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Procedimiento Ordinario y Requisitos de Demanda

El documento aborda el inicio y los requisitos del procedimiento ordinario en el Código Procesal, destacando la importancia de la demanda como instrumento que materializa el derecho de acción. Se detallan los artículos relevantes que regulan la admisión de la demanda, la carga de las partes, y los efectos procesales y sustanciales de la interposición de la demanda y la citación. Además, se menciona la posibilidad de notificaciones electrónicas y la reforma de la demanda antes de la contestación.

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Procedimiento Ordinario y Requisitos de Demanda

El documento aborda el inicio y los requisitos del procedimiento ordinario en el Código Procesal, destacando la importancia de la demanda como instrumento que materializa el derecho de acción. Se detallan los artículos relevantes que regulan la admisión de la demanda, la carga de las partes, y los efectos procesales y sustanciales de la interposición de la demanda y la citación. Además, se menciona la posibilidad de notificaciones electrónicas y la reforma de la demanda antes de la contestación.

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Tema 1: Inicio de la causa.

Importancia del Código Procesal: El procedimiento ordinario es relevante porque ese


procedimiento se aplica a toda pretensión que no tenga previsto un procedimiento especial
contemplado en el código procesal, como administrativo, mercantil, agrario, protección del
niño, etc.

- Artículo 338: Las controversias que se susciten entre partes en reclamación de algún
derecho, se ventilarán por el procedimiento ordinario, si no tienen pautado un procedimiento
especial.

La demanda: El derecho de acción se materializa a través de la demanda, que es un


instrumento escrito que se presente ante el órgano jurisdiccional competente y en el cual se
encuentra la pretensión. La demanda, va al juez distribuidor de las demandas. Al solicitar la
demanda contra una persona se habla de copia certificada simple del libelo de la demanda
con la orden de comparecencia (el que certifica es el secretario por órdenes del juez).

- Artículo 339: El procedimiento ordinario comenzará por demanda, que se propondrá por
escrito en cualquier día y hora, ante el Secretario del Tribunal o ante el Juez.

- Artículo 341: Presentada la demanda, el Tribunal la admitirá si no es contraria al orden


público, a las buenas costumbres o a alguna disposición expresa de la Ley. En caso
contrario, negará su admisión expresando los motivos de la negativa. Del auto del Tribunal
que niegue la admisión de la demanda, se oirá apelación inmediatamente, en ambos
efectos.

- Artículo 342: Admitida la demanda, el Tribunal ordenará compulsar por Secretaría tantas
copias cuantas partes demandadas aparezcan en ella, con certificación de su exactitud; y
en seguida se extenderá orden de comparecencia para la contestación de la demanda,
orden que autorizará el Juez expresándose en ella el día señalado para la contestación. Si
para cualquier otro efecto establecido en el Código Civil, necesitare la parte demandante
alguna otra copia de la demanda con la orden de comparecencia, se la mandará expedir en
la misma forma.

Lapso para contestar la demanda: 20 días de despacho desde hecha la notificación de


acuerdo al computo del código procesal.

- Sentencia N° 212 del 12 julio de 2022. SCC. Valor probatorio de Mensajes de Datos:
Se le da el mismo valor que la copia o reproducciones fotostáticas con base al artículo 4 de
la Ley Sobre Mensajes de Datos y Firmas
Electrónicas: [Link]
[Link]

“El juez puede y debe ordenar cuando sea necesaria, la notificación de las partes
remitiendo la boleta respectiva a la dirección de correo electrónico aportada y a la aplicación
de mensajería instantánea y/o red social Whatsaapp.”

En fecha 12 de agosto del año 2022, la Sala de Casación Civil mediante sentencia Nº
386, en Ponencia de la Magistrada Carmen Eneida Alves Navas, interpretó el artículo 233
del Código de Procedimiento Civil, con base en la Ley de Infogobierno y la Ley de mensajes
de datos y Firmas Electrónicas, señalando:
“Ahora bien, entre los actos de comunicación que el juez debe realizar dentro del proceso,
se encuentran: i) la citación; ir) la intimación; y iii) la notificación. En tal sentido, la citación y
la intimación debe realizarse en la forma prevista en la ley, no obstante, respecto de la
notificación aunque el artículo 233 de la ley adjetiva civil establece las formas de practicar la
notificación cuando esta sea necesaria dentro del proceso, sin embargo, para facilitar el
oportuno acceso a la justicia se deberá hacer uso de las herramientas tecnológicas a través
de medios telemáticos, informáticos y de comunicación (TIC) disponibles, dejando expresa
constancia de la notificación realizada por el funcionario o funcionaria autorizado.

A los efectos de la práctica de la notificación se debe distinguir dos situaciones, y


atender las siguientes consideraciones:

1. Las causas nuevas: La demanda deberá contener, además de lo establecido por la


legislación vigente, la indicación de dos (2) números telefónicos del demandante y su
apoderado (al menos uno (1) con la aplicación de mensajería instantánea y/o red social
Whatsaapp u otro que indique el demandante) y la dirección de correo electrónico; y el
demandado deberá proporcionar estos mismos datos en la primera oportunidad que
comparezca al juicio, a fin de que el Tribunal que conozca la causa practique las
notificaciones que sean necesarias a través de los medios telemáticos suministrados por las
partes”.

2. Las causas en curso: i) En las causas que se encuentren paralizadas conforme las
partes deberán ser notificas de conformidad con lo establecido en el Código de
Procedimiento civil, y una vez que se encuentren a derecho, en la primera oportunidad
procesal que corresponda deberán indicar dos (2) números telefónicos de la parte y su
apoderado (al menos uno (1) con la aplicación de mensajería instantánea y/o red social
Whatsaapp u otro que indique), y una dirección de correo electrónico.

3. Las causas en las cuales las partes se encuentren a derecho: En la primera


oportunidad procesal deben consignar al correo del Tribunal, y/o en el expediente dos (2)
números telefónicos del (accionante y accionado) y sus apoderados (al menos uno (1) con
la aplicación de mensajería instantánea y/o red social Whatsaapp u otro que indiquen las
partes), y las respectivas direcciones de sus correos electrónicos; y en lo sucesivo el Juez
realizará las notificaciones necesarias a través de los medios telemáticos proporcionados
por las partes, a fin de garantizar el derecho a la defensa.

Atendiendo lo anterior, a todo evento el juez puede y debe ordenar cuando sea
necesaria, la notificación de las partes remitiendo la boleta respectiva a la dirección de
correo electrónico aportada y a la aplicación de mensajería instantánea y/o red social
Whatsaapp”

[Link]

Tema 2: Introducción de la causa.

Requisitos de la demanda Art 340 CPC:

“El libelo de la demanda deberá expresar:

1º La indicación del Tribunal ante el cual se propone la demanda.

2º El nombre, apellido y domicilio del demandante y del demandado y el carácter que tiene.

1
3º Si el demandante o el demandado fuere una persona jurídica, la demanda deberá
contener la denominación o razón social y los datos relativos a su creación o registro.

4º El objeto de la pretensión, el cual deberá determinarse con precisión, indicando su


situación y linderos, si fuere inmueble; las marcas, colores, o distintivos si fuere semoviente;
los signos, señales y particularidades que puedan determinar su identidad, si fuere mueble;
y los datos, títulos y explicaciones necesarios si se tratare de derechos u objetos
incorporales.

5º La relación de los hechos y los fundamentos de derecho en que se base la pretensión,


con las pertinentes conclusiones.

6º Los instrumentos en que se fundamente la pretensión, esto es, aquéllos de los cuales se
derive inmediatamente el derecho deducido, los cuales deberán producirse con el libelo.

7º Si se demandare la indemnización de daños y perjuicios, la especificación de éstos y sus


causas.

8º El nombre y apellido del mandatario y la consignación del poder.

9º La sede o dirección del demandante a que se refiere el artículo 174”.

Pregunta de examen: Requisitos del libelo de la demanda.

El art 340 nos resume, el que, cómo, cuando, porque y dónde de la demanda o
pretensión.

Los hechos en la demanda: Él juez no conoce la realidad de lo acontecido, la demanda


debe establecer los fundamentos de hecho y de derecho. Para que sobre esa realidad (la
de hecho), el juez opere. Art 506 CPC:

“Las partes tienen la carga de probar sus respectivas afirmaciones de hecho. Quien pida la
ejecución de una obligación debe probarla, y quien pretenda que ha sido libertado de ella,
debe por su parte probar el pago o el hecho extintivo de la obligación”.

Los fundamentos de derecho pueden ser cambiados por el juez, pero no los
fundamentos de hecho y son los hechos los que se prueban, no el derecho.

La negación de la demanda: Produce cosa juzgada (tiene grandísimas implicaciones), y


es apelable. Art 341:

“Presentada la demanda, el Tribunal la admitirá si no es contraria al orden público, a las


buenas costumbres o a alguna disposición expresa de la Ley. En caso contrario, negará su
admisión expresando los motivos de la negativa. Del auto del Tribunal que niegue la
admisión de la demanda, se oirá apelación inmediatamente, en ambos efectos”.

