español estima que para que la adopción constituida en España tenga
tanto efectos territoriales como extraterritoriales, y por tanto, sea válida en el país del
niño, puede tomar en consideración esta excepción. Así, será de aplicación la ley nacional
del adoptante para los requisitos de capacidad del menor y los consentimientos necesarios
para la constitución de la adopción.
Se trata de una excepción facultativa ya que su aplicación no es obligatoria para
el juez español. Además, es de carácter sectorial, porque la ley nacional del adoptante no
será de aplicación al procedimiento completo, tal y como se ha mencionado con
anterioridad.

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De rech o a p li ca b l e Ad o p ció n i n ter n a cio na l

− La SEGUNDA EXCEPCIÓN, contenida en el artículo 20, hace referencia a los

consentimientos, audiencias y autorizaciones. Esta excepción, al igual que la anterior, es
de carácter sectorial y de aplicación facultativa, puesto que únicamente se tendrán en
cuenta si el juez español lo estima conveniente.
Así, para que el juez solicite consentimientos, audiencias y autorizaciones, tanto
en base a la ley española como a la ley nacional del menor, han de cumplirse los
siguientes requisitos:
a) Deben de ser solicitadas por el Ministerio Fiscal o por el propio adoptante.
b) Deben adoptarse en interés del adoptando; es decir, para evitar situaciones
claudicantes.

SEGUNDO SUPUESTO: ADOPCIÓN POR AUTORIDAD ESPAÑOLA CONSULAR

La adopción llevada a cabo por una autoridad española consular aparece recogida en el artículo
17 de la Ley de Adopción Internacional.

1º) Requisito más importante: La legislación del Estado donde el cónsul ejerce sus
funciones debe permitirle realizar tal actividad, ya que en muchas ocasiones solo se les
permite realizar actuaciones muy determinadas y concretas.
2º) El adoptante ha de ser español.
3º) El adoptando ha de tener su residencia habitual dentro de la demarcación consular.

Deben darse los tres requisitos para que pueda constituirse la adopción por la autoridad consular
española.

TERCER SUPUESTO: ADOPCIÓN POR AUTORIDAD EXTRANJERA EN EL

EXTRANJERO
Los requisitos establecidos para que se pueda constituir una adopción llevada a cabo por una
autoridad extranjera en el extranjero aparecen recogidos en los artículos 25 y siguientes de la Ley
de Adopción Internacional.

Por un lado, el artículo 25 establece, como NORMA GENERAL, que en la adopción realizada en el
extranjero, juega el procedimiento contenido en el Convenio de la Haya de 1993.

Por otro lado, el artículo 26 se encarga de establecer los requisitos de validez de la ADOPCIÓN EN
DEFECTO DE NORMAS INTERNACIONALES; es decir, cuando el país de origen no fuera Estado
parte del Convenio.

Los requisitos son los siguientes:

1º) Que la adopción haya sido constituida por la autoridad extranjera competente; es decir,
que el control de competencia de las autoridades del país de origen se corresponda con lo
expuesto en el artículo 14 de la Ley de Adopción:
a) Cuando el adoptando sea nacional o tenga su residencia habitual en dicho país.
b) Cuando el adoptante sea nacional o tenga su residencia habitual en dicho país.
2º) Que la adopción no vulnere el orden público español. Ello será así cuando se respete el
interés superior del menor. Por tanto, el consentimiento otorgado por la familia de origen
ha de ser libre y no viciado, no pudiendo haber mediado contraprestación.

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3º) Equivalencia de instituciones entre el derecho extranjero y el derecho español. Es decir,

se ha de evaluar que la adopción constituida en el extranjero tiene los mismos efectos
jurídicos que una adopción que se constituye conforme al derecho español.
Así, los efectos principales conforme al derecho español son los siguientes:
a) Romper completamente cualquier vínculo con la familia de origen.
b) Que la filiación procedente de la adopción posea los mismos efectos que la
filiación por naturaleza: plena integración del menor en la familia.
c) Que la adopción sea irrevocable.
4º) Cuando el adoptante sea español y residente en España, la Entidad Pública española
deberá elaborar su certificado de idoneidad.
5º) Cuando el adoptando sea español, será preciso una autorización de consentimiento por
parte de la autoridad española → Supuesto muy excepcional que no se da casi nunca.
6º) La adopción ha de ser auténtica. Por ello, deberá cumplir con los requisitos de
legalización, o en su caso, estar correctamente apostillado. Además, será necesaria una
traducción jurada.

Este supuesto únicamente podrá darse cuando no pueda aplicarse el Convenio, puesto que, en el
caso contrario, el procedimiento aparece expuesto en la propia convención.

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De rech o a p li ca b l e Ob l i gac io ne s co n trac t ua le s

OBLIGACIONES CONTRACTUALES

Los contratos internacionales son una materia

FOROS concurrente; es decir, en ellos puede jugar la autonomía de
EXCLUSIVOS
la voluntad de las partes. Así, nos encontramos con que en
las materias concurrentes pueden jugar las cláusulas de
AUTONOMÍA DE
LA VOLUNTAD sumisión entre las partes (tácita y expresa), así como los
(táctica o expresa) foros del domicilio de demandado y el foro especial por
razón de la materia.
FORO GENERAL
DOMICILIO DEMANDADO
Y FORO ESPECIAL POR El sector de la competencia judicial internacional se
RAZÓN DE LA MATERIA
regulaba en el Reglamento BRUSELAS I BIS y en LUGANITO.

Sin embargo, en el sector del derecho aplicable no juega Bruselitas, sino que este se contempla
en el Reglamento ROMA I. El Reglamento utiliza esa denominación porque es el texto que
sustituye al antiguo CONVENIO DE ROMA DE 1980, de ley aplicable a las obligaciones
contractuales internacionales.

− Es aplicable por todos los Estados miembros, a excepción de Dinamarca, puesto que no
existe ningún acuerdo que vincule al Reino de Dinamarca con la Unión Europea →
Dinamarca continúa aplicando el Convenio de Roma de 1980.
− El Reglamento ROMA I es el único texto que se debe de utilizar por parte de nuestros
tribunales, puesto que posee carácter erga omnes → Contempla normas de conflicto.

Junto con el Reglamento encontramos otro texto convencional: el CONVENIO DE VIENA DE 1980,
SOBRE COMPRAVENTA INTERNACIONAL DE MERCADERÍAS.

− Se trata de un CONVENIO de carácter sustancial, puesto que se contemplan normas de

carácter sustantivo y normas materiales especiales, ya que es un convenio de derecho
uniforme; frente a ROMA I, que es un texto de derecho conflictual.
− Es decir, ROMA I contempla normas de carácter conflictual, o lo que es lo mismo,
determina la ley aplicable al contrato; mientras que el CONVENIO DE VIENA establece
normas sustanciales que determina el régimen jurídico aplicable al contrato de
mercadería, mediante normas sustantivas materiales, que son distintas a las normas
establecidas para dicho contrato en el derecho interno.

También existe una tercera normativa que regula los contratos internacionales, que se conoce
como «LEX MERCATORIA» (derecho de los comerciantes), siendo su característica esencial que es
una normativa de carácter privado, elaborada por los propios operadores en el comercio
internacional (comerciantes), y que posee incidencia en la regulación de la contratación
internacional. Sus manifestaciones más importantes en materia de contratación internacional son:

a) Los INCOTERMS 2020 son una normativa de carácter privado elaborada por la cámara de
comercio internacional, que se refiere a los contratos de compraventa internacional de
mercaderías. Se incorporan al contrato mediante el ejercicio de la autonomía de las partes
a través de un pacto expreso. Tratan cuestiones de carácter sectorial; como, por ejemplo,
el lugar de entrega, quién soporta los costes de transporte y quién paga, etc.

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De rech o a p li ca b l e Ob l i gac io ne s co n trac t ua le s

b) Los PRINCIPIOS UNIDROIT son una normativa de carácter jurídico-privado, aplicables a

todo tipo de contratos de comercio internacional. No poseen naturaleza de ley estatal,
convenio internacional o reglamento europeo. Por tanto, el fundamento de que se aplique
se debe de encontrar en el principio de la autonomía de la voluntad de las partes en su
vertiente material; es decir, en la libertad que tienen las partes para pactar aquellas
cláusulas y condiciones que consideren convenientes dentro de la ley aplicable a ese
contrato.
INCOTERMS 2020 PRINCIPIOS UNIDROIT
Solo se refiere a los contratos de Todo tipo de contratos de
compraventa mercaderías comercio internacional
Normativa de carácter completo,
Normativa sectorial
no sectorial
Se pueden aplicar a las cláusulas
Se incorporan al contrato
contractuales mediante un pacto
mediante un pacto expreso
expreso entre las partes

¿Qué ocurre, por tanto, con el PRINCIPIO DE LA AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD

MATERIAL en lo referido a las obligaciones contractuales en el Derecho español?

NORMAS El principio de la autonomía de la voluntad material en el Derecho

IMPERATIVAS español solo jugará en el derecho dispositivo. Por tanto, los
INCOTERMS 2020 y los PRINCIPIOS UNIDROIT solo podrán jugar cuando
DERECHO nos encontremos ante una materia dispositiva. Es decir, solo existe la
DISPOSITIVO
posibilidad de que las partes puedan pactar en el contrato las cláusulas
Puede jugar la autonomía que consideren convenientes, siempre que no sean contrarias a las
material
cláusulas imperativas establecidas por el ordenamiento jurídico.

No existen los contratos sin ley; es decir, los contratos autorregulados.

REGLAMENTO ROMA I (593/2008)

ÁMBITO DE APLICACIÓN (ART. 1)

A) En relación con su ámbito de aplicación espacial, el Reglamento ROMA I será de
aplicación en todos los Estados miembros de la Unión, a excepción de Dinamarca.
B) En relación a su ámbito de aplicación material, el Reglamento se aplicará a «las
obligaciones contractuales en materia civil y mercantil, en las situaciones que impliquen
un conflicto de leyes».

El concepto de obligaciones contractuales es el mismo que se utiliza en BRUSELITAS. Así, se

entiende por materia contractual todo acto asumido libremente por las partes, y del cual se puede
derivar responsabilidad. Por ejemplo, la jurisprudencia del TJUE en el «ASUNTO HANDTE».

− Se trata de un concepto autónomo, al igual que ocurre con las obligaciones

extracontractuales.
− ¿«Que implique conflicto de leyes»? Ello hace referencia a que, para que el Reglamento
pueda aplicarse, debemos encontrarnos ante un contrato internacional, que presente uno
o varios elementos internacionales, tanto objetivos como subjetivos. Por ejemplo, puede
referirse a distinta residencia habitual, al lugar de ejecución o celebración del contrato…

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De rech o a p li ca b l e Ob l i gac io ne s co n trac t ua le s

A su vez, el Reglamento, en su artículo 1.2, excluye expresamente determinadas materias:

a) El estado civil y la capacidad de las personas → Normativa estatal.

b) Las obligaciones de alimentos y las derivadas de relaciones familiares → BRUSELIITER
y 4/2009 (ALIMENTOS).
c) Las obligaciones de regímenes económicos matrimoniales o parejas registradas →
REGLAMENTOS 2016/1103 y 2016/1104.
d) Las obligaciones que deriven de testamentos y sucesiones → REGLAMENTO 650/2012.
e) Los medios de pago internacionales (cheque, letra de cambio o pagaré).
f) Arbitraje y elección de tribunal competente.
g) Derecho de sociedades → Normativa estatal.
h) Las obligaciones que derivan de los tratos previos a la celebración de un contrato → La
culpa in contrahendo queda regulada por el Reglamento ROMA II.

Tal y como se ha mencionado con anterioridad, el Reglamento ROMA I es de carácter universal,

de acuerdo con su artículo 2. Es decir, que produce efectos erga omnes → Por tanto, ¿a qué se
refiere el Reglamento con «APLICACIÓN UNIVERSAL»?

