b) Desde el día que ha sido copiado en un registro público;
c) Desde el momento en que son acompañados en juicio, cualquiera que sea el juicio;
d) Cuando se ha tomado razón de él o se ha inventariado por un funcionario competente en su calidad
de tal.
Esta disposición debe complementarse con el artículo 419 del C.O.T. que señala que, sin perjuicio de la
razones en virtud de las cuales un instrumento privado adquiere fecha cierta de acuerdo al artículo 1703
C.C, también adquiere fecha cierta a partir de su protocolización.
Además de estas circunstancias, el Código de Comercio establece una causal especifica de fecha cierta
respecto de los instrumentos privados, en el artículo 127:
“Las escrituras privadas que guarden uniformidad con los libros de los
comerciantes hacen fe de su fecha respecto de terceros, aun fuera de los casos
que enumera el artículo 1703 del Código Civil.”
Dentro de las escrituras privadas que emanan de los comerciantes, hay algunas que tienen gran
trascendencia que son las facturas, las boletas, las guías de despacho; estos documentos por modestos
que sean si efectivamente guardan relación con los libros del comerciante tienen fecha cierta en relación
con terceros.
3.11 Valor probatorio de los instrumentos.
3.11.1 Valor probatorio de los instrumentos públicos (arts. 1700 inc. 1º C.C. y 1706 C.C.)
Artículo 1700 C.C.: “El instrumento público hace plena fe en cuanto al hecho de
haberse otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones
que en él hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena fe sino
contra los declarantes.
Las obligaciones y descargos contenidos en él hacen plena prueba respecto de los
otorgantes y de las personas a quienes se transfieran dichas obligaciones y
descargos por título universal o singular.”
Artículo 1706 C.C.: “El instrumento público o privado hace fe entre las partes aun
en lo meramente enunciativo, con tal que tenga relación directa con lo dispositivo
del acto o contrato.”
Sobre el particular hay que ver en el instrumento público los cuatro siguientes aspectos:
a) en cuanto a su fecha,
b) en cuanto al hecho de haberse otorgado,
c) en cuanto al hecho que las partes intervinientes formularon las declaraciones en él consignadas,
d) en cuanto a la veracidad o fe de dichas declaraciones.
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Respecto de los tres primeros aspectos, esto es, fecha, el haberse otorgado y que las partes formularon
las declaraciones en el instrumento, hacen plena fe, erga omnes, o sea, hacen plena fe no sólo respecto
de los otorgantes sino también respecto de terceros. Esto deriva de su calidad de “público”, porque
envuelve la fe del Estado, en consecuencia, está cubierto por una garantía de autenticidad.
El hecho que haga plena prueba, no significa que no pueda producirse prueba en contrario.
Respecto de las declaraciones mismas, hay que distinguir:
a) Respecto de terceros, las declaraciones no producen prueba en cuanto a su veracidad. Esta
consecuencia deriva de la relatividad de los actos y contratos, en el sentido que los actos y contratos son
vinculantes sólo para las partes y sus sucesores, pero no son vinculantes respecto de terceros.
b) Respecto de las partes, hay que distinguir si se trata de declaraciones dispositivas o enunciativas. Se
entiende por declaraciones dispositivas aquellas donde se consigna la esencia misma del instrumento;
las declaraciones enunciativas son las que sirven sólo como complemento y que muchas veces se
refieren a la individualización de las partes u otras características más o menos secundarias.
i) Respecto de la parte dispositiva el instrumento hace plena fe respecto de las partes, pero se puede
producir prueba en contrario, por ejemplo, si en la escritura pública de compraventa se deja testimonio
que el vendedor recibió el precio, esa declaración hace plena fe entre las partes, pero el vendedor podría
probar que esa declaración no es exacta.
ii) Respecto de la parte enunciativa, en general no produce efecto respecto de las partes. Sin embargo,
producen fe cuando guardan relación con las dispositivas; por ejemplo, si se contrata con una mujer y
ella se declara mayor de edad y soltera, eso puede tener relación con lo dispositivo en función con la
capacidad para celebrar el respectivo contrato, en consecuencia, esas declaraciones meramente
enunciativas pueden producir plena fe, pero puede ser destruida por prueba en contrario. En este caso,
será admisible la prueba testimonial, porque la limitación rige sólo en materia obligacional.