Por otro lado no contestar la demanda es contumacia o rebeldía.

El daño moral: Lo puede (puede, no debe) otorgar el juez, no como pago sino como alivio y
forma de sobrellevar algún dolor ocasionado. El juez puede pero no está obligado a hacerlo
y el valor dependerá de cada caso Art 1.196 C.C.

Pretensión, efectos de la interposición de la demanda según Romberg. BUSCAR.

2
Reforma de la demanda: La demanda se puede reformar, por cuánto se entiende que las
personas son falibles y es posible equivocarse. La reforma de la demanda pretender
corregir algún error y la ley lo establece como un acto en el art 343 CPC:

“El demandante podrá reformar la demanda, por una sola vez, antes que el demandado
haya dado la contestación a la demanda, pero en este caso se concederán al demandado
otros veinte días para la contestación, sin necesidad de nueva citación”.

Es la modificación de algún o algunos elementos del libelo de la demanda sin alterarla


completamente (ya que no es cambio de acción, ni de partes, se mantiene la misma
pretensión y partes). De lo contrario, habría que desistir e iniciar nuevamente el
procedimiento. Allí se conceden 20 días más para la contestación (según Romberg y la
jurisprudencia actual), pero según la postura antigua de la corte Suprema, se deben
terminar los 20 días y se cuentan 20 más.

La reforma debe darse antes de la contestación de la demanda como condición. Con


respecto a la citación, se hace con la reforma si aún no ha ocurrido citación, pero no sé
repite la citación en caso que ya haya sido realizada.

Sentencia interlocutoria con fuerza definitiva: Es la sentencia que niega la demanda, y si


no se apela queda firme en sentido material, acaba el juicio. Art 341 CPC:

“Presentada la demanda, el Tribunal la admitirá si no es contraria al orden público, a las


buenas costumbres o a alguna disposición expresa de la Ley. En caso contrario, negará su
admisión expresando los motivos de la negativa. Del auto del Tribunal que niegue la
admisión de la demanda, se oirá apelación inmediatamente, en ambos efectos”.

Es una resolución judicial que se da por ser contraria a ley, orden público o buenas
costumbres, cosas previas, la demanda y cualquier otra causal pertinente. Importante el art
10 CPC:

“La justicia se administrará lo más brevemente posible. En consecuencia, cuando en este


Código o en las leyes especiales no se fije término para librar alguna providencia, el Juez
deberá hacerlo dentro de los tres días siguientes a aquél en que se haya hecho la solicitud
correspondiente”.

La sentencia con fuerza de ley tiene apelación inmediata y casación por su relevancia
al acabar el juicio.

Admisión de la demanda: En el auto de admisión de la demanda el juez debe ordenar la


emisión de la compulsa (copia certificada CERTIFICADA del libelo de demanda con orden
de comparecencia certificada art 342:)

“Admitida la demanda, el Tribunal ordenará compulsar por Secretaría tantas copias cuantas
partes demandadas aparezcan en ella, con certificación de su exactitud; y en seguida se
extenderá orden de comparecencia para la contestación de la demanda, orden que
autorizará el Juez expresándose en ella el día señalado para la contestación. Si para
cualquier otro efecto establecido en el Código Civil, necesitare la parte demandante alguna
otra copia de la demanda con la orden de comparecencia, se la mandará expedir en la
misma forma”.

La certificación de los actos lo hace el secretario del tribunal. La compulsa se le


entrega al demandado o demandados para citarlo.
Expongo distinguiendo efectos de la demanda y de la citación:

3
Efectos de la interposición de la demanda:

1. Efectos procesales:

A. Da comienzo al procedimiento ordinario (articulo 339 [Link]): La demanda es el acto


introductorio de la causa y sin demanda, no hay procedimiento. Pero al dar comienzo al
procedimiento, no da inicio al mismo tiempo a la relación procesal que vincula entre sí a los
sujetos del proceso, pues ésta se constituye con la citación, y se va desarrollando con los
sucesivos actos procesales de las partes y del juez.

B. Hace surgir la obligación del juez de proveer a la admisión o negación de la demanda y


en este último caso, la facultad del demandante de apelar la negativa de admisión.

C. Obliga al tribunal a ordenar la comparecencia del demandado para la contestación de la


demanda. Es la obligación de hacer expedir por el secretario del tribunal la denominada
compulsa de la demanda.

D. Hacer nacer la carga de gestionar la citación del demandado. En estos casos, la ley se
vale de la amenaza de la extinción del proceso (267 C.P.C).

E. Determina las partes en el proceso, pues contenida como está la pretensión (como
requisito pide la identificación).

F. Determina el objeto del proceso, la pretensión, que implicará congruencia entre sentencia
y ella.

2. Efectos sustanciales:

A. Restringe el derecho del demandante, como ocurre cuando el acreedor ha demandado a


uno de los codeudores por su parte y éste ha convenido en la demanda o ha habido
sentencia condenatoria; caso en el cual, se presume que el acreedor a renunciado a la
solidaridad.

B. Interrumpe la prescripción y conserva el derecho material de la demanda (para lo cual


debe registrarse. (Art1969)

Efectos de la citación:

1. Los efectos principales de la citación son:

A. Pone a las partes a Derecho.

B. Origina en el demandado la carga de comparecer a la contestación de la demanda.

C. La citación determina la prevención. Esta es la situación jurídica en que se halla un


órgano del poder judicial, cuando ha tomado conocimiento de un asunto antes que otros
órganos, también competentes, y que por ese hecho dejan de serlo.

D. La citación perpetúa la competencia.

2. Los efectos sustanciales de la citación son los siguientes:

A. Obliga al poseedor de buena fe a restituir los frutos que percibiere después que se le
haya notificado legalmente la demanda.

4
B. Interrumpe la prescripción cuando es practicada dentro del lapso de prescripción. Véase
el artículo 1969 del C.C:

“Se interrumpe civilmente en virtud de una demanda judicial, aunque se haga ante un Juez
incompetente, de un decreto o de un acto de embargo notificado a la persona respecto de la
cual se quiere impedir el curso de la prescripción, o de cualquiera otro acto que la constituya
en mora de cumplir la obligación. Si se trata de prescripción de créditos, basta el cobro
extrajudicial.

Para que la demanda judicial produzca interrupción, deberá registrarse en la Oficina


correspondiente, antes de expirar el lapso de la prescripción, copia certificada del libelo con
la orden de comparecencia del demandado, autorizada por el Juez; a menos que se haya
efectuado la citación del demandado dentro de dicho lapso”.

C. Constituye en mora al deudor.

Preguntas de examen: Efectos de interposición de la demanda y de la citación. El cómputo


de los días de despacho se comienza desde la actuación del alguacil.(Si hay término de
distancia ese se cuenta primero).

Tema 3: El emplazamiento. La citación judicial.

Concepto de citación: Es el acto del juez por el cual se llama al demandado para que
comparezca a dar contestación a la demanda dentro de un plazo determinado”, de ello
podemos destacar lo siguiente:

1. Es un acto judicial, siendo entonces realizado por el sujeto principal del proceso (el juez),
y a su vez, tiene trascendencia jurídica para el mismo.

2. Se llama al demandado a comparecer dentro de un plazo determinado, es decir, que la


citación requiere de un plazo fijado dentro del cual debe comparecer el demandado ante el
tribunal.

3. Se llama al demandado para el acto de contestación de la demanda.

4. La citación en nuestro Derecho, no se reduce a una mera orden de comparecencia del


demandado, sino que esta se extiende a la actividad material o forma de hacer llegar al
demandado aquella orden.

5. En esencia, la notificación es una participación de conocimiento, por el cual se hace


saber a un litigante una resolución del juez u otro acto del procedimiento. Mientras que la
citación es la llamada del demandado a la contestación de la demanda.

Caracteres de la citación:

1. La citación del demandado para la contestación de la demanda, es formalidad necesaria


para la validez del juicio, pero no esencial.

2. Las reglas de la citación son de orden público.

3. La práctica de la citación debe ser realizada por escrito.

Efectos de la citación:

5
1. Los efectos principales de la citación son:

A. Pone a las partes a Derecho.

B. Origina en el demandado la carga de comparecer a la contestación de la demanda.

C. La citación determina la prevención. (Esta es la situación jurídica en que se halla un


órgano del poder judicial, cuando ha tomado conocimiento de un asunto antes que otros
órganos, también competentes, y que por ese hecho dejan de serlo.

D. La citación perpetúa la competencia.

2. Los efectos sustanciales de la citación son los siguientes:

A. Obliga al poseedor de buena fe a restituir los frutos que percibiere después que se le
haya notificado legalmente la demanda.

B. Interrumpe la prescripción cuando es practicada dentro del lapso de prescripción. Véase


el artículo 1969 del C.C:

“Se interrumpe civilmente en virtud de una demanda judicial, aunque se haga ante un Juez
incompetente, de un decreto o de un acto de embargo notificado a la persona respecto de la
cual se quiere impedir el curso de la prescripción, o de cualquiera otro acto que la constituya
en mora de cumplir la obligación. Si se trata de prescripción de créditos, basta el cobro
extrajudicial.
Para que la demanda judicial produzca interrupción, deberá registrarse en la Oficina
correspondiente, antes de expirar el lapso de la prescripción, copia certificada del libelo con
la orden de comparecencia del demandado, autorizada por el Juez; a menos que se haya
efectuado la citación del demandado dentro de dicho lapso”.