− Sea cual sea la ley a la que nos remita el Reglamento, ya sea de un Estado miembro o de
un tercer Estado, será la ley aplicable.
− Así, cuando encontremos una cláusula erga omnes dentro de un texto europeo o una
convención internacional, hay que acudir a las soluciones establecidas en dicho texto de
manera única.
− Por tanto, ROMA I establece que las únicas soluciones aplicables en materia contractual
son las establecidas en este Reglamento, quedando derogadas las cuestiones establecidas
en el Derecho Internacional estatal en lo referente al derecho aplicable.

SISTEMA CONFLICTUAL
El Reglamento establece el siguiente sistema de derecho conflictual, distinguiendo entre:

A) Un régimen general, aplicable a todo tipo de contratos. Dentro de este, distingue entre:
− La autonomía conflictual de las partes, contenida en su artículo 3; que posee
primacía.
− En defecto de elección por las partes, para la determinación del régimen aplicable
se deberá acudir al artículo 4 del Reglamento.
B) Un régimen especial contenido en sus artículos 5 a 8, para determinados supuestos
específicos tales como transporte, consumo, seguros y contratos individuales de trabajo.

RÉGIMEN
La diferencia entre ambos regímenes yace en la existencia de
ESPECIAL una parte débil en el contrato. En esos tipos de contratos
(arts. 5 a 8)
existen un conjunto de normas que tratan de proteger
AUTONOMÍA imperativamente a la parte más débil y por tanto, la
CONFLICTUAL autonomía de la voluntad será más restrictiva a la hora de
(art. 3)
pactar el derecho aplicable. Es decir, se trata de un régimen
RÉGIMEN GENERAL más favorable para la parte débil. Cabe matizar que
(art. 4) encontramos una diferencia importante entre ROMA I y
BRUSELAS I BIS en lo que respecta al contrato de transportes.

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De este modo, a la hora de aplicar Roma I deberemos seguir el siguiente orden:

1º) Primero deberemos acudir a la autonomía conflictual de las partes (regla general del
artículo 3).
2º) Sin embargo, si nos encontramos ante alguna de las reglas especiales de los artículos 5 a
8, deberemos acudir primeramente a estar para valorar si contienen alguna restricción
específica relativa a la libertad de elección.
3º) Finalmente, si no nos encontramos ante una de las reglas especiales y las partes no han
pactado nada en el contrato, deberemos acudir a las reglas establecidas en el artículo 4.

Es importante tener en cuenta que en toda ley aplicable, ya sea régimen general o régimen
especial, siempre juega el artículo 9 «leyes de policía», que se refiere al conjunto de normas
imperativas dentro de la comercialización internacional.

− Con independencia de cuál sea la ley aplicable al contrato, el Juez deberá aplicar las
normas imperativas tanto de la ley aplicable al contrato como de la ley del foro (la ley
del tribunal que está conociendo del asunto).
− Es obligatorio y se deberán de poder tomar en consideración otras normas imperativas
de otro ordenamiento jurídico que tuviera vinculación con dicho contrato a través de
alguno de sus elementos (esto último ya es potestativo).

RÉGIMEN GENERAL: LIBERTAD DE ELECCIÓN (ART. 3)

El artículo 3 ROMA I establece lo que se conoce como el principio de autonomía de la voluntad
conflictual 8 ; es decir, que dentro del comercio internacional, las partes pueden elegir un
ordenamiento jurídico nacional que se aplique a su contrato internacional.

La autonomía conflictual, por tanto, consiste en la posibilidad de las partes de elegir la aplicación
de una ley nacional específica a su conflicto. Es decir, cualquier otra referencia en un contrato a
otro material normativo distinto de una ley, se ha de considerar como el ejercicio de la autonomía
de la voluntad material. Para saber si esa incorporación de materiales ha sido válida, habrá que
acudir a la ley aplicable a dicho contrato.

La autonomía material presupone a la conflictual. En el caso de que las partes no elijan la ley
aplicable al contrato, el juego de la autonomía material nos lo especificará el artículo 4 ROMA I.

− En este caso, no existe ninguna vinculación entre el contrato y la ley a escoger. Por ello,
en muchas ocasiones se escoge una ley neutral, de un tercer Estado o de una unidad
territorial que posea un ordenamiento jurídico autónomo de carácter privado en relación
a las obligaciones contractuales, que no esté vinculado ni con las partes ni con los
elementos del contrato.

Esa libertad de elección puede derivarse de los términos del contrato o de la libertad del contrato.

8
No confundir con la autonomía de la voluntad material, puesto que esta únicamente va a jugar cuando
nos encontremos ante derecho dispositivo; es decir, cuando el ordenamiento jurídico por el que se rige el
derecho aplicable al contrato no sea imperativo. Por tanto, siempre que no sea contraria al derecho
imperativo, podrá jugar la autonomía de la voluntad material de las partes.

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De rech o a p li ca b l e Ob l i gac io ne s co n trac t ua le s

Así, el artículo 3 ROMA I establece que la elección de las partes podrá ser:

1º) Una elección expresa; es decir, las partes lo establecen en el contrato de forma clara,
precisa e inequívoca. Ello es para evitar que en muchos casos, las partes, tomando en
consideración otros modelos de contratos, llevan a la confusión en la redacción en este
tipo de cláusulas conocidas como cláusulas excluso iuris, que son aquellas que excluyen
la aplicación de una determinada ley.
− Así, la libertad de elección siempre se manifiesta de forma positiva.
− Las cláusulas excluso iuris se han de entender por no puestas.
− Por ende, no caben las cláusulas de elección negativas, ni cumulativas ni ninguna
que dé lugar a la confusión en la redacción del contrato.
2º) Una elección tácita, es decir, que se derive de dos posibilidades:
a) Términos del contrato. Cuando las partes, aun no existiendo cláusula de
elección expresa; hagan referencias en determinadas cláusulas del contrato a
algunos textos legislativos de un determinado ordenamiento jurídico, o bien a
determinadas figuras contractuales de un determinado derecho.
De acuerdo a lo expuesto en el CONSIDERANDO 12 ROMA I, si el único
elemento que se toma en consideración es una cláusula de sumisión como la del
artículo 25 de Bruselas I bis, por ello no puede estimarse que ha habido una
elección de ley en favor de dichos tribunales.
b) Circunstancias del caso. Lo más normal es a través del comportamiento
procesal de las partes; es decir, cuando una de las partes redacta la demanda y la
fundamenta de acuerdo a un derecho nacional, y la otra parte contesta
fundamentando en el mismo derecho nacional.

¿Puede haber un fraccionamiento legislativo de un contrato internacional? SÍ, el

artículo 3.1 del Reglamento permite el fraccionamiento legislativo o también denominado
«fraccionamiento de pesage». Así, las partes pueden separar jurídicamente una parte del contrato
y someterla a una ley diferente.

EJEMPLOS

1. «Este contrato se rige por la ley española, salvo la cláusula penal que se somete al
derecho alemán».
2. Si solo digo «la cláusula penal se regirá por la ley alemana» y no digo nada sobre el
resto, esta parte se regirá por el artículo 4; es decir, la ley aplicable en defecto de elección.

Algunos datos a tener en cuenta sobre el pacto de ley aplicable al contrato:

− ¿Se puede pactar en cualquier momento? Sí, antes del nacimiento del litigio y con
posterioridad al nacimiento de este.
− ¿Afectarán los cambios legislativos a mi cláusula de elección de ley? Sí, se aplicará la
ley escogida con todas sus modificaciones posteriores. Para evitarlo, se debe hacer uso
de la técnica de petrificación o congelación del derecho. Así, se copian en el contrato las
disposiciones normativas que se desea que se incorporen a este como si fuesen cláusulas
contractuales. De este modo, se incorporarán aquellas disposiciones que se quiere que se
apliquen tal y como están formuladas en el momento de incorporación del contrato. Así,
se evita que cualquier modificación legislativa posterior afecte al contrato.

118
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RÉGIMEN GENERAL: DERECHO EN DEFECTO DE ELECCIÓN (ART. 4)

Tal y como se ha dicho con anterioridad, en defecto de autonomía de la voluntad conflictual
de las partes, jugará el régimen establecido en el artículo 4.

Sobre este régimen deberemos de tener en cuenta los siguientes aspectos:

1º) Por un lado, el artículo hace referencia a ocho tipos de contratos internacionales, que son
los contratos que más utilización tienen dentro del comercio internacional. A cada uno
de ellos le asigna directamente cuál es la ley aplicable en ese contrato. En el derecho
internacional se conocen como «los ocho magníficos».
2º) Por otro lado, el artículo contiene una regla general en su apartado segundo para aquellos
supuestos en los cuales no estemos ante uno de los tipos de contratos de arriba. Así, la ley
aplicable al contrato será la de la residencia habitual de aquella persona que realiza la
prestación característica del contrato; entiendo por esta aquella la prestación principal
que caracteriza el contrato → No puede ser una prestación dineraria.

Los ocho magníficos son los siguientes:

1) Contrato de compraventa de mercaderías → Ley residencia habitual del vendedor.

De acuerdo con el artículo 19 del Reglamento, la residencia habitual de una
persona jurídica será donde esta posea su administración central.
2) Contrato de prestación de servicios → Ley residencia habitual del prestador del
servicio.
3) Contrato de derecho real inmobiliario o arrendamiento de bien inmueble → Ley lugar
donde el inmueble esté sito.
4) Contrato de arrendamiento de bien inmueble de uso vacacional (uso personal
temporal), por un máximo de 6 meses → Ley del país de residencia común.
Para que pueda aplicarse, el arrendatario deberá ser persona física. Ambas partes
(arrendador y arrendatario) han de poseer la misma residencia. Se trata de una excepción
al magnífico tercero.
5) Contrato de franquicia → Ley residencia habitual del franquiciado.
6) Contrato de distribución → Ley residencia habitual del distribuidor.
7) Contrato de venta de bienes mediante subasta física → Ley del lugar donde tiene lugar
la subasta física.
8) Contrato de compra y venta de instrumentos financieros en mercados regulados; es
decir, aquellas operaciones financieras de compraventa de acciones, etc. → Ley del
mercado regulado.

Dato importante En los contratos de cesión de propiedad industrial o intelectual (cesión de

licencia) → Ley aplicable de la residencia habitual de la persona que realiza la prestación
habitual (licenciante, cedente, prestador del servicio, franquiciante).

EJEMPLO

Si un español cede su marca a un empresario en Argentina, quien realiza la prestación

característica es el cedente de la marca, porque el argentino realiza la prestación dineraria. Se
aplica, por tanto, la ley española.

119
De rech o a p li ca b l e Ob l i gac io ne s co n trac t ua le s

Además, el artículo contempla dos cláusulas, ambas basadas en el principio de los vínculos más
estrechos o de proximidad:

3º) Cláusula de excepción. Como su propio nombre indica, juega como excepción a las
reglas de los apartados 1 y 2; es decir, el juez podrá apartarse de dichos criterios si estima
que los elementos subjetivos y objetivos del contrato prestan vínculos más estrechos.
Aunque es el juez quien debe hacer uso de la cláusula, la aplicación de esta debe
ser solicitada por las partes, poniéndolo de manifiesto en su escrito procesal.
4º) Cláusula de cierre del sistema para aquellos casos en los cuales el contrato no pueda
englobarse en lo expuesto en los apartados primero y segundo del precepto. Por tanto,
deberá aplicarse cuando ambas partes realicen prestaciones no dinerarias o el tipo de
contrato no se encuentre dentro de los ocho magníficos.

Cuando hay autonomía de la voluntad no se puede aplicar la cláusula de excepción

EJEMPLO 1

Se celebra un contrato entre una empresa fabricante española con una empresa que tiene
su administración central en Múnich (Alemania), en el cual la empresa alemana se
compromete a distribuir los productos de la empresa española en la región de Baviera
(Alemania). La empresa española paga el precio estipulado en el contrato de distribución,
pero, tras el desarrollo del contrato, estima que la prestación que debería realizar la
empresa alemana no se ha correspondido con lo estipulado en el contrato, por lo que decide
demandarla por el incumplimiento del contrato. Determine régimen jurídico aplicable y
tribunales competentes.

a) Juega la LOPJ y son competentes los tribunales españoles.

b) Juega Luganito y son competentes los tribunales españoles y alemanes.
c) Juega Bruselitas y son competentes los tribunales españoles.
d) Juega BRUSELITAS y son competentes TRIBUNALES ALEMANES. → Jugará Bruselas I bis
ya que el domicilio del demandado (Alemania) está dentro de la Unión Europea. Serán
competentes los tribunales alemanes por el foro general del domicilio del demandado y
por el lugar de distribución (foro especial en materia contractual).
e) Todas las anteriores son falsas.