3.11.2 Valor probatorio del instrumento privado.
a) Respecto de terceros, el instrumento privado no tiene valor probatorio per se, sin perjuicio de que en
función de él pueda eventualmente poderse construir una presunción.
b) Respecto de las partes hay que distinguir:
i) si el instrumento privado ha sido reconocido o se le tiene por reconocido, hace igual fe (plena
prueba) que el instrumento público respecto de las partes.
ii) si el instrumento privado no ha sido reconocido o tenido por reconocido: no hace fe respecto
de las partes y no tiene per se fuerza probatoria, sin perjuicio, de que se pudiese construir a
partir de él una determinada presunción judicial.
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Tema 4: Prueba Testimonial.
4.1 Concepto.
La prueba testimonial, como su nombre lo indica, es la que proviene de testigos.
Testigos son terceros extraños al juicio que declaran sobre hechos que interesan a la
causa.
4.2 Características de la prueba testimonial.
a) Normalmente será prueba judicial, en el sentido que se rinde durante el juicio; pero
excepcionalmente puede ser prueba preconstituida, esto en dos circunstancias:
i) cuando la prueba testimonial se obtiene como medida prejudicial probatoria.
ii) en los casos de las llamadas “informaciones para perpetua memoria”, que son actuaciones de
carácter no contencioso o voluntario reglamentados en el CPC en su libro IV, en virtud del cual se
pretende dejar testimonio de ciertos hechos que vale la pena consignar y definitivamente
recordar.
b) Si el testigo es instrumental (es decir, ha concurrido al otorgamiento de un instrumento), la prueba
instrumental, en este caso, es preconstituida (el instrumento es anterior al juicio), en consecuencia, la
prueba testimonial será también preconstituida.
c) La prueba testimonial, puede ser prueba directa o indirecta, de acuerdo a la clasificación que
distinguía como prueba directa a aquella que se refiere derechamente al hecho que se trata de
establecer, y prueba indirecta a aquella que se refiere a otro hecho distinto del que se trata de
establecer, pero que lo supone.
d) La prueba testimonial es siempre prueba personal, es decir, emana del dicho de una persona.
e) La prueba testimonial puede constituir plena prueba o no, según las reglas de apreciación.
4.3 Admisibilidad o limitaciones a la prueba testimonial.
Esta es una cuestión sustancial y no procesal, que se encuentra regulada por el Código Civil en los
artículos 1708, 1709, 1710 y 1711.
Las razones que ha señalado el legislador para poner limitaciones a la prueba testimonial son:
i) la mayor o menor capacidad de captación de los hechos; para ser testigo han de tenerse las
condiciones necesarias para haber captado el hecho sobre el cual se declara;
ii) posibles errores de memoria;
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iii) el legislador ha temido que la prueba testimonial se fragüe, o sea, que en definitiva se logre un
acuerdo fraudulento entre la persona que pretende valerse de la prueba testimonial y los respectivos
testigos.
La admisibilidad de la prueba testimonial es una cuestión de fondo y no de forma; en consecuencia, el
juez se pronunciará en la sentencia definitiva si la prueba testimonial recibida es o no admisible, pero
no puede poner límites al inicio de juicio y, desde luego, no puede rechazar una prueba testimonial
arguyendo a su inadmisibilidad.
a) Artículo 1708 C.C.
“No se admitirá prueba de testigos respecto de una obligación que haya debido consignarse por
escrito.”
Aquí no se trata de la prueba de “hechos”, sino que de “obligaciones”.
Las obligaciones que deben consignarse por escrito son aquellas que requieren de la solemnidad de la
escrituración (no escritura pública), así por ejemplo, no se puede probar por testigos la celebración de
un contrato de promesa, como tampoco las obligaciones que debieron constar de escritura pública.
b) Artículo 1709:
“Deberán constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de una cosa
que valga más de dos unidades tributarias.
No será admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese
en el acto o contrato ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o después de su
otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo
valor no alcance a la referida suma.
No se incluirán en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad debida.”
