Capítulo 13 adopción concepto
como vimos anteriormente la filiación puede originarse por la naturaleza, por técnicas de
reproducción humana asistida o por adopción.
la filiación adoptiva es la que corresponde a un vínculo creado por la ley
el artículo 594 del código civil y comercial define a la adopción del siguiente modo
“es una institución jurídica que tiene por objeto proteger el derecho de niños, niñas y adolescentes
a vivir y desarrollarse en una familia que le procure los cuidados tendientes a satisfacer sus
necesidades afectivas y materiales cuando estos no le pueden ser proporcionados por su familia de
origen”
la adopción solo puede otorgarse por sentencia judicial y coloca al adoptado en el estado de hijo
actualmente según el código civil y comercial de la nación la adopción puede ser plena, simple o de
integración
en la adopción plena se cortan los vínculos jurídicos entre el adoptado y su familia de origen
el vínculo adoptivo se produce entre adoptado-adoptante y adoptado familia del adoptante
en la adopción simple no se cortan los vínculos jurídicos entre el adoptado y su familia de origen
el vínculo adoptivo se produce solamente entre adoptado adoptante no crea vínculo jurídicos con
los parientes ni con el cónyuge del adoptante
se denomina adopción de integración cuando se adopta al hijo del cónyuge o del conviviente.
Sujetos de la adopción
el adoptado requisitos que debe cumplir
los sujetos de la adopción son el adoptante que es el que adopta y el adoptado que es a quién se
adopta
para que la adopción se lleve a cabo el adoptado debe ser menor de 18 años no estar emancipado
Y ser declarado en situación de adoptabilidad por un juez
veamos cada uno de estos requisitos
uno: ser menor de 18 años y no estar emancipado, sin embargo una persona mayor puede ser
adoptada cuando se presente alguna de estas dos excepciones
primera excepción: cuando se trate del hijo del cónyuge o conviviente del adoptante
por ejemplo Alejandro, quien tiene un hijo de 25 años, se casa con Lorena y está decide adoptar al
hijo de aquel
a este tipo de adopción se la denomina adopción de integración
segunda excepción: cuando hubo posesión de estado de hijo mientras era menor de edad con
relación al adoptante, fehacientemente comprobada
por ejemplo: Alejandro recoge un niño recién nacido de la calle y lo cría como si fuera su hijo, sin
requerir la adopción, hasta que este cumple 25 años
Dos: ser declarado en situación de adoptabilidad por un juez cuando los padres biológicos del
adoptado fueran privados de la responsabilidad parental
dicha sentencia cumple la misma función que la declaración de adoptabilidad.
El adoptante
requisitos
que debe cumplir para que la adopción se lleve a cabo
el adoptante debe cumplir con seis requisitos veamos cada uno de estos requisitos
uno: inscripción y aprobación en el registro de adoptantes
El adoptante deberá estar inscrito en el registro único de aspirantes a guarda con fines adoptivos y
contar con la aprobación del organismo
luego ser evaluado por los profesionales designados para ello
haber completado todos los recaudos administrativos y adjuntado la documentación requerida
la violación a la inscripción y aprobación del registro de adoptantes es sancionada con la nulidad
absoluta de la adopción
dos: estado civil
no se exige ningún estado civil pero las personas casadas o en unión convivencial pueden adoptar
solo si lo hacen conjuntamente
sin embargo excepcionalmente la persona casada o en unión convivencial podrá adoptar
individualmente en dos situaciones
primera situación: cuando su cónyuge, conviviente haya sido declarado persona incapaz o de
capacidad restringida y la sentencia le impida prestar consentimiento válido para este acto
segunda situación: cuando los cónyuges estén separados de hecho
tres: edad
haber cumplido 25 años, excepto que su cónyuge o conviviente cumple con este requisito y la
adopción fuera conjunta
por ejemplo Pablo de 24 años y Belén de 26 son cónyuges y adoptan a Federico
cuatro: residencia permanente en el país durante los 5 años anteriores a la petición de la guarda
con fines de adopción
este plazo no se exige a las personas de nacionalidad Argentina o naturalizadas en el país
cinco: ser como mínimo 16 años mayor que el adoptado
excepción: el cónyuge o conviviente puede adoptar al hijo del otro cónyuge o conviviente aunque
no fuera 16 años mayor que el adoptado
por ejemplo: Alejandro papá de Marcos se casa con Lorena quien adopta Marcos a pesar de
llevarse solo 10 años de diferencia
seis: no podrán adoptar las siguientes personas
A) los ascendientes a sus descendientes por ejemplo el abuelo al nieto
B) un hermano a su hermano o a su hermano unilateral
C) el tutor a su pupilo mientras no se hayan extinguido las obligaciones emergentes de la
tutela.