Si el lugar de distribución de los productos fuera la región de Habsburgo (Austria):

− Su régimen jurídico continuaría siendo el Reglamento BRUSELAS I BIS.

− Serían competentes tanto los TRIBUNALES ALEMANES (foro general del domicilio del
demandado) como los AUSTRIACOS por el lugar de distribución (foro especial en materia
contractual).

Con independencia de la respuesta anterior, determine cuál sería la ley aplicable a dicho
contrato internacional:

a) Se aplica exclusivamente la ley española.

b) Se puede aplicar tanto la ley española como la ley alemana.
c) Se debe aplicar la ley alemana. → De acuerdo al artículo 4.1 f) ROMA I, en los contratos
de distribución, en defecto de pacto, será aplicable la ley del domicilio del distribuidor.
d) Todas las anteriores son falsas.

120
De rech o a p li ca b l e Ob l i gac io ne s co n trac t ua le s

e) No es correcta la ley francesa pues no tiene vinculación con el contrato. → Mentira,

pueden pactar cualquier ley, incluso la de un tercer Estado que no sea un EEMM.
f) De acuerdo al artículo 10.5 CC, la ley española. → No sería correcto, ya que el
Reglamento posee carácter erga omnes. La única normativa aplicable sería el artículo 4.1
f) ROMA I, puesto que las partes no han pactado ley aplicable.

Si las partes pactasen someterse a los PRINCIPIOS UNIDROIT para el caso en que hubiese
controversia entre esta:

g) Dicha elección es válida conforme al artículo 3 Roma I, conforme a la ley aplicable al

contrato → No sería correcto puesto que los principios no son un ordenamiento jurídico
nacional.
h) La validez de dicha elección queda sometida al derecho aplicable al contrato.

EJEMPLO 2

Se celebra un contrato de compraventa internacional de mercaderías entre una empresa

vendedora española, con domicilio en Albacete, y una empresa compradora con domicilio
en La Haya (Países Bajos). Pactándose el lugar de entrega de las mercaderías por la empresa
española en el puerto de Amberes (Bélgica), la empresa española no cumple con la
obligación de entrega estipulada en el contrato, por lo que la empresa holandesa decide
demandarla. Determine régimen jurídico aplicable y tribunales competentes.

− El régimen jurídico aplicable será el Reglamento BRUSELAS I BIS ya que la empresa

demandada posee su domicilio en España, país miembro de la UE.
− Serán competentes los TRIBUNALES ESPAÑOLES (foro general del domicilio del
demandado) y los TRIBUNALES BELGAS, por el lugar de entrega de las mercaderías (foro
especial en materia contractual).

Si el contrato fuera realizado por la sucursal de la empresa española sita en París:

− Además de los tribunales mencionados con anterioridad, también serían competentes los
TRIBUNALES FRANCESES en virtud del foro de la sucursal.
− Es importante tener en cuenta que continuaría siendo aplicable el Reglamento Bruselas I
bis ya que en el domicilio del demandado manda el de la empresa madre.

Con independencia de la respuesta anterior, determine la ley aplicable a dicho contrato de

compraventa. En el contrato se pacta que el ICOTERM utilizado es el ICOTERM FR puerto
de Amberes, 2020. → No hay autonomía de la voluntad conflictual.

a) El derecho aplicable al contrato es el derecho belga dado que las partes han pactado un
ICOTERM referido al territorio belga.
b) La ley aplicable a este contrato será la ley de los Países Bajos.
c) Se aplicará en todo caso la ley de los países bajos y en su defecto la ley española.
d) Al haber elegido un determinado ICOTERM, dicho ICOTERM será aplicable a dicho
contrato.
e) Todas falsas. → La ley aplicable será la ley española por el domicilio del vendedor,
puesto que las partes no han pactado nada.

121
De rech o a p li ca b l e Ob l i gac io ne s e x traco n tr act ua le s

OBLIGACIONES EXTRACONTRACTUALES

El sistema aplicable a las obligaciones extracontractuales en España, tradicionalmente ha venido

dado por:

− El artículo 10.9 CC que determinaba el derecho aplicable por la ley del lugar de
realización del ilícito (lex loci delicti commissi).
− CONVENIO DE LA HAYA DE 1971, sobre la ley aplicable en materia de accidentes de
circulación por carretera → Carácter erga omnes.
− CONVENIO DE LA HAYA DE 1973, sobre la ley aplicable a la responsabilidad por productos
defectuosos → Carácter erga omnes.

Ambos Convenios fueron ratificados en las décadas de los ochenta. Son textos convencionales
que contemplan cláusulas erga omnes; es decir, que se debe acudir únicamente a dichas
soluciones y nunca a lo establecido en el Derecho Internacional Privado estatal.

CONVENIO DE LA HAYA DE 1971 SOBRE LEY APLICABLE A LOS

ACCIDENTES DE CIRUCLAICÓN POR CARRETERA

En los casos de accidente de circulación por carretera, el sistema conflictual que establece el
Convenio está contenido en su artículo 3 → ley del lugar donde se produce el accidente.

CONVENIO DE LA HAYA DE 1973 SOBRE LEY APLICABLE A LA

RESPONSABILIDAD POR PRODUCTOS DEFECTUOSOS

El Convenio de la Haya de 1973 establece una serie de normas conflictuales cumulativas; es

decir, se deben dar al mismo tiempo ambas situaciones para que se considere el supuesto de hecho.

Así, en su artículo 4 establece que será aplicable la ley del lugar donde se haya producido el daño,
que ha de coincidir con uno de los siguientes Estados:

a) El Estado de la residencia habitual de la víctima.

b) El Estado donde tiene su establecimiento principal la persona a la que se imputa la
responsabilidad.
c) El Estado donde se ha adquirido el producto.

Si uno de dichos Estados coincide con el lugar donde se haya producido el daño, la ley aplicable
será el Convenio. En sus artículos 5 y 6 se matizan estas reglas, pero con saber lo de arriba nos
damos por satisfechos.

REGLAMENTO ROMA II (864/2007)

La estructura aplicable a las obligaciones extracontractuales se modifica tras la promulgación del

Reglamento ROMA II. En principio, la normativa que existe hasta su entrada en vigor, dejaría de
aplicarse, derogando tácitamente lo dispuesto en el 10.9 CC («Las obligaciones no contractuales
se regirán por la ley del lugar donde hubiere ocurrido el hecho de que deriven»).

Además, cabe destacar que los Reglamentos ROMA I y ROMA II poseen una característica
común: ambas son de carácter universal, de acuerdo con sus artículos 2 y 3, respectivamente. Es
decir, que ambas producen efectos erga omnes.

122
De rech o a p li ca b l e Ob l i gac io ne s e x traco n tr act ua le s

ÁMBITO DE APLICACIÓN (ART. 1)

C) En relación con su ámbito de aplicación espacial, el Reglamento ROMA II será de
aplicación en todos los Estados miembros de la Unión a excepción de Dinamarca.
D) En relación a su ámbito de aplicación material, el Reglamento no incluye todos los
supuestos de responsabilidad extracontractual.

Así, entran dentro de su ámbito de aplicación las siguientes materias:

− Obligaciones extracontractuales en materia civil y mercantil. Así, también debemos

entender materia extracontractual como un concepto autónomo: Toda aquella obligación
que derive de un acto no asumido por las partes y del cual se derive responsabilidad.
− La culpa in contrahendo; es decir, las obligaciones que derivan de los tratos previos a la
celebración de un contrato.

El Reglamento se aplica cuando la situación presenta elementos extranjeros, tanto objetivos como
subjetivos. Por ejemplo, dos sujetos de distinta nacionalidad; con distintos domicilios en distintos
Estados; que el lugar donde se cometa el ilícito civil sea un lugar distinto al del domicilio de
dichas personas…

El Reglamento también excluye expresamente, en su artículo 1, las siguientes materias:

a) Materias fiscales, aduaneras y administrativas.

b) La responsabilidad patrimonial por actos iure imperii de los Estados.
c) Relaciones familiares, alimentos… → BRUSELIITER y 4/2009 (ALIMENTOS).
d) Régimen económico matrimonial y similares (uniones registradas), testamentos y
sucesiones → REGLAMENTOS 2016/1103, 2016/1104 y 650/2012.
e) Derecho de sociedades → Normativa estatal.
f) Las que se deriven de las relaciones entre los fundadores, administradores y beneficiarios
de un trust creado de manera voluntaria.
g) Las que se deriven de un daño nuclear.
h) Las que deriven de la violación de la intimidad o de los derechos relacionados con la
personalidad (propia imagen, intimidad… pero el más importante: difamación). Si nos
encontramos ante uno de estos casos, jugará el artículo 10.9 CC.
→ Esta es una diferencia importante con BRUSELITAS, que SÍ incluye los derechos
de la personalidad dentro de su ámbito de aplicación.

En aquellas materias excluidas del ámbito de aplicación de ROMA II, seguirá siendo de aplicación
el sistema de Derecho Internacional Privado estatal, es decir, el establecido en el artículo 10.9
CC → ley del lugar de realización del ilícito.

¿QUÉ OCURRE CON LOS En estos casos, hay que acudir al artículo 28 ROMA II, que
CONVENIOS I. establece una cláusula de compatibilidad o coordinación. Así,
EXISTENTES HASTA DICHO CONV
primarán los Convenios sobre el Reglamento. Es decir,
.HAYA a nuestros efectos, los CONVENIOS DE LA HAYA DE
MOMENTO, QUE TAMBIÉN
POSEAN CARÁCTER ROMA II 1971 y 1973 aplicarán cuando nos encontremos ante
ERGA OMNES? DI PRIVADO
un accidente de circulación en carretera o sobre
ESTATAL responsabilidad por productos defectuosos.

123
De rech o a p li ca b l e Ob l i gac io ne s e x traco n tr act ua le s

Sin embargo, el propio artículo, en su segundo apartado establece que el Reglamento sí aplicará
con supremacía respecto de aquellos convenios internacionales –previos a la promulgación de
Roma II– celebrados exclusivamente entre dos o más Estados miembros de la Unión, siempre y
cuando estos versen sobre las materias expuestas con anterioridad.

SISTEMA CONCEPTUAL
El Reglamento ROMA II distingue entre la regla general o
AUTONOMÍA
VOLUNTAD norma de conflicto general, que recoge en su artículo 4 y
CONFLICTUAL
las normas de conflicto especiales, que recoge en sus
NORMAS DE
artículos 5 a 9.
CONFLICTO
ESPECIALES La regla especial juega por encima de la general. Por ello,
primero se ha de calificar el supuesto, y si se integra dentro
NORMA DE CONFLICTO
GENERAL de las materias especiales, se aplicará la ley que estas
determinen.

Por encima de la regla general y de las reglas especiales, juega el principio de la autonomía de
la voluntad, recogido en el artículo 14 del Reglamento.

AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD CONFLICTUAL (LIBERTAD DE ELECCIÓN)

Tal y como se ha expuesto anteriormente, al estar ante una materia concurrente, puede darse la
libertad de elección de las partes, por lo que también podrán pactar el derecho aplicable a su
conflicto, de acuerdo al artículo 14 ROMA II.

Así, las partes poseen total libertad para pactar en cualquier momento la ley aplicable al conflicto,
con el siguiente límite → El acuerdo para elegir la ley aplicable debe ser posterior al hecho ilícito,
salvo que las dos partes sean profesionales dentro del mercado.

→ Normalmente, en los contratos de comercio internacional entre dos empresas, estas

pactan tanto la ley aplicable a las responsabilidades contractuales como las
extracontractuales.