C. Constituye en mora al deudor.

La citación personal: En nuestro sistema hay diversas formas de comunicación de la


demanda al demandado, originando así diversas clases o formas de citación:

1. La citación voluntaria o directa: Es la que realiza el demandado espontanea y


personalmente, siendo así, una declaración de la de la persona física demandada, o de su
representante, si se trata de una persona jurídica por la cual manifiesta expresamente su
voluntad de darse citada en el proceso, obviando así los trámites ordinarios de la citación.

2. Citación presunta: Es otra forma de citación personal, es denominada así por la


presunción legal, siendo entonces una proposición normativa acerca de la verdad de un
hecho, contra el cual no se admite prueba en contrario. Asimismo, no exige ningún requisito
especial en el apoderado, basta que este lo sea mediante poder otorgado en forma legal, ya
sea poder general o especial.

3. La citación por medio de apoderado: Esta se da bajo los siguientes supuestos:

A. La existencia de una demanda que origina el procedimiento sin haberse practicado aun
la citación.

B. La existencia de un apoderado de la parte demandada, cuyo poder le otorgue


expresamente facultad para darse por citado en nombre del demandado.

C. La consignación del poder en los autos.

D. La declaración de voluntad del apoderado de darse por citado en nombre del mandante.

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4. La citación personal: Es la que practica el alguacil o un notario público, en el tiempo,
lugar y modo establecido por la ley, en presencia del demandado, a quien entrega copia
certificada del libelo de la demanda con la orden de comparecía expedida por el tribunal.

La citación por correo: Puede solicitarse esta clase de citación cuando no resulta posible
la citación personal y se trata de citación de una persona jurídica; no está admitida parta la
citación de las personas naturales y no tiene prelación respecto de la citación por carteles.
Asimismo, procede cuando el alguacil no encuentra a la persona para practicar la citación
personal y la parte no ha pedido la citación por correo o cuando pedida esta, tampoco fuere
posible la citación del demandado; de donde se sigue que la citación por correo es
facultativa, y ambas supletorias de la citación personal.

La citación por carteles: En algunas circunstancias, la citación personal no puede


practicarse por imposibilidad de hecho, para tales casos la ley prevé ciertas formas
supletorias de citación por carteles, que hacen posible asegurar al demandado su derecho
de defensa, sin el cual el juicio no tendría validez alguna.

En esta forma de citación, los carteles no comunican al demandado un conocimiento


ab íntegro de la demanda propuesta, sino que le hacen conocer solamente el nombre y
apellido del demandante y los del demandado, el objeto de la demanda y el lapso de la
comparecencia al tribunal.

En esencia, mediante los carteles, lo que persigue la ley es provocar la puesta a derecho
del demandado con su comparecencia a darse por citado en las propias actas del
expediente del juicio, pudiendo, sin embargo, el demandado optar por facilitar al alguacil su
citación personal, mediante recibo, pues la citación por carteles no obsta para que la
citación se haga perenalmente si se pudiere.

La citación por edictos: Comúnmente se entiende por edictos, la forma pública de hacer
saber en general o a persona determinada, una resolución del juez. En nuestro sistema se
hace distinción entre cartel y edicto, porque la ley usa la primera voz para referirse a la
citación de personas determinadas, y emplea la expresión de edictos para la citación de
sucesores desconocidos.

Las citación por edictos es la que dispone la ley para el caso de estar comprobado
que son desconocidos los sucesores de una persona determinada que ha fallecido y este
comprobado o reconocido un derecho de esta referente a una herencia u otra cosa común.

Termino de la distancia: Es un tiempo adicional que se suma al tiempo para comparecer,


cada 1.000 kilómetros, es un día. Este se cuenta por días continuos, no de despacho como
los días para comparecer.

B. Código Procesal (artículos sobre la citación judicial):

- Artículo 342, compulsa de la demanda y orden de comparecencia: Admitida la


demanda, el Tribunal ordenará compulsar por Secretaría tantas copias cuantas partes
demandadas aparezcan en ella, con certificación de su exactitud; y en seguida se extenderá
orden de comparecencia para la contestación de la demanda, orden que autorizará el Juez
expresándose en ella el día señalado para la contestación.

Si para cualquier otro efecto establecido en el Código Civil, necesitare la parte


demandante alguna otra copia de la demanda con la orden de comparecencia, se la
mandará expedir en la misma forma.

- Artículo 344, lapso de emplazamiento, más término de la distancia: El demandante


podrá reformar la demanda, por una sola vez, antes que el demandado haya dado la

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contestación a la demanda, pero en este caso se concederán al demandado otros veinte
días para la contestación, sin necesidad de nueva citación.

- Artículo 205, término de distancia: El término de distancia deberá fijarse en cada caso
por el Juez, tomando en cuenta la distancia de poblado a poblado y las facilidades de
comunicaciones que ofrezcan las vías existentes. Sin embargo, la fijación no podrá exceder
de un día por cada doscientos kilómetros, ni ser menor de un día por cada cien.

En todo caso en que la distancia sea inferior al límite mínimo establecido en ese
artículo, se concederá siempre un día de término de distancia.

- Artículo 345, citación por el Alguacil del Tribunal o por gestión del demandante: La
copia o las copias del libelo de la demanda con la orden de comparecencia se entregarán al
Alguacil del Tribunal a objeto de que practique la citación. Sin embargo, a petición de la
parte demandante, dichas copias se entregarán al propio actor, o a su apoderado para que
gestione la citación por medio de cualquier otro Alguacil o Notario de la Circunscripción
Judicial del Tribunal de la causa, o del lugar donde resida el demandado, en la forma
prevista en el artículo 218.

Cumplida la gestión de la citación, el actor o su apoderado entregarán al Secretario del


Tribunal el resultado de las actuaciones, debidamente documentadas.

- Artículo 215, la citación es una formalidad necesaria: Es formalidad necesaria para la


validez del juicio la citación del demandado para la contestación de la demanda, citación
que se verificará con arreglo a lo que se dispone en este Capítulo.

- Artículo 216, autocitación y citación tácita: La parte demandada podrá darse por citada
personalmente para la contestación, mediante diligencia suscrita ante el Secretario.

Sin embargo, siempre que resulte de autos que la parte o su apoderado antes de la
citación, han realizado alguna diligencia en el proceso, o han estado presentes en un acto
del mismo, se entenderá citada la parte desde entonces para la contestación de la
demanda, sin más formalidad.

- Artículo 217, autocitación mediante apoderado: Fuera del caso previsto en el artículo
anterior, cuando se presentare alguien por el demandado a darse por citado, sólo será
admitido en el caso de exhibir poder con facultad expresa para ello. Si el poder no llenare
este requisito, se hará la citación de la manera prevenida en este Capítulo, sin perjuicio de
que, llenadas que sean todas las formalidades en él establecidas, según los casos, pueda
gestionar en el juicio el mismo que no haya sido admitido a darse por citado, si tuviere poder
suficiente para intervenir en él.

- Artículo 218, citación personal, con recibo y sin recibo: La citación personal se hará
mediante compulsa con la orden de comparecencia expedida por el Tribunal, entregada por
el Alguacil a la persona o personas demandadas en su morada o habitación, o en su oficina
o en el lugar donde ejerce la industria o el comercio, o en el lugar donde se la encuentre,
dentro de los límites territoriales de la jurisdicción del Tribunal, a menos que se encuentre
en ejercicio de algún acto público o en el templo, y se le exigirá recibo, firmado por el citado,
el cual se agregará al expediente de la causa. El recibo deberá expresar el lugar, la fecha y
la hora de la citación. Si el citado no pudiere o no quisiere firmar el recibo, el Alguacil dará
cuenta al Juez y éste dispondrá que el Secretario del Tribunal libre una boleta de
notificación en la cual comunique al citado la declaración del Alguacil relativa a su citación.

La boleta la entregará el Secretario en el domicilio o residencia del citado, o en su oficina,


industria o comercio, y pondrá constancia en autos de haber llenado esta formalidad,
expresando el nombre y apellido de la persona a quien la hubiere entregado. El día

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siguiente al de la constancia que ponga el Secretario en autos de haber cumplido dicha
actuación, comenzará a contarse el lapso de comparecencia del citado.

Parágrafo Único: La citación personal podrá gestionarse por el propio actor o por su
apoderado mediante cualquier otro Alguacil o Notario de la jurisdicción del Tribunal, como
se indica en el artículo 345.

- Artículos 219 al 222, citación por correo, a personas jurídicas:

- Artículo 219: Si la citación personal no fuere posible y se tratare de citación de una


persona jurídica, el actor podrá solicitar la citación por correo certificado con aviso de recibo,
antes de la citación por carteles prevista en el artículo 223.