Lo que está prohibiendo el legislador es que con prueba testimonial se acredite un acto o contrato que
contenga la entrega o promesa de entregar de una cosa que valga más de 2 UTM. en consecuencia, si un
contrato no contiene la entrega o promesa de entregar de una cosa, aunque pueda implícitamente
importar una gran cuantía, se puede probar por testigos.
El valor y límite está referido al momento de la celebración del acto o contrato, no al momento de la
prueba; es decir, la cosa puede variar de valor durante el tiempo intermedio.
Esta limitación rige incluso si el demandante limita su pretensión a una cantidad inferior, por ejemplo: si
el contrato contiene la entrega o promesa de entrega de una cosa que valga más de 2 UTM, y el
demandante dice que el contrato se cumplió en la mitad, de manera que pretendo sólo cobrar la mitad,
no se puede comprobar la existencia de este contrato con prueba testimonial (artículo 1710 inc. 1º C.C.).
Por último, tampoco es admisible la demanda aunque se limite a menos del valor fijado cuando se
pretende que se está cobrando sólo el saldo de una cantidad mayor (inc. 2° artículo 1710 C.C.).
Respecto de esta limitación es muy importante tener en vista lo establecido en el inc. 2° del artículo
1709, en cuanto a que si el contrato debió constar por escrito no es admisible la prueba testimonial en
cuanto se pretenda adicionar o alterar de modo alguno lo que se expresa en el acto o contrato; tampoco
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es admisible la testimonial si se pretende con ella probar lo que se dijo antes del contrato o al tiempo de
su otorgamiento, aún cuando cualquiera de estas adiciones o alteraciones individualmente consideradas
tenga un valor inferior a las 2 UTM.
4.4 Excepciones a las limitaciones a la prueba testimonial.
Estas excepciones a las limitaciones a la prueba testimonial se refieren sólo a los casos en que la
escrituración es ad probationen, no cuando la escrituración es ad solemnitatem; dicho de otra manera,
cuando la escrituración se requiere ad solemnitatem, no es posible nunca probar el acto o contrato por
prueba testimonial, no hay excepciones a este principio, pero si hay excepciones al principio cuando la
escrituración se requiere ad probationem.
Estas excepciones son genéricas o específicas. Son excepciones genéricas aquellas que se refieren a
situaciones que se pueden producir respecto de cualquier acto o contrato; y son excepciones específicas
las que se pueden referir sólo a determinados actos o contratos.
a) Excepciones Genéricas (artículo 1711 C.C.)
a.1) Cuando hay principio de prueba por escrito (inc. 1º y 2º artículo 1711 C.C.): el acto o contrato no
consta por escrito, sin embargo hay un escrito emanado de la respectiva parte que hace verosímil la
existencia de tal acto o contrato, y en tal evento si existe esta prueba podrá acreditarse el acto o
contrato mismo en virtud de prueba testimonial.
El documento que debe emanar de la parte contraria, puede ser un instrumento público o un
instrumento privado, pero si se trata de un instrumento privado, este debe estar reconocido o haberse
tenido por reconocido.
El inc. 2º artículo 1711 da un ejemplo para ilustrar el concepto del inc. 1º, pero el legislador desdibujó el
concepto dando un ejemplo oscuro e ininteligible.
a.2) Cuando la escrituración fue imposible (artículo 1711 inc. 3º): que haya sido posible o imposible de
obtener prueba escrita es una cuestión de hecho, que naturalmente en cada caso particular deberá
calificarse y eventualmente probarse.
La doctrina reiteradamente ha señalado que esta imposibilidad puede ser de carácter físico o de carácter
moral. Imposibilidad de carácter físico significa que dadas las circunstancias en que nació el respectivo
acto o contrato, no pudo escriturarse en ese instante (por ejemplo la urgencia); la imposibilidad de
carácter moral surge cuando por las relaciones que unen a las partes contratantes, no se hace razonable
exigir la correspondiente escrituración.
b) Excepciones Específicas. Son excepciones contenidas en relación con actos y contratos determinados,
que no obstante haber tenido que constar por escrito por su cuantía, pueden probarse por prueba
testimonial.
b.1) Artículos 128 y 129 C. Co.: estos artículos son 2 normas diferentes que apuntan en el mismo
sentido:
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