Las partes pueden pactar cualquier ley, incluso la de un tercer Estado que no sea Estado miembro
de la Unión Europea. Al igual que ocurría con las obligaciones contractuales, las partes han de
manifestar expresamente y de manera inequívoca el derecho aplicable al conflicto.

− De acuerdo al artículo 6.4 del Reglamento, la autonomía de la voluntad nunca podrá jugar
en los casos de competencia desleal o en aquellos actos que restrinjan la libre
competencia.
− De acuerdo al 8.3 del Reglamento, tampoco podrá jugar en los casos de infracción de los
derechos de propiedad intelectual.

NORMA DE CONFLICTO GENERAL DEL ARTÍCULO 4

El artículo señala, como regla general en su apartado primero, que solo será aplicable la ley del
lugar donde se produce el daño directo. El legislador establece esta regla para solventar cualquier
problema que pudiera surgir respecto de los ilícitos a distancia.

124
De rech o a p li ca b l e Ob l i gac io ne s e x traco n tr act ua le s

2º) Su segundo apartado juega por encima del primero; es decir, de la regla general. Así
cuando responsable y perjudicado posean su residencia habitual en el mismo país en el
momento en que se produzca el daño → Ley de la residencia habitual común.
3º) Su tercer apartado contiene una cláusula de excepción dirigida al juez, basada en el
principio de los vínculos más estrechos9 → Ley del país que posee dicho vínculo.
− Por ejemplo, un vínculo basado en una relación preexistente entre las partes en
base a un contrato estrechamente vinculado con el hecho dañoso en cuestión.

NORMAS DE CONFLICTO ESPECIAL DE LOS ARTÍCULOS 5 A 9

Las normas de conflicto especial son las siguientes:

− Artículo 5 ROMII: Daño causado por PRODUCTO DEFECTUOSO → Este artículo no

aplicará en aquellos países de la UE que formen parte del CONVENIO DE LA HAYA DE
1973, sobre daño causado por producto defectuoso (dijo que solo había que saberse eso).

− Artículo 6 ROMII: COMPETENCIA DESLEAL → La ley aplicable será la ley del mercado
afectado.
Es importante tener en cuenta que en los actos que restringen la libre competencia
suponen también un acto de competencia desleal, de acuerdo al apartado 4, nunca puede
jugar la autonomía de la voluntad conflictual.

− Artículo 7 ROMII: DAÑO MEDIOAMBIENTAL (supuestos de contaminación trasfronteriza)

→ La ley aplicable podrá ser escogida por la víctima:
a) Ley del lugar donde se produce el daño directo.
b) Ley del lugar de origen donde se produce el hecho generador.

− Artículo 8 ROMII: Infracción derechos de PROPIEDAD INTELECTUAL → La ley aplicable

será la ley del país para cuyo territorio se reclama la protección (lex loci protectionis).
Es importante tener en cuenta que, en este caso, de acuerdo a su apartado 3,
tampoco puede jugar la autonomía de la voluntad conflictual.

− Artículo 9 ROMII: Acción de CONFLICTO COLECTIVO (huelga o cierre patronal) → La

ley aplicable será la del lugar donde se haya emprendido o vaya a emprenderse dicha
medida de acción colectiva.

EJEMPLO

Copiamos los programas de ordenador de la biblioteca (reproducción ilícita), y además

tenemos montada una red de distribución en territorio español, portugués y francés. La
empresa quiere reclamar su derecho e indemnización millonaria por los actos de infracción
de los derechos de propiedad intelectual en los territorios español, portugués y francés, ¿cómo
podría hacerlo?

Debemos separar la competencia judicial internacional del derecho aplicable.

9
Las cláusulas de excepción buscan justicia formal y son una manifestación de lucha contra la rigidez de
las normas de conflicto: siempre buscan que se aplique el ordenamiento que presenta mayor vinculación
con el litigio.

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De rech o a p li ca b l e Ob l i gac io ne s e x traco n tr act ua le s

En las normas de competencia judicial internacional en materia patrimonial encontramos varios

criterios que pueden hacerse jugar en este caso concreto (aunque con matices): el foro general del
domicilio del demandado y el foro especial por razón de la materia del artículo 7.2 RBIBIS.

En lo que respecta a la COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL:

− La empresa podrá reclamar por la totalidad de la indemnización por el FORO GENERAL

DEL DOMICILIO DEL DEMANDADO.
− Sin embargo, no podrá hacer jugar el FORO ESPECIAL POR RAZÓN DE LA MATERIA del
artículo 7.2 RBIBIS, porque en dicho caso no podría reclamar la totalidad de la
indemnización por la distribución ilícita en los tres países.

Por tanto, la LEY APLICABLE en el caso de utilizar el foro general, será la de los tres países en los
que se ha realizado la distribución ilícita; es decir, la empresa deberá presentar tres demandadas
distintas, basadas en tres leyes distintas.

126
De rech o a p li ca b l e Si st e ma matr i mo n ial

SISTEMA MATRIMONIAL EN EL DERECHO ESPAÑOL

En relación a la celebración del matrimonio, la primera cuestión que nos vamos a plantear con
carácter previo a la señalización del derecho aplicable, es la determinación de la competencia de
nuestras autoridades cuando encontremos un elemento internacional; es decir, cuando uno de los
cónyuges sea extranjero. En este caso, la competencia de nuestras autoridades se establece en el
artículo 57 CC → Es necesario que al menos uno de los contrayentes tenga su domicilio en
territorio español.

Si lo tramita una autoridad española en territorio extranjero; es decir, el cónsul español, este ha
de cumplir con tres requisitos:

2º) De acuerdo al CONVENIO DE VIENA SOBRE RELACIONES CONSULARES, DE 24 DE ABRIL

DE 1963: el Estado extranjero ha de permitirle la realización del matrimonio.
3º) Que al menos uno de los cónyuges tenga nacionalidad española.
4º) Que el domicilio de uno de los conyugues esté en la demarcación consular
correspondiente.

La legislación española, por su parte, establece una serie de requisitos, tanto de fondo como
formales.

REQUISITOS DE FONDO
Dentro de los requisitos de fondo podemos distinguir entre:

A) Ley aplicable a la capacidad de los contrayentes.

B) Ley aplicable al consentimiento de los contrayentes.

CAPACIDAD DE LOS CONTRAYENTES

Cuando la legislación hace referencia a la capacidad de los contrayentes está haciendo referencia
a una serie de requisitos que han darse, tales como la edad mínima para contraer matrimonio, la
existencia o no de impedimentos, la dispensa de los mismos, la diversidad de sexo como requisito
o no para que este sea válido, la posibilidad de celebrar matrimonio cuando uno de los
contrayentes es transexual… En principio, todas estas cuestiones vienen determinadas por la LEY
NACIONAL de cada uno de los contrayentes → Sobre algunas de estas cuestiones va a incidir de
manera clara el orden público español.

En nuestro caso, no encontramos una norma específica encargada de regular la capacidad, sino
que esta se deriva:

− De lo establecido en el artículo 9.1 CC: «la ley personal correspondiente a las personas
físicas es la determinada por su nacionalidad. Dicha ley regirá la capacidad y el estado civil,
los derechos y deberes de familia y la sucesión por causa de muerte.
El cambio de ley personal no afectará a la mayoría de edad adquirida de conformidad
con la ley personal anterior», y
− De las distintas Resoluciones dictadas por la DIRECCIÓN GENERAL DE SEGURIDAD
JURÍDICA Y FE PÚBLICA10.

10
La Dirección General de Seguridad Jurídica y Fe Pública (DGSJyFP) antes se llamaba Dirección General
de Registros y Notariado.

127
De rech o a p li ca b l e Si st e ma matr i mo n ial

Así, es necesario resolver las siguientes cuestiones:

− ¿CUÁNDO se debe de evaluar la capacidad de los contrayentes? Para responder a esta

cuestión, debemos distinguir entre:
a) Si el matrimonio se va a celebrar ante autoridad española, los requisitos se han
de evaluar en el momento de la celebración del expediente matrimonial.
b) Si el matrimonio ya se ha celebrado en el extranjero, habrá de tomar en
consideración que, siempre que alguno de los contrayentes sea español, los actos
necesariamente deben de inscribirse en el Registro español para que puedan
desplegar efectos en nuestro país. Ello significa que el momento en el cual se
debe evaluar la capacidad es en la inscripción de dicho matrimonio en el RC
español.

− ¿Qué PROBLEMAS o IMPEDIMENTOS se han planteado en relación a esta cuestión de

la capacidad de los contrayentes? Algunos países, sobre todo los del norte de Europa,
exigen a los contrayentes extranjeros la presentación de un «certificado de capacidad
matrimonial». Es decir, el contrayente no nacional debe presentar un certificado que
pruebe que cumple con los requisitos de capacidad matrimonial de su Estado.
En España no se exige este certificado al cónyuge extranjero; sin embargo, a los
nacionales españoles que se casan en el extranjero sí. Por ello, a este respecto, España
tiene ratificado el CIEF, un mecanismo que se encarga de elaborar textos internacionales
en relación con todas las cuestiones registrales y relativas al estado civil de las personas.
Así, el Estado español es parte del CONVENIO DE MÚNICH DE 1980, relativo a la
expedición de un certificado de capacidad matrimonial.
→ Al ser parte de este Convenio, España se obliga a emitir un expediente
matrimonial previo cuando le sea solicitado por un español que va a contraer y
solicitar matrimonio en el extranjero. Una vez certificado dicho expediente, se
emite el certificado de capacidad matrimonial, el cual puede ser realizado por
el Notario o el LAJ.
¿Las autoridades españolas pueden DISPENSAR los IMPEDIMENTOS a los
EXTRANJEROS que van a realizar el matrimonio en nuestro país? Este problema ha
sido solventado por las autoridades españolas tomando en consideración una regla que se
contempla en el CONVENIO DE PARÍS DE 1964, del cual somos Estado contratante.
Este Convenio solo juega para los contratantes, por lo que ha sido aplicado inter
partes, pero también como líneas generales a seguir por las autoridades españolas →
Regla general: SÍ, siempre y cuando se encuentren residiendo habitualmente en nuestro
país. Además, el propio artículo 1 del Convenio señala que deben actuar conforme a las
condiciones establecidas en la ley personal de dicho contrayente.

− ¿Qué ocurre cuando uno de los cónyuges es una persona TRANSEXUAL? Puesto que
hay países que no les otorgan capacidad para contraer matrimonio, en ese caso concreto,
la DGSJyFP ha excepcionado la ley nacional del contrayente y ha jugado la excepción
de orden público del artículo 11.3 CC. Por tanto, dicho matrimonio sí podrá celebrarse
en nuestro país, aunque cuestión distinta es que dicho matrimonio pudiera desplegar
efectos en dicho país.
Así, nos encontramos ante lo que se conoce en derecho como situación
claudicante, donde el matrimonio sí es reconocido en un país pero no en otro.