La citación por correo de persona jurídica se practicará en su oficina o en el lugar donde


ejerce su comercio o industria, en la dirección que previamente indique en autos el
solicitante. El Alguacil del Tribunal depositará el sobre abierto, conteniendo la compulsa de
la demanda con la orden de comparecencia, en la respectiva oficina de correo. El
funcionario de correo dará un recibo con expresión de los documentos incluidos en el sobre
del remitente, del destinatario, la dirección de éste y la fecha de recibo del sobre y cerrará
éste en presencia del Alguacil. A vuelta de correo, el Administrador o Director enviará al
Tribunal remitente el aviso de recibo firmado por el receptor del sobre, indicándose en todo
caso, el nombre, apellido y cédula de identidad de la persona que lo firma.

El mencionado aviso de recibo será agregado al expediente por el Secretario del


Tribunal, poniendo constancia de la fecha de esta diligencia, y al día siguiente comenzará a
computarse el lapso de comparecencia de la persona jurídica demandada.

- Artículo 220: En los casos de citación por correo certificado con aviso de recibo, de
personas jurídicas, el aviso de recibo deberá ser firmado por el representante legal o judicial
de la persona jurídica, o por uno cualquiera de sus directores o gerentes, o por el receptor
de correspondencia de la empresa.

- Artículo 221: En los casos de citación por correo de una persona jurídica, la citación será
declarada nula:

1º Si el aviso de recibo no estuviere firmado por alguno de los funcionarios o personas que
se indican en el artículo 220.

2º Si en el aviso de recibo no constare el nombre, apellido y cédula de identidad de la


persona que recibió el sobre y firmó el recibo.

- Artículo 222: Los funcionarios judiciales, los funcionarios de la Administración de Correos,


los funcionarios y empleados de personas jurídicas de carácter público o privado, y toda
persona que haya forjado o contribuido a forjar una falsa citación judicial serán castigados
con prisión de uno a cinco años.

Las personas indicadas en el artículo 221 que rehúsen firmar el aviso del recibo en
los casos de citación por correo, o entregar el sobre con la citación a su destinatario, serán
castigados con arresto de tres a doce meses

- Artículo 223, emplazamiento por carteles, del demandado que está en el país: Si el
Alguacil no encontrare a la persona del citado para practicar la citación personal, y la parte
no hubiere pedido su citación por correo con aviso de recibo, o cuando pedida ésta,
tampoco fuere posible la citación del demandado, ésta se practicará por Carteles, a petición
del interesado. En este caso el Juez dispondrá que el Secretario fije en la morada, oficina o
negocio del demandado un Cartel emplazándolo para que ocurra a darse por citado en el
término de quince días, y otro Cartel igual se publicará por la prensa, a costa del interesado,

9
en dos diarios que indique el Tribunal entre los de mayor circulación en la localidad con
intervalo de tres días entre uno y otro. Dichos Carteles contendrán: el nombre y apellido de
las partes, el objeto de la pretensión, el término de la comparecencia y la advertencia de
que si no compareciese el demandado en el plazo señalado, se le nombrará defensor, con
quien se entenderá la citación. Se pondrá constancia en autos por el Secretario, de haberse
cumplido estas formalidades y se agregará al expediente por la parte interesada, un
ejemplar de los periódicos en que hayan aparecido publicados los Carteles. El lapso de
comparecencia, comenzará a contarse al día siguiente de la constancia en autos de la
última formalidad cumplida.

- Artículo 224, emplazamiento por carteles, del demandado no presente en el país:


Cuando se compruebe que el demandado no está en la República, se le citará en la
persona de su apoderado, si lo tuviere. Si no lo tuviere, o si el que tenga se negare a
representarlo, se convocará al demandado por Carteles, para que dentro de un término que
fijará el Juez, el cual no podrá ser menor de treinta días ni mayor de cuarenta y cinco, según
las circunstancias, comparezca personalmente o por medio de apoderado. Estos carteles
deberán contener las menciones indicadas en el artículo anterior y se publicarán en dos
diarios de los de mayor circulación en la localidad, que indicará expresamente el Juez,
durante treinta días continuos, una vez por semana. Si pasado dicho término no
compareciere el no presente, ni ningún representante suyo, el Tribunal le nombrará
defensor, con quien se entenderá la citación.

- Artículo 227, citación mediante comisión: Cuando la citación haya de practicarse fuera
de la residencia del Tribunal, se remitirá con oficio la orden de comparecencia, en la forma
ya establecida, a cualquier autoridad judicial del lugar donde resida el demandado para que
practique la citación en la forma indicada en el artículo 218, sin perjuicio de la facultad que
confiere al actor el Parágrafo Único de dicha disposición.

Si buscado el demandado no se le encontrare, el Alguacil dará cuenta al Juez, y éste


dispondrá de oficio, que la citación se practique en la forma prevista en el artículo 223 sin
esperar ninguna otra instrucción del comitente, dando cuenta del resultado a éste.

En los casos de este artículo, el término de la comparecencia comenzará a contarse a


partir del día siguiente al recibo de la comisión en el Tribunal de la causa, sin perjuicio del
término de la distancia.

- Artículo 231, emplazamiento por edictos, de sucesores desconocidos: Cuando se


compruebe que son desconocidos los sucesores de una persona determinada que ha
fallecido, y esté comprobado o reconocido un derecho de ésta referente a una herencia u
otra cosa común, la citación que debe hacerse a tales sucesores desconocidos, en relación
con las acciones que afecten dicho derecho, se verificará por un edicto en que se llame a
quienes se crean asistidos de aquel derecho para que comparezcan a darse por citados en
un término no menor de sesenta días continuos, ni mayor de ciento veinte, a juicio del
Tribunal, según las circunstancias.

- Artículos 225 y 232, nombramiento de defensor ad litem a los emplazados por


carteles o por edictos:

- Artículo 225: El Tribunal al hacer el nombramiento del defensor, dará preferencia, en


igualdad de circunstancias, a los parientes y amigos del demandado o a su apoderado, si lo
tuviere, oyendo cualquier indicación del cónyuge presente, si lo hubiere y quisiere hacerla.

- Artículo 232: Si transcurriere el lapso fijado en el edicto para la comparecencia, sin


verificarse ésta, el Tribunal nombrará un defensor de los desconocidos, con quien se
entenderá la citación; hasta que según la ley cese su encarg

10
Tema 4: Las cuestiones previas.

Cuestiones previas: Es la primera parte de la contestación de la demanda, son defensas


procesales, no atacan la pretensión sino condicionan la misma al derecho (excepción de los
numerales 1, 9, 10 y 11 que destruyen la pretensión) La contestación de la demanda
comienza con la proposición de las cuestiones previas:

- Articulo 346 CPC: “Dentro del lapso fijado para la contestación de la demanda, podrá el
demandado en vez de contestarla promover las siguientes cuestiones previas:

1º La falta de jurisdicción del Juez, o la incompetencia de éste, o la litispendencia, o que el


asunto deba acumularse a otro proceso por razones de accesoriedad, de conexión o de
continencia.

2º La ilegitimidad de la persona del actor por carecer de la capacidad necesaria para


comparecer en juicio.

3º La ilegitimidad de la persona que se presente como apoderado o representante del actor,


por no tener capacidad necesaria para ejercer poderes en juicio, o por no tener la
representación que se atribuya, o porque el poder no esté otorgado en forma legal o sea
insuficiente.

4º La ilegitimidad de la persona citada como representante del demandado, por no tener el


carácter que se le atribuye. La ilegitimidad podrá proponerla tanto la persona citada como el
demandado mismo, o su apoderado.

5º La falta de caución o fianza necesaria para proceder al juicio.

6º El defecto de forma de la demanda, por no haberse llenado en el libelo los requisitos que
indica el artículo 340, o por haberse hecho la acumulación prohibida en el artículo 78.

7º La existencia de una condición o plazo pendientes.

8º La existencia de una cuestión prejudicial que deba resolverse en un proceso distinto.

9º La cosa juzgada.

10º La caducidad de la acción establecida en la Ley.

11º La prohibición de la Ley de admitir la acción propuesta, o cuando sólo permite admitirla
por determinadas causales que no sean de las alegadas en la demanda. Si fueren varios los
demandados y uno cualquiera de ellos alegare cuestiones previas, no podrá admitirse la
contestación a los demás y se procederá como se indica en los artículos siguientes”.

- Articulo 361 CPC: “En la contestación de la demanda el demandado deberá expresar con
claridad si la contradice en todo o en parte, o si conviene en ella absolutamente o con
alguna limitación y las razones, defensas y excepciones perentorias que creyere
conveniente alegar.

Junto con las defensas invocadas por el demandado en la contestación podrá éste
hacer valer la falta de cualidad o la falta de interés en el actor o en el demandado para
intentar o sostener el juicio y las cuestiones a que se refieren los ordinales 9 º, 10 y 11 del
artículo 346, cuando estas últimas no las hubiese propuesto como cuestiones previas.

11
Si el demandado quisiere proponer la reconvención o mutua petición o llamar a un
tercero a la causa, deberá hacerlo en la misma contestación”.