128
De rech o a p li ca b l e Si st e ma matr i mo n ial

− ¿Qué ocurre con los MATRIMONIOS POLIGÁMICOS? Su celebración en territorio español

no es posible, puesto que será nulos de pleno derecho al ir en contra del orden público
español. Así, la inscripción de dicho matrimonio tampoco es posible.
¿Se va a reconocer de alguna forma el matrimonio poligámico celebrado en el
extranjero? En este caso, deberemos diferencia entre:
a) El reconocimiento de la propia institución del matrimonio poligámico. Aquí,
jugará el orden público estricto, de tal forma que la propia figura va a desplegar
todos sus efectos en el orden público español → Nunca se inscribirá el
matrimonio celebrado en el extranjero.
b) Reconocimiento de determinados efectos que puede desplegar respecto a
otras cuestiones. En este caso, jugará el orden público atenuado, de tal forma
que el matrimonio celebrado en el extranjero sí va a tener determinados efectos
en otros aspectos.
De este modo, se deberán matizar las siguientes cuestiones:
1) Se reconoce la filiación de todos los hijos nacidos de cualquiera de los
matrimonios como una filiación matrimonial (evita la discriminación a los hijos).
2) También hay reconocimiento en el derecho de extranjería en lo relativo al
derecho de agrupación familiar; es decir, aquellos extranjeros que han
adquirido una residencia de larga estancia en nuestro país, tienen el derecho a
reagrupar a los miembros de su familia en el territorio español.
Así, solo se le reconoce el derecho a reagrupar a uno de los cónyuges. Sin
embargo, en lo que respecta a los hijos, puede reagrupar a la totalidad de ellos.
3) En cuanto al derecho de sucesión, en principio ha de reconocerse derechos
sucesorios a los distintos cónyuges y también a todos los hijos.
4) En cuanto a la liquidación del régimen económico matrimonial, habría que
reconocer que todos los cónyuges tendrían derecho. Sin embargo, es una cuestión
más teórica que real, puesto que en su ley personal, el régimen estricto es el de
separación de bienes.
5) Finalmente, en lo que respecta a la pensión de viudedad, nuestro ordenamiento
la reconoce, con carácter general, al cónyuge que haya trabajado en nuestro país.
¿Como se reparte entonces, teniendo en cuenta que nuestra
jurisprudencia reconoce una única pensión de viudedad? Actualmente, existen
dos líneas jurisprudenciales, ambas reconociendo a todas las mujeres el derecho:
a) Repartirla a partes iguales → El TS ha optado recientemente por este
criterio.
b) Repartirla dependiendo del periodo del matrimonio.

− ¿Qué ocurre con el matrimonio entre personas del MISMO SEXO? Desde el año 2005,
en el territorio español se reconoce y tiene plena validez el matrimonio entre personas del
mismo sexo. Sin embargo, no se ha establecido hasta el momento ninguna norma de DI
Privado, por lo que desde un primer momento surgieron dudas sobre qué ocurría con la
validez de la unión si uno de los contrayentes fuera extranjero y su ley nacional no
contemplara dicho matrimonio.
Por ello, la DGSJyFP elaboró la CIRCULAR DE 29 DE JULIO DE 2005, sobre
matrimonio civil de personas de mismo sexo. En dicha circular, planteaba tres maneras
de enfocar dicha cuestión:
1) Tratarla como un requisito dentro de la capacidad, aplicando así la ley nacional
de cada contrayente → Esta interpretación queda ya excluida de la circular.

129
De rech o a p li ca b l e Si st e ma matr i mo n ial

2) Tratarla de acuerdo al derecho nacional del contrayente; aplicando

posteriormente la excepción de orden público español, aplicando así la ley
española → Tampoco se sigue esta línea.
3) La identidad de sexos no es un requisito que se deba integrar dentro de la
capacidad de las personas; sino que es un requisito del matrimonio en el cual
existe una laguna en cuanto al derecho aplicable. En consecuencia, debe
integrarse dicho vacío legal siempre que el matrimonio se celebre en nuestro país
por la ley del lugar de celebración → Criterio que se aplica en la actualidad.
En definitiva, los encargados del RC deben aplicar en todo caso la ley española, siempre
que el matrimonio se haya celebrado en España.
En la práctica surge el problema según el lugar donde el matrimonio posea su
vivienda habitual. Si es en España no pasa nada, pero si se establece en un país donde
este tipo de matrimonio no esté permitido, el reconocimiento no se podrá asegurar en el
extranjero. Por tanto, si la ley no lo contempla, el matrimonio será invalido conforme a
esa ley extranjera, pero válido conforme a la ley española.
Sobre esta cuestión encontramos el «CASO COMAN», resuelto por el TJUE hace
aproximadamente dos años, relativo al reconocimiento del matrimonio de dos personas
del mismo sexo, celebrado en un país europeo. Surgía la duda de si este podía desplegar
efectos en otro Estado europeo donde dicho matrimonio no estaba contemplado. Hoy en
día, de acuerdo al artículo 8 del CDH de Estrasburgo, se contempla el derecho a la vida
familia; sin embargo, dicho precepto no establece la obligación de que los distintos
Estados tengan que contemplar dicho matrimonio.
Se trataba del matrimonio de un nacional rumano, casado con nacional norteamericano
en Holanda. Tras el enlace, quisieron desplazarse a vivir a territorio rumano, pero sus
autoridades negaron el matrimonio, y a su vez, la residencia del norteamericano en su
país. El TJUE resolvió, estableciendo que, en ese caso concreto ha de primarse la libertad
europea sobre el concepto de matrimonio existente en un derecho nacional, pero solo a
los efectos de reconocer esa libertad europea. En resumen, el TJUE estableció que, a los
efectos de residir prima el concepto de la UE sobre libertad europea ante el derecho
interno de un Estado, por lo que se le debía de otorgar residencia pero no matrimonio al
nacional norteamericano.

CONSENTIMIENTO MATRIMONIAL
El consentimiento matrimonial ha de darse de forma libre y no viciada. Este requisito se regula
igualmente por la LEY NACIONAL de los contrayentes.

Al igual que ocurre con la capacidad, en nuestro ordenamiento no encontramos una norma
expresa, sino que se deriva de lo expuesto en el artículo 9.1 CC. A este respecto, podemos
encontrar diversas sentencias y pronunciamientos del Registro del notariado.

Es importante matizar dos cuestiones básicas:

1º) Validez de los matrimonios concertados en nuestro ordenamiento jurídico. El Registro

del notariado ha dicho que los matrimonios donde no existe voluntad por parte de los
cónyuges son nulos de pleno derecho y no pueden tener ningún efecto en nuestro
ordenamiento jurídico porque no hay verdadero consentimiento.

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2º) Matrimonios de conveniencia o contra-agencia (matrimonios blancos en francés). Los

contrayentes utilizan la figura del matrimonio con el objetivo de lograr las distintas
ventajas que lleva aparejado el ser cónyuge de un nacional de un Estado miembro en
relación con la nacionalidad y el ejercicio de las libertades europeas.
La INSTRUCCIÓN DE 31 ENERO DE 2006, sobre los matrimonios de complacencia,
aclara cuál debe ser la actuación por parte de nuestras autoridades en estos casos.
a) ¿Cuál es el momento en el cual las autoridades españolas deben valorar si existe
un consentimiento matrimonial?
− Si el matrimonio se va a celebrar en nuestro país, se debe valorar si ha
habido un verdadero consentimiento matrimonial en la celebración del
expediente previo al matrimonio → Trámite de audiencia por
separado, contemplado en la reglamentación registral.
− Si el matrimonio se ha celebrado en el extranjero → Momento de la
inscripción de dicho matrimonio. También se permite una entrevista
por separado a ambos para evaluar si ha habido consentimiento.
b) Las cuestiones básicas que pueden ser objeto de la evaluación por el encargado
del Registro civil:
− Inexistencia de relaciones previas entre los cónyuges.
− El desconocimiento sobre datos personales y básicos del otro
contrayente.
Es importante tener en cuenta que el encargado del Registro civil es una autoridad
notarial. Únicamente podrán determinar la nulidad las autoridades judiciales, a través
del juicio de nulidad contemplado en el CC. Por tanto, tomando en consideración el
artículo 32 CE, que establece el derecho constitucional a contraer matrimonio; en caso
de duda o de no haber una certeza irrefutable por parte de los encargados del RC, estos
deberán optar por la inscripción. Solo cuando existiese certeza plena sobre que estamos
ante un matrimonio simulado, se optará por la no inscripción → El juicio de nulidad debe
ser instado por el Ministerio Fiscal.

LA LEY APLICABLE A LA FORMA DE CELEBRACIÓN DEL MATIRMONIO

La ley aplicable a la forma de celebración del matrimonio se regula en los artículos 49 y 50 CC.
Debemos distinguir entre cuatro supuestos diferentes para determinarla:

1º) Dos españoles en España, ¿cómo me puedo casar? El artículo 49 CC reconoce los
siguientes tipos de matrimonio:
a) Matrimonio en forma civil celebrado por un Juez de Paz, alcalde (o concejal en
el que delegue), LAJ o Notario, libremente elegido por los contrayentes.
Cualquiera de estas figuras deberá ser competente en el lugar de celebración.
b) Matrimonio en forma religiosa legalmente establecida, es decir, con las
religiones que tengan acuerdos con el Estado español (canónica o de acuerdo a
las confesiones minoritarias que poseen acuerdos con nuestro país: evangélica,
musulmana, hebrea…; además de las inscritas y con notorio arraigo: testigos de
Jehová, budista, mormones y ortodoxos).
2º) ¿Un español se puede casar ante un cónsul extranjero en nuestro país? Aunque la ley
del otro cónyuge permitiese el matrimonio consular, un español nunca puede casarse con
un cónsul extranjero en nuestro país porque no lo reconoce el CC. Por ende, no sería
reconocido en nuestro país.

131
De rech o a p li ca b l e Si st e ma matr i mo n ial

3º) Dos españoles o un español y un extranjero en el extranjero. El matrimonio podrá

celebrarse:
a) En la forma civil legalmente prevista en el Código → Representantes
diplomáticos o consulares españoles en el extranjero, siempre y cuando los
contrayentes se encuentren dentro de la demarcación consular correspondiente y
si la legislación de dicho Estado lo permita.
b) En la forma civil con arreglo a la forma establecida en la ley del lugar de
celebración. Por ejemplo, matrimonio en las Vegas. Si la ley del lugar lo permite,
el matrimonio podrá celebrarse:
− Ante las autoridades civiles extranjeras.
− Ante cónsules extranjeros.
− Ante el cónsul del cual es nacional mi cónyuge no español. Por ejemplo,
un matrimonio de nacionales cubanos y españoles celebrado en
Alemania ante un cónsul cubano.
c) En la forma religiosa legalmente prevista en el lugar de celebración, siempre
y cuando despliegue efectos civiles en el país de celebración. Por ejemplo,
casarse en Bali por el rito balinés o en la India mediante el rito hindú no es válido
porque no despliegan efectos civiles.
De acuerdo a la normativa y la interpretación que realiza el Registro del
notariado del artículo 49 CC, la única forma religiosa que producirá efectos será
la canónica ya que puede desplegar efectos extraterritoriales al ser un acuerdo
internacional.
4º) Dos extranjeros en España. El artículo 50 CC establece las siguientes posibilidades:
a) Con arreglo a la forma preestablecida para los españoles (autoridad civil
correspondiente o formas religiosas).
b) De acuerdo a ley personal de cualquiera de ellos. Si esta lo permite, también
podría ser ante un cónsul extranjero en nuestro país.
c) Incluso sería posible que se celebrase en una forma religiosa distinta de la
contemplada en la legislación española, siempre y cuando fuera conforme a la
ley personal de cualquiera de ellos.
5º) Dos extranjeros en el extranjero. Se trata de aquellos casos en los que, indirectamente,
un extranjero adquiere la nacionalidad española; por lo cual, se debe evaluar la validez
del matrimonio que lo ha producido.
Lo que hace la Dirección General de Seguridad Jurídica y Fe Pública es
bilateralizar el artículo 50 CC. Así, donde el precepto dice «para los españoles en
España» hay que entender «para los extranjeros en el extranjero». Encontramos dos
posibilidades:
a) Ley del lugar de celebración.
b) La ley personal de cualquiera de ellos.

Se necesita el exequatur de la sentencia de divorcio extranjera en nuestro país para

poder volver a casarse e inscribir el nuevo matrimonio en el Registro Civil español

132
De rech o a p li ca b l e Ré g i me n eco nó mi co ma t ri mo ni al

RÉGIMEN ECONÓMICO MATRIMONIAL

El de 8 de julio de 2016 se publicaron, mediante cooperación reforzada, los dos reglamentos

relativos al régimen económico matrimonial. Así, podemos distinguir entre:

− Reglamento 2016/1103 en materia de REGÍMENES ECONÓMICOS MATRIMONIALES.

− Reglamento 2016/1104 en materia de EFECTOS PATRIMONIALES de las UNIONES
REGISTRADAS.

Ambos reglamentos regulan los tres sectores del DI Privado: En consecuencia, no juegan las
competencia judicial internacional, derecho aplicable y reglas del artículo 22 quarter
reconocimiento y ejecución de sentencias extranjeras. Las LOPJ, ni las relativas al derecho
soluciones establecidas en ellos son similares ya que fueron aplicable del artículo 9.2 y 9.3
negociados paralelamente, por lo que en nuestro caso nos CC. Sin embargo, son normas
centramos en el estudio del Reglamento en materia de que sí van a jugar respecto de las
régimen económico matrimonial y, salvo que se establezca situaciones de derecho
otra cosa, las acciones se aplican mutatis mutandis a las interregional, ya que cada
parejas registradas. CCAA posee una regulación del
régimen económico matrimonial
Ambos reglamentos se comenzaron a aplicar a partir de enero distinta.
del 2019. Además, su ámbito de aplicación es general; es
decir, ambos Reglamentos se van a aplicar con Las normas de derecho aplicable
independencia de la nacionalidad, residencia o domicilio de del Reglamento se aplican
las partes. Ello quiere decir que las únicas normas que se van únicamente a los supuestos
a aplicar para determinar los tres sectores en esta materia, son internacionales.
las establecidas en sendos Reglamentos.

Además, ambos Reglamentos se han elaborado en base al procedimiento de cooperación

reforzada, de acuerdo a lo establecido en el artículo 81.3 TFUE, el cual establece que en derecho
de familia es preciso obtener la unanimidad en el Consejo, lo que significa que si no hay
unanimidad no se podría continuar con el procedimiento.

− Por ello, se optó por realizar sendos Reglamentos mediante la cooperación reforzada, en
la cual solo forman parte los países que quieran.
− Así, estaremos hablando de Estados miembros participantes. Ello no cierra la
posibilidad de que los Estados miembros no participantes puedan posteriormente decidir
ratificar los Reglamentos y formar parte de estos.

REGLAMENTO EN MATERIA DE REGÍMENES ECONÓMICOS

MATRIMONIALES (2016/1103)

ÁMBITO DE APLICACIÓN
A) Ámbito de aplicación espacial: El Estado español entró como participante desde el
primer momento en ambos Reglamentos. En la actualidad, forman parte 19 de los 27
Estados de la Unión.
En aquellos Estados donde no se aplica el Reglamento, se aplicarán sus normas
de Derecho Internacional Privado estatal; es decir, las normas de Derecho Internacional
Privado elaboradas por su legislador estatal.

133
De rech o a p li ca b l e Ré g i me n eco nó mi co ma t ri mo ni al

B) De acuerdo a su artículo 1.1 en relación con el 3.1 a), su ámbito de aplicación material
está restringido únicamente al régimen económico matrimonial: «conjunto de normas
relativas a las relaciones patrimoniales entre los cónyuges y con terceros, como resultado del
matrimonio o de su disolución».
Es decir, se incluyen todos los litigios relativos a la titularidad de los bienes, las
cuestiones relativas a la validez de los actos de disposición de dichos bienes, la
responsabilidad frente a terceros e igualmente, los litigios relativos a la liquidación del
régimen económico matrimonial.

A su vez, el artículo 1.2, excluye del ámbito de aplicación del Reglamento las siguientes materias:

a) Las cuestiones fiscales, aduaneras y administrativas.

b) La capacidad jurídica de los cónyuges.
c) La existencia, validez y reconocimiento del matrimonio.
d) Las obligaciones de alimentos.
e) La sucesión por causa de muerte de uno de los cónyuges.
f) La seguridad social.
g) El derecho de transmisión de los derechos de pensión de jubilación o de invalidez
devengados durante el matrimonio.

El principio fundamental que se establece en el Reglamento es la conexión entre foro e ius; es

decir, entre la competencia judicial internacional y el derecho aplicable. Por ello, es importante
ver con anterioridad el derecho aplicable, para después establecer las reglas para la
determinación de la competencia judicial internacional.

˗ Así, el Reglamento abre la posibilidad de que los tribunales que conocen del asunto
apliquen la ley de dicho país, como se desprende, por ejemplo, de sus artículos 7 y 8 en
lo referente a los litigios que difieren de la liquidación del régimen económico
matrimonial, permitiendo a las partes elegir los tribunales que van a conocer del litigio.

Podemos, por tanto, dividir el Reglamento en dos bloques:

A) Bloque para la determinación del derecho aplicable → Artículos 22 y 26.

B) Bloque para la determinación de la competencia judicial internacional. En este caso,
debemos hacer una diferenciación en base al objeto del litigio:
˗ Si nos encontramos ante una liquidación del régimen económico matrimonial →
Artículos 4 y 5.
˗ Resto de litigios que no sean sobre la liquidación → Artículos 7, 8 y 6.

DETERMINACIÓN DEL DERECHO APLICABLE

Las normas de derecho aplicable están contempladas en los artículos 20 y siguientes del
Reglamento.

− Por un lado, su artículo 20 establece una cláusula erga omnes, de modo que la ley
aplicable siempre será a la que nos remita el Reglamento, sin importar si es la ley de un
tercer Estado no miembro de la Unión.

134
De rech o a p li ca b l e Ré g i me n eco nó mi co ma t ri mo ni al

− Por otro lado, su artículo 21 establece la unidad en la ley aplicable; es decir, la ley que
determine el Reglamento se aplicará a todos los bienes de dicho régimen económico
matrimonial, con independencia del lugar en el que se encuentres sitos.
− Finalmente, su artículo 27 establece que la ley aplicable regulará (entre otras) las
siguientes cuestiones:
a) La clasificación de los bienes de uno o ambos cónyuges en diferentes categorías
durante la vigencia y después del matrimonio (privativos, gananciales…).
b) La transferencia de bienes de una categoría a otra.
c) La responsabilidad de uno de los cónyuges por las obligaciones y deudas del
otro cónyuge.
d) Las facultades, derechos y obligaciones de cualquiera de los cónyuges o de
ambos con respecto al patrimonio.
e) La disolución del régimen económico matrimonial y el reparto, la distribución
o la liquidación del patrimonio.
f) Los efectos patrimoniales del régimen económico matrimonial sobre la relación
jurídica entre uno de los cónyuges y un tercero.
g) La validez material de las capitulaciones matrimoniales → La validez formal
de las capitulaciones matrimoniales tiene su propia regulación en cuanto al
derecho aplicable.

El sistema establecido en el Reglamento en cuanto a la ley aplicable, aparece recogido en sus

artículos 22 y 26. Se trata de un sistema conflictual en cascada, primando así la aplicación de lo
establecido en el artículo 22.

1º) Se incluye el principio de la AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD CONFLICTUAL; es decir, la

posibilidad de poder elegir entre distintos ordenamientos jurídicos nacionales para el
derecho aplicable. Sin embargo, esta es LIMITADA, por lo que las partes deberán escoger
entre:
a) La ley de la residencia habitual de cualquiera de los cónyuges.
b) La ley de la nacionalidad de cualquiera de los cónyuges.

2º) Si NO hay autonomía de la voluntad; es decir, en defecto de pacto entre las partes, juega
entonces el artículo 26. Se trata de una norma de conflicto de carácter subsidiario o en
cascada. Encontramos tres conexiones, debiendo de aplicarse en el siguiente orden:
a) Ley de la residencia habitual común inmediatamente posterior a la celebración
del matrimonio.
b) En defecto de esta, será aplicable la ley nacional común de ambos cónyuges en
el momento del matrimonio.
Ello es para evitar lo que se conoce como conflicto móvil; es decir, que a
lo largo del tiempo pudiera cambiar.
c) Subsidiariamente, en virtud del principio de proximidad → Ley que presenta
los vínculos más estrechos con el matrimonio.
En este caso, habrá que tomar en consideración los elementos objetivos
y subjetivos que rodean al matrimonio para determinar cuál es la ley aplicable al
régimen económico.

135
De rech o a p li ca b l e Ré g i me n eco nó mi co ma t ri mo ni al

DETERMINACIÓN DE LA COMPETENCIA JUDCIAL INTERNACIONAL

Las reglas contenidas en los artículos 4 y siguientes del Reglamento poseen un alcance universal;
es decir, los tribunales nacionales competentes van a decidir sobre todos los bienes que estén
incluidos dentro del régimen económico matrimonial, con independencia del lugar de situación
de dichos bienes.

El Reglamento hace una diferenciación a la hora de determinar la competencia judicial

internacional, dependiendo de cuál sea el objeto del litigio en relación al régimen económico
matrimonial. Así, tal y como se ha expuesto con anterioridad, debemos distinguir entre:

− Competencia judicial internacional para litigios relativos a la liquidación del régimen

económico matrimonial.
− Competencia judicial internacional para el resto de litigios en relación al régimen
económico matrimonial.

COMPETENCIA LIQUIDACIÓN RÉGIMEN ECONÓMICO MATRIMONIAL

La liquidación del régimen económico matrimonial puede surgir en dos situaciones:

a) Cuando hay una crisis matrimonial → Artículo 4.

b) Cuando existe una sucesión → Artículo 5.

Cuando nos encontremos ante el FALLECIMIENTO de uno de los cónyuges, el artículo 4 del
Reglamento establece que el procedimiento principal será la sucesión, y junto con ello habrá una
pretensión accesoria: la liquidación del régimen económico matrimonial.
El funcionamiento del artículo está basado en el principio de acumulación de
competencia judicial internacional, puesto que el mismo tribunal va a conocer respecto de
ambos aspectos. Por tanto, la competencia se determinará conforme a las reglas del reglamento
de SUCESIONES.

Por su parte, el artículo 5 también busca la acumulación de la competencia judicial

internacional. Así, el precepto jugará en caso de DIVORCIO, SEPARACIÓN JUDICIAL o
ANULACIÓN MATRIMONIAL. Los mismos tribunales que conozcan del procedimiento principal
(crisis matrimonial), van a conocer de la pretensión accesoria, es decir, de la liquidación del
régimen económico matrimonial.
La competencia judicial internacional en estos casos se determinará de acuerdo a
BRUSELIITER a partir de agosto 2022 → Si nos encontrásemos ante un divorcio, el derecho
aplicable se determinará de acuerdo a ROMA III.

EJEMPLO

Litigio sobre una crisis matrimonial que lleva aparejada la liquidación del régimen
económico matrimonial. Determine régimen jurídico aplicable y tribunales competentes.

− Régimen jurídico aplicable: Reglamento BRUSELAS II TER, por la crisis matrimonial ya

que esta es la materia principal del litigio.
− Tribunal competente: El mismo para ambas materias en virtud del principio de la
acumulación de la competencia judicial internacional, de acuerdo a los siete foros que
establece BruselIIter.

136
De rech o a p li ca b l e Ré g i me n eco nó mi co ma t ri mo ni al

COMPETENCIA RESTO DE LITIGIOS (NO LIQUIDACIÓN)

El sistema de competencia judicial internacional para el
SUMISIÓN
EXPRESA resto de litigios que no versen sobre la liquidación del régimen
económico matrimonial aparece recogido en los artículos 6, 7
SUMISIÓN y 8 del Reglamento, aunque este no será el orden de aplicación
TÁCITA
que se deberá de seguir a la hora de su determinación.
EN DEFECTO
AUTONOMÍA DE LA Al igual que ocurre en la gran mayoría de los casos en derecho
VOLUNTAD aplicable, primará la autonomía de la voluntad de las partes.

Por tanto, el orden que se deberá seguir es el siguiente:

− Primero, deberemos determinar si existe un PACTO DE SUMISIÓN EXPRESA entre las

partes. De acuerdo al artículo 7, en los casos en que no se refiera a la liquidación del
régimen económico matrimonial, se permite la sumisión expresa de las partes, que podrá
ser en favor de uno de los cuatro tribunales siguientes:
a) Los tribunales de la ley elegida por las partes.
b) Los tribunales de la residencia habitual común inmediatamente posterior a la
celebración del matrimonio.
c) Los tribunales de la nacionalidad común de los cónyuges en el momento de la
celebración del matrimonio.
d) Los tribunales del Estado Miembro de la celebración del matrimonio.
No existe preferencia en su aplicación, por lo que las partes podrán aplicar cualquiera.