Cuestiones previas específicamente: Art 346 C.P.C:

Numeral 1:“La falta de jurisdicción del Juez, o la incompetencia de éste, o la litispendencia,


o que el asunto deba acumularse a otro proceso por razones de accesoriedad, de conexión
o de continencia”.

A. Falta de jurisdicción: La jurisdicción implica poder, poder para decidir. Ver si el órgano
al que me dirijo tiene el poder para conocer la situación. Art 59 CPC: “La falta de jurisdicción
del Juez respecto de la administración pública, se declarará aun de oficio, en cualquier
estado e instancia del proceso. La falta de jurisdicción del Juez venezolano respecto del
Juez extranjero, se declarará de oficio en cualquier estado e instancia del proceso cuando
se trate de causas que tienen por objeto bienes inmuebles situados en el extranjero.
En cualquier otro caso, mientras no se haya dictado sentencia sobre el fondo de la
causa en primera instancia, la falta de jurisdicción sólo podrá declararse a solicitud de parte.
En todo caso, el pronunciamiento del Juez sobre la jurisdicción se consultará en la Corte
Suprema de Justicia, en Sala Político-Administrativa, conforme a lo dispuesto en el artículo
62”.

B. Incompetencia del juez: Jurisdicción es poder de dormir conflictos, pero competencia se


asocia con ¿Cuales?, Es la medida, el límite, el hasta donde de llega la jurisdicción.

- Por materia: Es de orden público. Art 28 CPC: “La competencia por la materia se
determina por la naturaleza de la cuestión que se discute y por las disposiciones legales
que la regulan”.

- Por territorio: Es de orden privado, puede existir un domicilio especial en materia que no
sea de orden público (como el matrimonio).

- Por valor de la demanda o cuantía: Es de orden público pero sólo se puede alegar hasta
los informes en primera instancia. 38 CPC, art 60.

Artículo 38: Cuando el valor de la cosa demandada no conste, pero sea apreciable en
dinero, el demandante la estimará. El demandado podrá rechazar dicha estimación cuando
la considere insuficiente o exagerada, formulando al efecto su contradicción al contestar la
demanda. El Juez decidirá sobre la estimación en capítulo previo a la sentencia definitiva.

Cuando por virtud de la determinación que haga el Juez en la sentencia, la causa


resulte por su cuantía de la competencia de un Tribunal distinto, será éste quien resolverá
sobre el fondo de la demanda, y no será motivo de reposición la incompetencia sobrevenida
del Juez ante quien se propuso la demanda originalmente.

Artículo 60: La incompetencia por la materia y por el territorio en los casos previstos en la
última parte del artículo 47, se declarará aun de oficio, en cualquier estado e instancia del
proceso. La incompetencia por el valor puede declararse aun de oficio, en cualquier
momento del juicio en primera instancia. La incompetencia por el territorio, con excepción
de los casos previstos en la última parte del artículo 47, puede oponerse sólo como cuestión
previa, como se indica en el artículo 346. La incompetencia territorial se considerará no
opuesta si no se indica el Juez que la parte considera competente.
Si la parte contraria se adhiere a esa indicación, la competencia del Juez indicado
queda firme y se pasarán los autos al Juez competente, ante el cual continuará el
procedimiento en el quinto día después de recibidos los autos.

12
C. Litispendencia: Es cuando hay dos procedimientos judiciales con mismos, sujetos,
causa y objeto. En estos casos el que cita primero es el que desarrolla el procedimiento. Art
61 CPC: “Cuando una misma causa se haya promovido ante dos autoridades judiciales
igualmente competentes, el Tribunal que haya citado posteriormente, a solicitud de parte y
aun de oficio, en cualquier estado y grado de la causa, declarará la litispendencia y
ordenará el archivo del expediente, quedando extinguida la causa. Si las causas idénticas
han sido promovidas ante el mismo Tribunal, la declaratoria de litispendencia pronunciada
por éste, producirá la extinción de la causa en la cual no se haya citado al demandado o
haya sido citado con posterioridad”.

Numeral 2:

“La ilegitimidad de la persona del actor por carecer de la capacidad necesaria para
comparecer en juicio”

- Falta de capacidad procesal en el sujeto que demanda: Que se demuestra por medio
de la sentencia que declare interdicción, presidio. Al igual que la edad si la persona no actúa
bajo representación. 136-137 CPC:

Artículo 136: Son capaces para obrar en juicio, las personas que tengan el libre ejercicio de
sus derechos, las cuales pueden gestionar por sí mismas o por medio de apoderados, salvo
las limitaciones establecidas en la ley.

Artículo 137: Las personas que no tengan el libre ejercicio de sus derechos, deberán ser
representadas o asistidas en juicio, según las leyes que regulen su estado o capacidad.

Numeral 3:

“La ilegitimidad de la persona que se presente como apoderado o representante del actor,
por no tener capacidad necesaria para ejercer poderes en juicio, o por no tener la
representación que se atribuya, o porque el poder no esté otorgado en forma legal o sea
insuficiente”.

- Falta de capacidad del abogado para actuar: Que no sea abogado o que no tenga
mandato para ello, que el mandato no haya sido otorgado en forma pública, que el poder no
faculte para esa actuación (insuficiencia), Art 151 CPC: “El poder para actos judiciales debe
otorgarse en forma pública o auténtica. Si el otorgante no supiere o no pudiere firmar, lo
hará por él un tercero, expresándose esta circunstancia en el poder. No será válido el poder
simplemente reconocido, aunque sea registrado con posterioridad”.

Numeral 4:

“La ilegitimidad de la persona citada como representante del demandado, por no tener el
carácter que se le atribuye. La ilegitimidad podrá proponerla tanto la persona citada como el
demandado mismo, o su apoderado”.

Numeral 5:

“La falta de caución o fianza necesaria para proceder al juicio”.

Numeral 6:

“El defecto de forma de la demanda, por no haberse llenado en el libelo los requisitos que
indica el artículo 340, o por haberse hecho la acumulación prohibida en el artículo 78”.

13
- Defecto de forma: No cumple con los requisitos del 340 CPC y 174 CPC:

“El libelo de la demanda deberá expresar:

1º La indicación del Tribunal ante el cual se propone la demanda.

2º El nombre, apellido y domicilio del demandante y del demandado y el carácter que tiene.

3º Si el demandante o el demandado fuere una persona jurídica, la demanda deberá


contener la denominación o razón social y los datos relativos a su creación o registro.

4º El objeto de la pretensión, el cual deberá determinarse con precisión, indicando su


situación y linderos, si fuere inmueble; las marcas, colores, o distintivos si fuere semoviente;
los signos, señales y particularidades que puedan determinar su identidad, si fuere mueble;
y los datos, títulos y explicaciones necesarios si se tratare de derechos u objetos
incorporales.

5º La relación de los hechos y los fundamentos de derecho en que se base la pretensión,


con las pertinentes conclusiones.

6º Los instrumentos en que se fundamente la pretensión, esto es, aquéllos de los cuales se
derive inmediatamente el derecho deducido, los cuales deberán producirse con el libelo.

7º Si se demandare la indemnización de daños y perjuicios, la especificación de éstos y sus


causas.

8º El nombre y apellido del mandatario y la consignación del poder.

9º La sede o dirección del demandante a que se refiere el artículo 174”.

“Las partes y sus apoderados deberán indicar una sede o dirección en su domicilio o en el
lugar del asiento del Tribunal, declarando formalmente en el libelo de la demandada y en el
escrito o acta de la contestación, la dirección exacta. Dicho domicilio subsistirá para todos
los efectos legales ulteriores mientras no se constituya otro en el juicio, y en él se
practicarán todas las notificaciones, citaciones o intimaciones a que haya lugar. A falta de
indicación de la sede o dirección exigida en la primera parte de este artículo, se tendrá
como tal la sede del Tribunal”.

Art 434 C.P.C:

“Si el demandante no hubiere acompañado su demanda con los instrumentos en que la


fundamenta, no se le admitirán después, a menos que haya indicado en el libelo la oficina o
el lugar donde se encuentren, o sean de fecha posterior, o que aparezca, si son anteriores,
que no tuvo conocimiento de ellos. En todos estos casos de excepción, si los instrumentos
fueren privados, y en cualquier otro, siendo de esta especie, deberán producirse dentro de
los quince días del lapso de promoción de pruebas, o anunciarse en él de donde deban
compulsarse; después no se le admitirán otros”.

- Acumulación prohibida: Art 78 CPC:

“No podrán acumularse en el mismo libelo pretensiones que se excluyan mutuamente o que
sean contrarias entre sí; ni las que por razón de la materia no correspondan al conocimiento
del mismo Tribunal; ni aquéllas cuyos procedimientos sean incompatibles entre sí. Sin
embargo, podrán acumularse en un mismo libelo dos o más pretensiones incompatibles

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para que sean resueltas una como subsidiaria de otra, siempre que sus respectivos
procedimientos no sean incompatibles entre sí”.
Se da en tres casos:

A. Las pretensiones del libelo no son compatible: Son excluyentes. No pueden coincidir.
Como resolución y cumplimiento al mismo tiempo.

B. Tribunal incompetente: Se persiguen pretensiones que corresponden a distintos


tribunales.

C. Inepta acumulación: Los procedimientos no son compatibles. Es decir, las pretensiones


perseguidas corresponden a tipos de procedimientos distintos.

Numeral 7:
“La existencia de una condición o plazo pendientes”.

Nota importante: De los numerales 2-8 son cuestiones previas de naturaleza de forma.
Pero 9 en adelante son excepciones de fondo que hacen cosa juzgada y matan el juicio,
extingue el derecho. Y estos últimos incluso pueden interponerse después (361):

“En la contestación de la demanda el demandado deberá expresar con claridad si la


contradice en todo o en parte, o si conviene en ella absolutamente o con alguna limitación y
las razones, defensas y excepciones perentorias que creyere conveniente alegar. Junto con
las defensas invocadas por el demandado en la contestación podrá éste hacer valer la falta
de cualidad o la falta de interés en el actor o en el demandado para intentar o sostener el
juicio y las cuestiones a que se refieren los ordinales 9 º, 10 y 11 del artículo 346, cuando
estas últimas no las hubiese propuesto como cuestiones previas”.

Procedimiento de la cuestión previa:

Numeral 1-8: Hay que esperar que se agote el lapso de contestar la demanda, al 5to día el
juez declara o no con lugar la cuestión previa y tal decisión es recurrible no por apelación
sino por regulación de jurisdicción (numeral 1) o competencia en los casos siguientes (2-6).

Art 349 CPC:

“Alegadas las cuestiones previas a que se refiere el ordinal 1º del artículo 346, el Juez
decidirá sobre las mismas en el quinto día siguiente al vencimiento del lapso del
emplazamiento, ateniéndose únicamente a lo que resulte de los autos y de los documentos
presentados por las partes. La decisión sólo será impugnable mediante la solicitud de
regulación de la jurisdicción o de la competencia, conforme a las disposiciones de la
Sección Sexta del Título I del Libro Primero”.

Subsanación de las cuestiones previas: No todas las cuestiones previas son


subsanables, el numeral 1, 9, 10 y 11 por ejemplo no, el 2 si, el 3 y 4, 5, 6 también. Todas
las que no sean de orden público son subsanables. Art 350 [Link]:

“Alegadas las cuestiones previas a que se refieren los ordinales 2º, 3º, 4º, 5º y 6º del
artículo 346, la parte podrá subsanar el defecto u omisión invocados, dentro del plazo de
cinco días siguientes al vencimiento del lapso del emplazamiento, en la forma siguiente:

El del ordinal 2º, mediante la comparecencia del demandante incapaz, legalmente asistido
o representado.

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El del ordinal 3º, mediante la comparecencia del representante legítimo del actor o del
apoderado debidamente constituido, o mediante la ratificación en autos del poder y de los
actos realizados con el poder defectuoso.

El del ordinal 4º, mediante la comparecencia del demandado mismo o de su verdadero


representante.

El del ordinal 5º, mediante la presentación de la fianza o caución exigida.

El del ordinal 6 º, mediante la corrección de los defectos señalados al libelo, por diligencia
o escrito ante el Tribunal. En estos casos, no se causarán costas para la parte que subsana
el defecto u omisión”.

Nota importante: Art 357 CPC:

“La decisión del Juez sobre las defensas previas a que se refieren los ordinales 2º, 3º, 4º,
5º, 6º, 7º y 8º del artículo 346, no tendrá apelación. La decisión sobre las cuestiones a que
se refieren los ordinales 9º, 10 y 11 del mismo artículo, tendrá apelación libremente cuando
ellas sean declaradas con lugar, y en un solo efecto cuando sean declaradas sin lugar. En
ambos casos, las costas se regularán como se indica en el Título VI del Libro Primero de
este Código”.

Procedimiento de subsanación:

En caso que el demandante alegue la cuestión previa, tras los 20 días de contestación de la
demanda tiene 5 días de despacho para subsanar el demandante.

¿Y si subsana mal?: Por ejemplo, si se va a subsanar que no se indicó el domicilio, pero


se subsana voluntariamente indicándolo erróneamente (en forma no debida).

Entonces, el demandado puede objetar esa subsanación indebida, tiene 5 días de


despacho para hacerlo o para pasar a contestar la demanda. Si no objeta el demandante el
juicio sigue.

En caso de objetar, el juez declara si la subsanación se hizo bien o mal, para declarar
la subsanación debida o indebida, el juez cuenta con 3 días de despacho (en aplicación del
art 10, pues no hay una norma específica sobre eso):

“La justicia se administrará lo más brevemente posible. En consecuencia, cuando en este


Código o en las leyes especiales no se fije término para librar alguna providencia, el Juez
deberá hacerlo dentro de los tres días siguientes a aquél en que se haya hecho la solicitud
correspondiente”.

Si se declara que se subsano debidamente, se cuentan 5 días de despacho para la


contestación de la demanda (sigue el juicio), y si no, se abre una incidencia de cuestión
previa, donde hay 8 días de promover pruebas al respecto y 2 días para que el juez decida
definitivamente que si hay cuestión previa, en cuyo caso la parte demandante debe
subsanar obligatoriamente. Cuando el juez se pronuncia inicialmente, lo hace sobre la
subsanación no sobre la cuestión previa en sí (en los primeros 3 dias).

Ahora bien, si se subsana indebidamente por obligatoriedad (en cumplimiento de la


sentencia), si subsana bien, el juicio continuo el curso. De lo contrario, procede la
aplicación del art 354 para cuando se subsana indebidamente en forma obligatoria, y la
doctrina de la sala de Casación Civil lo reafirma:

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“Declaradas con lugar las cuestiones previas a que se refieren los ordinales 2º, 3º, 4º, 5º, y
6º del artículo 346, el proceso se suspende hasta que el demandante subsane dichos
defectos u omisiones como se indica en el artículo 350, en el término de cinco días, a contar
del pronunciamiento del Juez. Si el demandante no subsana debidamente los defectos u
omisiones en el plazo indicado, el proceso se extingue, produciéndose el efecto señalado
en el artículo 271 de este Código”.

“En ningún caso el demandante podrá volver a proponer la demanda, antes de que
transcurran noventa días continuos después de verificada la perención”.

En la subsanación voluntaria no procede el 354, solo en la obligatoria.

Por lo cual pueden existir dos escenarios:

A. Escenario de subsanación voluntaria inicial:

1. La parte demandante, subsana por sí misma una cuestión previa:

1.1 La parte demandante subsano debidamente por consecuencia, el juicio continua.

1.2 La parte demandante subsano indebidamente, en consecuencia puede suceder


que:

1.2.1 El demandado no objete en un lapso de 5 días de despacho la subsanación


indebida, en cuyo caso el juicio continúa.

1.2.2 El demandado si objeta, entonces, puede ser que:

[Link] El juez en un lapso de 3 días de despacho declara que la subsanación fue


debida (el juicio continua), nótese que el pronunciamiento del juez aquí es sobre la
subsanación, no sobre la cuestión previa en sí.

[Link] El juez declara que si hay subsanación indebida, en consecuencia:

[Link].1 Se abre un lapso de 10 días (8 de pruebas y 2 de pronunciamiento del juez),


donde se declara la cuestión previa en sí, en caso de no hacerlo, el juicio continúa.
Este procedimiento es contenido en la jurisprudencia en lugar de la ley (sentencia de
Microsoft).

[Link].2 El juez declara firmemente la cuestión previa, en consecuencia hay un lapso


de 5 días de despacho para que el demandante subsane nuevamente, pero esta vez
no voluntariamente sino por orden del juez, esta decisión es apelable, puede suceder
que:

[Link].2.1 Subsane debidamente (el juicio continua).

[Link].2.2 Subsane indebidamente (aplica el art 354).

[Link].2.3 Apele.

B. Escenario de subsanación obligatoria inicial:

1. La parte demandada alega la cuestión previa ante el juez. En consecuencia:

17
1.2 El juez en un lapso de 3 días de despacho declara que la subsanación fue debida
(el juicio continua).

1.2. El juez declara que si hay subsanación indebida, en consecuencia:

1.2.1 Se abre un lapso de 10 días (8 de pruebas y 2 de pronunciamiento del juez),


donde se pronuncia directamente sobre la cuestión previa, en caso de que no, el
juicio continúa. Este procedimiento es contenido en la jurisprudencia en lugar de la
ley (sentencia de Microsoft).

1.2.2 El juez declara firmemente la cuestión previa, en consecuencia hay un lapso de


5 días de despacho para que el demandante subsane nuevamente, pero esta vez no
voluntariamente sino por orden del juez, puede suceder que:

[Link] Subsane debidamente (el juicio continua).

[Link]. Subsane indebidamente (aplica el art 354).

Nota: La complejidad de este punto se resume en que el art 354 procede solo cuando no se
subsana debidamente cuando la subsanación se dio por obligatoriedad.

Las cuestiones previas aunque sean interpuestas o no, igual se espera que culminen
los días de contestación (20) para subsanar. El día 21 sería el primero de los 5 días de
despacho para subsanar cuestiones previas.