− La SUMISIÓN TÁCITA, de acuerdo al artículo 8, tampoco es de aplicación en los litigios

relativos a la liquidación del régimen económico matrimonial. El precepto establece las
siguientes posibilidades:
a) Tribunales del Estado cuya ley ha sido decidida por las partes.
b) Tribunales de la residencia habitual común inmediatamente posterior a la
celebración del matrimonio.
c) Tribunales de la nacionalidad común de ambos cónyuges en el momento de la
celebración del matrimonio.
Al igual que ocurre con la liquidación del régimen económico matrimonial, el legislador
europeo trata de buscar una conexión entre forum et ius.

− Finalmente, el artículo 6 contiene una serie de criterios de competencia aplicables EN

DEFECTO DE AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD DE LAS PARTES, cuya aplicación es
jerárquica; es decir, uno foro en defecto de otro:
a) Tribunales de la residencia habitual común en el momento de la interposición
de la demanda.
b) Última residencia habitual común de los cónyuges, siempre y cuando uno de
ellos continúe residiendo allí.
c) Tribunales donde el demandado posea su residencia habitual.
d) Tribunales de la nacionalidad común de ambos cónyuges en el momento de la
interposición de la demanda.

Si no puede aplicarse lo establecido en ninguno de los artículos, entonces los tribunales

europeos participantes no tendrán la competencia para resolver dichos litigios

137
De rech o a p li ca b l e Sep ar ac ió n y d i vo r cio

SEPARACION Y DIVORCIO

A) Competencia judicial internacional → Reglamento BRUSELAS II TER

B) Derecho aplicable → Reglamento ROMA III

REGLAMENTO ROMA III (1259/2010)

Tal y como se ha expuesto anteriormente, el derecho aplicable a las crisis matrimoniales aparece
recogido en el Reglamento ROMA III. Al igual que el Reglamento relativo al régimen económico
matrimonial, Roma III fue aprobado por cooperación reforzada. En particular, fue este el primer
Reglamento europeo que se elaboró utilizando dicho método para su aprobación.

− España fue Estado miembro participante desde el principio.

ÁMBITO DE APLICACIÓN
Por un lado, el artículo 1 del Reglamento se encarga de delimitar su ámbito de aplicación
material. Así, el Reglamento ROMA III se encarga de regular el derecho aplicable a la crisis
matrimonial internacional.

De acuerdo al apartado segundo del artículo, las materias excluidas de su ámbito de aplicación
material son las siguientes:

a) La capacidad jurídica de las personas jurídicas.

b) La existencia, validez o reconocimiento de un matrimonio.
c) La nulidad matrimonial.
d) El nombre y apellido de los cónyuges.
e) Las consecuencias del matrimonio a efectos patrimoniales.
f) La responsabilidad parental.
g) Las obligaciones alimentarias.
h) Los fideicomisos.

Así, el Reglamento se encarga de expresar con claridad que únicamente es aplicable a la

separación judicial y el divorcio.

Por otro lado, su artículo 4 nos señala que el Reglamento posee eficacia erga omnes; es decir,
deroga tácitamente las soluciones del Derecho Internacional Privado estatal, pudiendo ser
únicamente aplicable la ley a la que nos remita el articulado de Roma III, sin importar si es la ley
de un Estado miembro o no.

SISTEMA CONFLICTUAL
El sistema conflictual que regula el Reglamento para la determinación del derecho aplicable es
un sistema conflictual en cascada o subsidiario; es decir, aplica una conexión en defecto de otra.

El sistema aparece recogido en los artículos 5 y siguientes, primando la autonomía de la voluntad

conflictual, aunque limitada. De este modo el orden de aplicación será el siguiente:

1º) Artículo 5 → Autonomía de la voluntad conflictual limitada.

2º) Artículo 8 → Ley aplicable a falta de elección por las partes.

138
De rech o a p li ca b l e Sep ar ac ió n y d i vo r cio

LIBERTAD CONFLICTUAL LIMITADA (ART. 5.1)

El Reglamento establece una LIBERTAD CONFLICTUAL LIMITADA en su artículo 5.1, pudiendo ser
de aplicación únicamente las siguientes leyes en el caso de que la pacten las partes:

a) La ley del Estado en que los cónyuges tengan su residencia habitual común al momento
de celebración del convenio.
b) La ley del Estado del último lugar de residencia habitual de los cónyuges, siempre que
uno de ellos todavía resida allí al momento de la celebración del convenio.
c) La ley del Estado cuya nacionalidad tenga uno de los cónyuges → Es válida la ley de la
nacionalidad de cualquiera de los dos.
d) La ley del foro; es decir, la ley de los tribunales que están conociendo del asunto.

Además los artículos 6 y 7, respectivamente, establecen una serie de normas aplicables al

consentimiento y validez material, así como a la validez formal del convenio.

LEY APLICABLE A FALTA DE ELECCIÓN (ART. 8)

De acuerdo al artículo 8 del Reglamento, la ley aplicable a falta de elección podrá ser:

a) Ley de la residencia habitual común de los cónyuges en el momento de la interposición

de la demanda.
b) Ley de la última residencia habitual común de los cónyuges, siempre que no haya
transcurrido más de un año al momento de la interposición de la demanda. Además, uno
de ellos todavía debe residir allí → El plazo comienza a contar desde que se fue el
cónyuge.
c) Ley de la nacionalidad común de ambos cónyuges en el momento de la interposición de
la demanda.
d) Ley del foro.

Es importante tener en cuenta que estos foros funcionan de forma subsidiaria o en cascada; es
decir, aplicará una conexión en defecto de otra.

139
De rech o a p li ca b l e Ali me nto s

ALIMENTOS

A) Competencia judicial internacional → Reglamento 4/2009, de ALIMENTOS

B) Derecho aplicable → Reglamento ALIMENTOS y PROTOCOLO DE LA HAYA DE 2007

REGLAMENTO DE ALIMENTOS (4/2009)

En este caso, el propio Reglamento indica que regula los tres sectores del DI Privado. Sin
embargo, su artículo 14 establece una norma de remisión a otro instrumento internacional: el
PROTOCOLO DE LA HAYA DE 23 DE NOVIEMBRE DE 2007.
Ello es debido a que en el mismo momento en que se elaboraba el Reglamento europeo,
se estaba elaborando a su vez el convenio internacional. Además, de acuerdo a las competencias
normativas adoptadas por la UE, la propia Unión se ha convertido en una organización
internacional que es miembro a su vez del Protocolo de la Haya.

PROTOCOLO DE LA HAYA, DE 23 DE NOVIEMBRE DE 2007, SOBRE LEY

APLICABLE A LAS OBLIGACIONES ALIMENTICIAS

Sobre el Protocolo es importante destacar los siguientes aspectos:

− De él son Estados contratantes todos los Estados miembros de la Unión Europea.

− El Protocolo sustituye a los CONVENIO DE 1956 y DE 1973. Él mismo lo establece en su
artículo 18, cuando señala que dichos convenios no aplicarán cuando se trate de
relaciones entre sus Estados contratantes.
− Es de aplicación universal, tal y como se desprende de la cláusula erga omnes que
contiene su artículo 2. Por tanto, sea cual sea la ley a la que nos remita el Protocolo, será
esta la aplicable.
− En consecuencia, el sistema estatal de derecho aplicable a la obligación de alimentos hoy
en día no juega. Ello nos lo recuerda el propio articulo 9.7 CC, que nos remite al
Protocolo.

El Protocolo contempla su ámbito de aplicación en su artículo 1: «El presente Protocolo

determinará la ley aplicable a las obligaciones alimenticias que derivan de una relación de familia,
filiación, matrimonio o afinidad, incluyendo las obligaciones alimenticias a favor de un niño con
independencia de la situación conyugal de sus padres».
Por tanto, el Protocolo contiene un concepto amplio de obligación de alimentos, con
independencia de cuál sea su denominación en los distintos Estados miembros y de dónde derive
dicha obligación a prestar alimentos. Incluye tanto el pago de una suma global como de sumas
específicas.

ESTRUCTURA DEL SISTEMA CONFLICTUAL

El Protocolo establece un sistema conflictual en el que prima la
ART. 8 autonomía de la voluntad. Además, podemos encontrar dos reglas
especiales, una de ellas en favor de determinados acreedores, y la otra
ARTS. 4 y 5
relativa a los cónyuges y ex cónyuges. Como régimen subsidiario, la
ART. 3 norma convencional contempla una regla general para el caso en el que
no se dé ninguno de los supuestos mencionados con anterioridad.

140
De rech o a p li ca b l e Ali me nto s

ARTÍCULO 8: AUTONOMÍA DE LA VOLUNTAD CONFLICTUAL LIMITADA

Las partes (acreedor y deudor) pueden pactar en cualquier momento el derecho aplicable. Así,
en las obligaciones de alimentos también existe la posibilidad de escoger el ordenamiento jurídico
nacional aplicable, pero con una serie de limitaciones: → Los dos casos deberán de regirse por
las reglas generales de los artículos 3, 4 y 5.

− Las obligaciones alimenticias a favor de un menor 18 años.

− Las obligaciones alimenticias en favor de una persona con discapacidad.

Si no nos encontramos ante uno de los dos casos expuestos, el precepto señala que las partes
podrán pactar en favor de cualquiera de las siguientes:

a) Ley de la nacionalidad de cualquiera de las partes.

b) Ley del Estado de la residencia habitual de una de las partes en el momento de la
designación.
c) Ley escogida por las partes para regir sus relaciones patrimoniales.
d) Por último, pueden elegir la ley aplicable a su crisis matrimonial; es decir, el sistema
conflictual al que les haya remitido el Reglamento ROMA III.

Tal y como se puede apreciar, el Protocolo permite que la misma ley que se aplique a determinadas
cuestiones, también pueda ser la que determine la obligación de alimentos.

Si las partes no pactan nada, habrá que acudir al régimen

AUT. VOL.
CONFLICTUAL subsidiario, que aparece contemplado en los artículos 3, 4 y
5 del Protocolo.
REGLAS
ESPECIALES Tal y como se ha mencionado con anterioridad, las reglas
especiales, contenidas en los artículos 4 y 5, poseen prioridad
REGLA GENERAL en su aplicación respecto de la general, contenida en el
artículo 3.

ARTÍCULOS 4 Y 5: REGLAS ESPECIALES

− El artículo 5 contiene una norma especial entre cónyuges y ex cónyuges menores de 21
años → Ley residencia habitual acreedor.
Si una de las partes se opone a la aplicación de dicha ley, se aplicará la ley de la
última residencia habitual común. Así, deberá demostrar que esa ley posee mayor
vinculación con los elementos del matrimonio que la ley a la que nos remite el artículo 3
(justicia formal).

− El artículo 4 contiene normas especiales a favor de determinados acreedores:

a) De los padres a favor de sus hijos.
b) De personas distintas de los padres a favor de personas que no sean mayores de
21 años, salvo que sea una relación de pensión compensatoria entre cónyuges y
ex cónyuges. Por ejemplo, a una pensión compensatoria respecto de un cónyuge
de 20 años, se aplicaría lo establecido en el artículo 5.
c) De los hijos a favor de sus padres.

141
De rech o a p li ca b l e Ali me nto s

Respecto a ley aplicable a la que nos dirige el artículo 4 es importante destacar dos ideas:

− Las conexiones establecidas en el precepto están pensadas para conseguir un

determinado resultado material. Es decir, busca una justicia material: que el
resultado final del procedimiento sea que el acreedor consiga alimentos.
− También es importante el tener en cuenta que el sistema de conexiones del
artículo 4 depende de la autoridad que conozca del asunto.
a) Si el demandante (acreedor) ha acudido a las autoridades del país de
residencia habitual del acreedor o cualquier otra autoridad competente
distinta de su residencia habitual, lo que jugará será:
1º) Ley de la residencia habitual del deudor.
2º) Ley del foro.
3º) Ley nacional común del acreedor y del deudor.
b) Si las autoridades que están conociendo del asunto son las de la
residencia habitual del deudor, en dicho caso, las dos primeras
conexiones se intercambian:
1º) Ley del foro.
2º) Ley de la residencia habitual del acreedor.
3º) Ley nacional común del acreedor y del deudor.
En ambos supuestos la ley juega de manera alternativa; es decir, aplica una en
defecto de otra.