Ese procedimiento va para el parcial.

Nota: La decisión del 271 es apelable.

Tema 5: Contestación de la demanda.

Contestación de la demanda: Es importante, pues allí se alegan los hechos que se van a
probar junto con los alegados en la demanda. Se da en los primeros 20 días de despacho a
partir de hecha la citación (si no hay termino de distancia).
Es un acto procesal.

Art 361 CPC:

“En la contestación de la demanda el demandado deberá expresar con claridad si la


contradice en todo o en parte, o si conviene en ella absolutamente o con alguna limitación y
las razones, defensas y excepciones perentorias que creyere conveniente alegar.

Junto con las defensas invocadas por el demandado en la contestación podrá éste hacer
valer la falta de cualidad o la falta de interés en el actor o en el demandado para intentar o
sostener el juicio y las cuestiones a que se refieren los ordinales 9 º, 10 y 11 del artículo
346, cuando estas últimas no las hubiese propuesto como cuestiones previas.

Si el demandado quisiere proponer la reconvención o mutua petición o llamar a un tercero a


la causa, deberá hacerlo en la misma contestación”.

En la contestación se puede negar los hechos alegados por la parte actora total o
parcialmente. Al igual que los derechos.

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Es el acto procesal del demandado, mediante el cual este ejercita el derecho de
defensa y da su respuesta a la pretensión contenida en la defensa.

Es la respuesta al acto introductorio de la causa que es la demanda.

Requisitos de la contestación de la demanda: Art 360 CPC:

“La contestación de la demanda deberá darse presentándola por escrito. El escrito de


contestación se agregará al expediente, con una nota firmada por el Secretario, en la cual
se exprese que aquella es la contestación presentada y la fecha y hora de su presentación.
Si fueren varios los demandados, podrán proceder a la contestación juntos o separados en
el día y a la hora que elijan conforme al artículo anterior”.

1. Por escrito.

2. 20 días de despacho tras hecha la citación (al día siguiente desde que conste en el
expediente).

3. Si hay cuestiones previas, serán 5 días de despacho.

4. Ante el secretario en el tribunal.

Contestación genérica: Es no alegar hechos en la contestación, simplemente contradecir


a la otra parte. Lo que deja al demandado sin hechos para poder probar. Es decir, el
demandado queda desarmado para probar. Art 506 CPC:

“Las partes tienen la carga de probar sus respectivas afirmaciones de hecho. Quien pida la
ejecución de una obligación debe probarla, y quien pretenda que ha sido libertado de ella,
debe por su parte probar el pago o el hecho extintivo de la obligación. Los hechos notorios
no son objeto de prueba”.

Convenimiento total: Es aceptar los hechos alegados por el demandante. Esto lleva a
concluir el procedimiento, tal convenimiento no es revocable y conlleva el pago de las
costas procesales.

Convenimiento parcial: Es aceptar algunos hechos alegados.

Excepciones perentorias: Buscan destruir la pretensión de la demanda en la contestación,


no son defensas procesales, directamente destruyen. Cómo el pago por ejemplo.

Buscan afectar el fondo de la cuestión. Buscando que una sentencia desestime lo


intentado por el actor.

Falta de cualidad: Loretto, un famoso procesalista, logró distinguir cualidad de legitimidad,


se entiende está actualmente como una defensa perentoria o de fondo que se puede
promover en la contestación de la demanda. Donde esta es la relación de identidad entre el
que ejerce la acción y contra quien se ejerce.

Entonces la falta de cualidad depende del interés jurídico ausente (la falta de cualidad
activa). Art 16 C.P.C:

“Para proponer la demanda el actor debe tener interés jurídico actual. Además de los casos
previstos en la Ley, el interés puede estar limitado a la mera declaración de la existencia o
inexistencia de un derecho o de una relación jurídica. No es admisible la demanda de mera

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declaración cuando el demandante puede obtener la satisfacción completa de su interés
mediante una acción diferente”.

Y la pasiva se refiere a la cualidad del demandante.

Cualidad: Son todos los elementos que permiten a un persona tener la capacidad de actuar
de una determinada manera ante un tribunal.

La falta de cualidad entonces es la carencia de suficiencia de la persona para actuar


en juicio como titular de la acción, en su aspecto activo o pasivo. Cuando el litigante no
posee la condición para que pueda ejercerse contra él una demanda o cuando no posee la
condición para ejercerla.

Nota: En el examen, no vale el uso de ejemplos, código y doctrina.

- Falta de interés: Está es la pérdida del interés en sentido procesal, no material. Y se


verifica por la inactividad prolongada en el proceso, por la caducidad de los lapsos. O por
actuar antes de que sea posible procesalmente.

Este interés es procesal, no material como la falta de cualidad.

Distinción de cualidad con legitimidad: Cualidad se distingue con legitimidad en que la


legitimidad es el carácter con el que se actúa. Y cualidad la condición o carácter desde la
que se demanda. Esto por ser de orden público puede operar y ser alegados hasta los
informes inclusive, o el juez puede declararla de oficio. Incluso las cuestiones previas de
orden público se pueden alegra en cualquier parte del procedimiento

Reconvención o mutua petición: El demandado promueve una nueva demanda al


demandante de la causa inicial. Es una "contra demanda" (nunca usar ese término), donde
esté en el mismo proceso demanda (por el principio de economía procesal) resolviéndose
dos pretensiones en un mismo juicio, se resuelven simultáneamente en el mismo proceso
con la misma sentencia. Hay una acumulación de pretensiones sobrevenidas. Último aparte
del 361 CPC:

“Si el demandado quisiere proponer la reconvención o mutua petición o llamar a un tercero


a la causa, deberá hacerlo en la misma contestación”.

Esta pretensión debe ser distinta de la del demandante inicial pero tiene que ver con el
mismo objeto.

Requisitos para reconvenir: El juez admitirá o no según si se cumple:

1. El juez debe ser competente para conocerlo, al igual que el principal.

2. El procedimiento debe ser compatible por tratarse del mismo objeto.

Para admitir o inadmitir lo hará el juez en tres días (según el art 10 CPC).

Sujetos en la reconvención: El demandante es reconvenido, el demandado es


reconviniente.

Llamamiento de terceros: En general, el tercero no tiene interés en el asunto. Pero puede


llamarse por ciertos supuestos.

Contumacia o rebeldía: Art 362 CPC:

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“Si el demandado no diere contestación a la demanda dentro de los plazos indicados en
este Código se le tendrá por confeso en cuanto no sea contraria a derecho la petición del
demandante, si nada probare que le favorezca.

En este caso, vencido el lapso de promoción de pruebas sin que el demandado hubiese
promovido alguna, el Tribunal procederá a sentenciar la causa, sin más dilación, dentro de
los ocho días siguientes al vencimiento de aquel lapso, ateniéndose a la confesión del
demandado. En todo caso, a los fines de la apelación se dejará transcurrir íntegramente el
mencionado lapso de ocho días si la sentencia fuere pronunciada antes de su vencimiento”.

Se refiere a cuando el demandado no va al juicio tras ser citado, es decir, no contesta


y queda confeso (afirma los hechos del demandante).

En el sentido del que calla, otorga. Esto se presume, pero es posible demostrar por
alguna circunstancia excepcional un motivo válido por el que no se compareció
debidamente demostrado y válido de fuerza mayor o caso fortuito.

Quién queda confeso, no puede probar, pues no tiene hechos alegados para probar.
Eso se considera confesión ficta (pues por excepción quien queda confeso podría aún por
cierta excepción probar, es ficta si ya no probó). Esta interpretación es de Borjas y la asume
la Sala de Casación Civil.

Lo único que puede hacer, es contraprobar, al igual que promover documentos


públicos.

Nota: El particular afirma los hechos al no contestar, a excepción del Estado y de los casos
de matrimonio, donde no se asume esa afirmación.

El convenimiento: 363 CPC:

“Si el demandado conviniere en todo cuanto se le exija en la demanda, quedará ésta


terminada y se procederá como en cosa juzgada, previa la homologación del convenimiento
por el Tribunal”.

Lo hace el demandado. Mientras que el desistimiento corresponde al demandante.

Nulidad del convenimiento: En un principio es irrevocable, pero hay excepciones. Tal


como convenimiento hecho fuera del tribunal.

Efectos del convenimiento: Art 256 CPC:

“Las partes pueden terminar el proceso pendiente, mediante la transacción celebrada


conforme a las disposiciones del Código Civil. Celebrada la transacción en el juicio, el Juez
la homologará si versare sobre materias en las cuales no estén prohibidas las
transacciones, sin lo cual no podrá procederse a su ejecución”.

Materias en qué no puede haber convenimiento: Materias relacionadas con la capacidad


Art 264 CPC:

“Para desistir de la demanda y convenir en ella se necesita tener capacidad para disponer
del objeto sobre que verse la controversia y que se trate de materias en las cuales no estén
prohibidas las transacciones”.

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Costas en el convenimiento: El demandado asume las costas. Art 282 CPC:

“Quien desista de la demanda, o de cualquier recurso que hubiere interpuesto, pagará las
costas si no hubiere pacto en contrario.