ARTÍCULO 3: REGLA GENERAL (SUBSIDIARIA)

Ley del Estado de la residencia habitual del acreedor, salvo que se encuentre dentro de los
supuestos especiales.

EJEMPLO 1

Un matrimonio entre un nacional español y una italiana posee su residencia habitual en

París. Al cabo de 10 años, el cónyuge español se desplaza a Albacete, planteando ante los
tribunales españoles, pasados 10 meses, demanda divorcio y la correspondiente pensión
compensatoria. ¿Son competentes los tribunales españoles para ambas cuestiones? ¿Cuál
sería la ley aplicable al divorcio? ¿y a la pensión compensatoria?

− El régimen jurídico aplicable sería BRUSELAS II TER para el divorcio y el Reglamento de

ALIMENTOS para la pensión compensatoria.
Al cumplirse uno de los foros establecidos en BRUSELIITER, los tribunales
españoles sí serán competentes para conocer del divorcio, en base a la regla de residencia
durante un periodo superior a seis meses al poseer la nacionalidad española.
También se cumple la regla supletoria del RALI, por lo que también serán
competentes para la pensión de alimentos por la residencia habitual del acreedor.
− Por tanto, los TRIBUNALES ESPAÑOLES sí serán competentes para conocer de ambas
cuestiones.
− La ley aplicable al divorcio será LEY FRANCESA, de acuerdo al sistema en cascada
establecido en el artículo 8 de ROMA III.
− La ley aplicable a la pensión compensatoria será la LEY ESPAÑOLA por el domicilio del
acreedor.

142
De rech o a p li ca b l e Ali me nto s

EJEMPLO 2

Un padre de nacionalidad alemana vive en Francia. El hijo, también nacional alemán, vive
en España. El hijo reclama alimentos respecto al padre deudor. Si reclama los alimentos
ante los tribunales franceses (residencia habitual del deudor) ¿cuál sería la ley aplicable?

− Atendiendo a lo establecido en el artículo 4 del Protocolo, la ley aplicable sería la ley del
foro; es decir, la ley francesa.
− Si la ley francesa no regulara el derecho de alimentos, entonces debería aplicarse la ley
española por la residencia del acreedor. En defecto de ambos, se aplicaría la alemana.

En el caso de que el hijo hubiese acudido a los tribunales españoles por la residencia habitual
del deudor, ¿cuál sería la ley aplicable?

En dicho caso, la ley aplicable sería la ley española (ley del foro).

143
De rech o a p li ca b l e S uce s io ne s

SUCESIONES

REGLAMENTO DE SUCESIONES (650/2012)

Al igual que ocurría con el régimen económico matrimonial, en las sucesiones el legislador
también ha vinculado las normas de competencia a la determinación del derecho aplicable. Así,
las partes podrán escoger primeramente el derecho aplicable, y una vez este ha sido determinado,
pactarán los tribunales competentes.

− El REGLAMENTO DE SUCESIONES juega respecto a todos los Estados miembros, con

excepción de Dinamarca e Irlanda.

DETERMINACIÓN DEL DERECHO APLICABLE

Antes de pasar a la determinación del derecho aplicable, es importante el tener en cuenta que,
dentro de este ámbito, en España encontramos problemas de derecho interregional, puesto que
en los regímenes forales tenemos distintas regulaciones. El artículo 9.8 CC es el que se encarga
de regular esta colisión → Se rige por la vecindad civil.

El Reglamento es de aplicación universal, tal y como establece en su artículo 20. Por tanto,
produce efectos erga omnes. Con la creación del Reglamento, el legislador europeo instaura el
principio de unidad del derecho aplicable: una única ley y principio de universalidad. Así, dicha
ley se aplicará a todos los bienes que formen parte del caudal hereditario, con independencia del
lugar en el que nos encontremos, ya sea dentro o fuera de la Unión.

Tradicionalmente, encontramos dos sistemas de regulación:

a) Los anglosajones o germánicos. Sistema real, basado en los bienes. Por tanto, podemos
encontrar varias leyes aplicables dependiendo el lugar en el que se encuentren sitos los
bienes.
b) Los derivados del derecho romano. Sistema personalista, lo importante es quién deja los
bienes.

Como bien se puede apreciar, esta distinción posee incidencia en la regulación en materia de
sucesiones, puesto que en nuestro sistema (derivado del derecho romano), nos regimos bajo una
única ley, donde se encuentren sitos los bienes no nos importa.

DETERMINACIÓN DEL DERECHO APLICABLE

El sistema conflictual de las sucesiones se desarrolla en el siguiente orden:

1º) Autonomía de la voluntad conflictual. El artículo 22 contempla la posibilidad de que,

antes de su muerte, el causante puede elegir el derecho aplicable a su sucesión → Ley
nacional del causante.
Si el causante, al momento de realizar la elección o en el momento del
fallecimiento posee varias nacionalidades, podrá optar por la ley de cualquiera de estas.
2º) El artículo 21 contiene la regla general en defecto de determinación expresa por parte
del fallecido → Ley de la residencia habitual del causante en el momento del
fallecimiento.

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De rech o a p li ca b l e S uce s io ne s

DETERMINACIÓN DE LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL

La idea fundamental es hacer coincidir forum e ius.
ELECCIÓN
DEL FORO Siempre que el causante haya ELEGIDO COMO LEY
(ARTS. 5 y 7)
APLICABLE A SU SUCESIÓN SU LEY NACIONAL, el
Reglamento intenta hacer coincidir los tribunales
COMPETENCIA
GENERAL UE competentes con la ley aplicable. Por tanto, al elegir como
(ART. 4)
ley aplicable su ley nacional, los artículos 5 y 7 del
Reglamento permiten que si todas las partes interesadas
COMPETENCIA en dicha sucesión están conformes, pueden elegir como
SUBSIDIARIA (ART. 10)
tribunales competentes los de la nacionalidad del
causante.

En el caso en que el causante no hubiese escogido ley aplicable, el Reglamento establece una
COMPETENCIA GENERAL en su artículo 4. Es decir, que los tribunales de dicho Estado miembro
van a decidir sobre la totalidad de la sucesión (salvo alguna excepción), con independencia del
lugar donde se encuentren sitos los bienes del caudal hereditario → Tribunales de la residencia
habitual del causante en el momento del fallecimiento.

COMPETENCIA SUBSIDIARIA (ART. 10)

El Reglamento contempla reglas de competencia subsidiaria para aquellos casos en los cuales el
causante no tenga su residencia habitual en el momento de la muerte en un Estado miembro.
Así, el Reglamento establece normas de competencia judicial internacional en favor de
los tribunales de un Estado miembro en los que se encuentre sito algún bien del caudal
hereditario. Sin embargo, ello está sujeto a una serie de condiciones:

a) El causante ha de tener bienes en dicho Estado.

b) Además, cumulativamente, el causante ha de ser nacional de dicho Estado o bien, aun
no siendo nacional, haber tenido previamente su residencia habitual en dicho Estado,
siempre y cuando no haya transcurrido un plazo superior a 5 años cuando se presente la
demanda ante el tribunal.

EJEMPLO 1

Un nacional español vive en España hasta los 72 años, y posee bienes inmuebles en Albacete
y en Londres. Sin embargo, a los 72 se muda a vivir a Londres, falleciendo allí a los 74 años.
¿Podrán conocer de la sucesión en su totalidad los tribunales españoles?

Sí, en base a las reglas de competencia subsidiaria que establece el artículo 10 del Reglamento,
ya que, al momento de su muerte, el causante está viviendo en un país no miembro de la UE.

EJEMPLO 2

Un nacional ruso posee bienes inmuebles en la Costa del Sol y en Londres. Ha vivido en
España durante 20 años, y al cumplir los 72, se desplaza a Londres y allí muere a los 74
años. ¿Pueden conocer los tribunales españoles de la totalidad de la sucesión?

Sí, ya que de acuerdo al artículo 10.1, el nacional ruso posee bienes inmuebles en territorio
español. Sus familiares deberán presentar la demanda en un plazo no superior a tres años desde
su muerte. Si hubieran transcurrido los cinco años, los tribunales españoles solo conocerían de la
sucesión limitativamente, respecto de los bienes situados en España.

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De rech o a p li ca b l e S uce s io ne s

Por tanto, en lo que respecta a la competencia judicial internacional, el Reglamento de Sucesiones

distingue tres supuestos, debiendo aplicarse en el siguiente orden:

1º) Competencia en caso de elección de ley por el causante (arts. 5 y 7) → Tribunales

competentes nacionalidad del causante.
2º) Competencia en caso de no elección por el causante (art. 4) → Tribunales residencia
habitual del causante en el momento de su muerte.
3º) Competencia en caso de muerte del causante fuera de la UE (art. 10) → Tribunales en
los que se encuentren sitos los bienes de la herencia, además, se debe dar una de las
siguientes condiciones:
a) El causante ha de ser nacional de dicho Estado.
b) El causante debió tener su residencia habitual en ese Estado en un plazo no
superior a 5 años antes de la interposición de la demanda.

En los tres casos, los tribunales a los que nos derive el Reglamento conocerán de la totalidad de
la sucesión.

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De rech o a p li ca b l e B ie ne s

BIENES MUEBLES E INMUEBLES

DETERMINACIÓN DE LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL

Antes de pasar al análisis y determinación del derecho aplicable, debemos tener en cuenta los
siguientes datos en relación a la competencia judicial internacional:

− Los bienes inmuebles son competencia exclusiva, de acuerdo al artículo 24 BRUSELITAS.

− El contrato de arrendamiento por un periodo inferior a 6 meses (arrendamiento
vacacional), también es competencia exclusiva, de acuerdo al artículo 24 BRUSELITAS.
− Los bienes muebles, sin embargo, no poseen ningún foro especial, ya que Bruselas I bis
solo contempla un foro especial respecto de los bienes culturales en su artículo 7.4.

DETERMINACIÓN DEL DERECHO APLICABLE

En este caso, se establece como una competencia exclusiva de los Estados, ya que la Unión
Europea no se ha planteado la elaboración de ninguna normativa. Por tanto, la ley aplicable a los
bienes muebles e inmuebles se regula por el Derecho Internacional Privado estatal.

El artículo 10.1 CC, como regla general para ambos tipos de bienes, establece que la posesión,
propiedad y demás derechos (contenido), así como su publicidad, se regirán por la LEY DEL
LUGAR DONDE SE HALLEN.

− Además, el precepto, en su apartado segundo, distingue un régimen de derecho aplicable

especial a los BIENES EN TRÁNSITO, objeto de un transporte internacional → Ley lugar
de expedición, salvo que se haya convenido, expresa o tácitamente que se considere el
lugar de su destino.
− También se incluyen BUQUES, AERONAVES o transporte por FERROCARRIL → Ley de
abanderamiento, ley de matriculación o registro, respectivamente.
− Medio de TRANSPORTE DE CARRETERA → Ley del lugar donde se halle.

Sin embargo, debemos hacer una matización respecto a ambos tipos de bienes:

A) BIENES MUEBLES que se hallen EN TRÁNSITO: hay que diferenciar entre constitución y
contenido del derecho real de los efectos frente a terceros del contenido de dicho derecho
real. Así, la ley aplicable será la siguiente:
1º) Ley del primer lugar de situación del bien mueble.
2º) Si posteriormente se debe de ejecutar dicho derecho real, esta se realizará
conforme a la ley del nuevo lugar de situación de dicho bien mueble.
B) Tal y como se ha expuesto, la propiedad, posesión, derechos reales y publicidad
(inscripción en el Registro correspondiente) de los BIENES INMUEBLES → Ley del lugar
donde dichos bienes inmuebles se hallen sitos.
El matiz que es importante tener en cuenta en los inmuebles es que esta ley
únicamente será aplicable a los aspectos jurídico reales, ya que los contractuales y
extracontractuales se rigen por ROMA I y ROMA II.

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