Cuando conviniere en la demanda en el acto de la contestación, pagará las costas si


hubiere dado lugar al procedimiento, y si fuere en otra oportunidad, las pagará igualmente,
si no hubiere pacto contrario. Caso de que las partes estén en desacuerdo respecto de la
primera parte del párrafo anterior, el Juez abrirá una articulación por ocho días para decidir
sobre las costas”.

El principio de preclusividad: Art 364 CPC:

“Terminada la contestación o precluido el plazo para realizarla, no podrá ya admitirse la


alegación de nuevos hechos, ni la contestación a la demanda, ni la reconvención, ni las
citas de terceros a la causa”:

Art 506 CPC:

“Las partes tienen la carga de probar sus respectivas afirmaciones de hecho. Quien pida la
ejecución de una obligación debe probarla, y quien pretenda que ha sido libertado de ella,
debe por su parte probar el pago o el hecho extintivo de la obligación.

Los hechos notorios no son objeto de prueba”.

Art 202 CPC:

“Los términos o lapsos procesales no podrán prorrogarse ni abrirse de nuevo después de


cumplidos, sino en los casos expresamente determinados por la ley, o cuando una causa no
imputable a la parte que lo solicite lo haga necesario”.

Excepciones a la preclusividad:

1. Art 228 CPC prórroga legal:

“Cuando sean varios quienes hayan de ser citados y el resultado de todas las citaciones no
constare en el expediente, por lo menos dos días antes de aquel en que debe verificarse el
acto, éste quedará diferido para la misma hora del día que fije el Tribunal. Esta fijación no
podrá exceder del término ordinario concedido para el acto, ni ser menor de dos días.

En todo caso, si transcurrieren más de sesenta días entre la primera y la última citación, las
practicadas quedarán sin efecto y el procedimiento quedará suspendido hasta que el
demandante solicite nuevamente la citación de todos los demandados. Si hubiere citación
por carteles, bastará que la primera publicación haya sido hecha dentro del lapso indicado”.

2. Art 449 prórroga judicial:

“El término probatorio en esta incidencia será de ocho días, el cual puede extenderse hasta
quince, pero la cuestión no será resuelta sino en la sentencia del juicio principal”.

Los asuntos de orden público, son alegables en cualquier parte del juicio hasta los
informes.

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Tema 6: La intervención de terceros.

Los terceros pueden intervenir si tienen derechos en la causa.

Art 370 CPC: “Los terceros podrán intervenir, o ser llamados a la causa pendiente entre
otras personas en los casos siguientes”.

Numeral 1: La tercería u oposición voluntaria:

“Cuando el tercero pretenda tener un derecho preferente al del demandante, o concurrir con
éste en el derecho alegado, fundándose en el mismo título; o que son suyos los bienes
demandados o embargados, o sometidos a secuestro o a una prohibición de enajenar y
gravar, o que tiene derecho a ellos”.

Esta es voluntaria, interviene contra ambas partes con una nueva pretensión.

Numeral 2: Oposición al embargo:

“Cuando practicado el embargo sobre bienes que sean propiedad de un tercero, éste se
opusiere al mismo de acuerdo a lo previsto en el artículo 546.”:

Art 546 CPC:

“Si al practicar el embargo, o después de practicado y hasta el día siguiente a a publicación


del último cartel de remate, se presentare algún tercero alegando ser el tenedor legítimo de
la cosa, el Juez aunque actúe por comisión, en el mismo acto, suspenderá el embargo si
aquélla se encontrare verdaderamente en su poder y, presentare el opositor prueba
fehaciente de la propiedad de la cosa por un acto jurídico válido. Pero si el ejecutante o el
ejecutado se opusieren a su vez a la pretensión del tercero, con otra prueba fehaciente, el
Juez no suspenderá el embargo, y abrirá una articulación probatoria de ocho días sobre a
quién debe ser atribuida la tenencia, decidiendo al noveno, sin conceder término de
distancia.

El Juez en su sentencia revocará el embargo si el tercero prueba su propiedad sobre la


cosa. En caso contrario confirmará el embargo, pero si resultare probado que el opositor
sólo es un poseedor precario a nombre del ejecutado, o que sólo tiene un derecho exigible
sobre la cosa embargada, se ratificará el embargo pero respetando el derecho del tercero.

Si la cosa objeto del embargo produce frutos se declararán embargados éstos, y su


producto se destinará a la satisfacción de la ejecución. En este último caso la cosa podrá
ser objeto de remate, pero aquél a quien se le adjudique estará obligado a respetar el
derecho del tercero, y para la fijación del justiprecio de la cosa embargada se tomará en
cuenta esta circunstancia.

De la decisión se oirá apelación en un solo efecto, y en los casos en que conforme al


artículo 312 de este Código sea admisible, el recurso de casación. Si se agotaren todos los
recursos la sentencia producirá cosa juzgada, pero la parte perdidosa en vez de apelar de la
sentencia de primera instancia podrá proponer el correspondiente juicio de tercería, si
hubiere lugar a él”.

Es distinto de la tercería, está se presenta por diligencia o escrito en el tribunal.

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Art 377 CPC:

“La intervención de terceros a que se refiere el ordinal 2º del artículo 370, se realizará por
vía de oposición al embargo, mediante diligencia o escrito ante el Tribunal que haya
decretado el embargo, aun antes de practicado, o bien después de ejecutado el mismo”.

Art 378 CPC:

“Formulada la oposición, el Tribunal procederá como se indica en el artículo 546 de este


Código”.

Numeral 3: Intervención adhesiva simple.

Acá no hay una pretensión alguna, ni pretende ser la sustitución de la parte. Entra
como auxiliar de una parte buscando que está tenga éxito. Este se vuelve un coadyudante.
Art 379 CPC:

“La intervención del tercero a que se refiere el ordinal 3º del artículo 370, se realizará
mediante diligencia o escrito, en cualquier estado y grado de proceso, aun con ocasión de la
interposición de algún recurso. Junto con la diligencia o el escrito, el tercero deberá
acompañar prueba fehaciente que demuestre el interés que tenga en el asunto, sin lo cual
no será admitida su intervención”.

El interviene buscando ayudar a una parte porque teme sufrir los efectos de una
cosa juzgada, no hay nueva pretensión o tutela propia sino que coadyuda.

Según Romberg, la intervención adhesiva simple es aquella del tercero con interés
jurídico actual en la decisión de una controversia pendiente, que pretende ayudar a una de
la partes a vencer en el proceso, ya porque teme sufrir los efectos indirectos o reflejos del
cosa juzgada, o bien porque le extiende los efectos de la cosa juzgada a la relación jurídica
existente entre el tercero y el adversario de la parte a la cual pretende a ayudar a vencer en
el juicio.

El interés jurídico actual: Art 16 CPC:

“Para proponer la demanda el actor debe tener interés jurídico actual. Además de los casos
previstos en la Ley, el interés puede estar limitado a la mera declaración de la existencia o
inexistencia de un derecho o de una relación jurídica. No es admisible la demanda de mera
declaración cuando el demandante puede obtener la satisfacción completa de su interés
mediante una acción diferente”.

Modo y oportunidad: Art 379 CPC:

“La intervención del tercero a que se refiere el ordinal 3º del artículo 370, se realizará
mediante diligencia o escrito, en cualquier estado y grado de proceso, aun con ocasión de la
interposición de algún recurso. Junto con la diligencia o el escrito, el tercero deberá
acompañar prueba fehaciente que demuestre el interés que tenga en el asunto, sin lo cual
no será admitida su intervención”.

Facultades procesales del interviniente: Art 380 CPC:

“El interviniente adhesivo tiene que aceptar la causa en el estado en que se encuentre al
intervenir en la misma, y está autorizado para hacer valer todos los medios de ataque o
defensa admisibles en tal estado de la causa, siempre que sus actos y declaraciones no
están en oposición con los de la parte principal”.

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Numeral 4: Intervención forzada por litis consorcio:

Nota: Si falta el presupuesto de una parte necesaria (litis consorcio necesario), el


procedimiento decae.

Numeral 5:

Se hace en la contestación de la demanda, el juez se pronunciará, en un lapso de


3 días según el art 10; valorando la prueba fehaciente para admitir o no la intervención
ordenando la citación ordinaria.

Numeral 6: La intervención a través de apelación: Un tercero provoca un segundo


examen de la causa en segunda instancia para que esté dicté sobre una sentencia
definitiva.

Requisitos: Los requisitos concurrentes para ello son sentencia definitiva (no
interlocutoria), e interés por la materia y objeto del juicio (si la sentencia lo trastoca):

Efectos: Produce dos efectos, que la sentencia de primera instancia no se ejecuta aún, y
un efecto devolutivo a la etapa de contestación de la demanda. Se hace por diligencia o
escrito, en un lapso de 5 días de despacho que se computa desde el día siguiente de la
publicación de la sentencia. El juez al 6to día debe pronunciarse sobre si admite o niega la
apelación.

También el tercero puede adherirse a una apelación.

Examen: Del art 338-370 CPC.

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