Forma de la adopción
etapas
el procedimiento judicial para adoptar tiene dos etapas:
primera etapa: la guarda con fines de adopción
segunda etapa: el juicio de adopción
veamos cada una de estas etapas
Guarda con fines de adopción
antecedentes legislativos
las leyes 13,252 y 19,134 también exigían el cumplimiento de una guarda previa a la adopción
pero esta guarda no tenía carácter judicial, es decir para iniciar el juicio de adopción el adoptante
debía demostrar que había tenido bajo su guarda al menor por un período determinado pero no
era necesario que el juez le otorgara la guarda
la guarda se empezaba a contar por ejemplo
A) al recoger al menor que estaba abandonado
B) al entregar los padres biológicos el menor al adoptante, e incluso
C) cuando el menor era entregado por un instituto de promoción de la adopción al adoptante
a través de un simple acto administrativo
en 1997 la ley 24779 comenzó a exigir la guarda judicial, es decir que la guarda fuera otorgada por
el juez
Ley 25,854
registro único de aspirantes a guarda con fines adoptivos
en 2004 la ley 25854 crea el registro único de aspirantes a guarda con fines adoptivos
los cinco aspectos fundamentales de esta ley son
uno: se crea el registro único de aspirantes a guarda con fines adoptivos
dos: se establecen como requisitos para integrar la nómina de aspirantes los siguientes
primero: los peticionantes deben estar domiciliados en el ámbito de la República Argentina
con efectiva residencia por periodo anterior de 5 años
segundo: la nómina de aspirantes debe integrarse con la lista de aspirantes inscritos en
todas las provincias que adhieran al presente registro y la ciudad autónoma de Buenos
Aires
tercero: toda inscripción deberá efectuarse por los peticionantes en el libro de aspirantes,
ante los profesionales idóneos del organismo designado por cada jurisdicción
correspondiente a su domicilio con la apertura del legajo respectivo
Tres: una vez finalizada Las evaluaciones el órgano de aplicación se expedirá admitiendo
denegando la inscripción
Cuatro: se dará trámite preferente a las solicitudes de aspirantes a guardas con fines de adopción
de personas menores de más de 4 años; grupos de hermanos o menores que padezcan
discapacidades, patología psíquicas o físicas
Cinco: las inscripciones de admisión de aspirantes mantendrán su vigencia durante el término de
un año calendario, al cabo del cual deberán ratificarse personalmente por los interesados
operándose caso contrario la exclusión automática de los mismos.
¿En qué consiste la guarda con fines de adopción?
se podría decir que la guarda con fines de adopción es una especie de evaluación, para ver si el
adoptante está capacitado para efectuar la adopción.
Prohibición de la guarda de hecho
el nuevo código civil y comercial prohíbe expresamente la guarda de hecho
¿cuándo hay guarda De hecho?
cuando se entrega directamente en guarda niños, niñas y adolescentes por escritura pública o por
acto administrativo o por los progenitores u otros familiares del niño
¿qué pasa si no se respeta la prohibición?
el juez podrá separar al niño transitorio o definitivamente del guardador de hecho excepto que se
compruebe judicialmente que la elección de los progenitores se funda en la existencia de un
vínculo de parentesco entre estos y él o los pretensos guardadores del niño.
Elección del guardador
el juez que dictó la situación de adoptabilidad del menor será el encargado de establecer la guarda
con fines de adopción seleccionando los posibles adoptantes de una nómina remitida por el
registro único de aspirantes a guarda con fines adoptivos
¿qué tiene el juez en cuenta para seleccionar al guardador?
el juez tendrá en cuenta las condiciones personales, edades y aptitudes de los pretensos
adoptantes, su idoneidad para cumplir con las funciones de cuidado y educación, sus motivaciones
y expectativas frente a la adopción y el respeto asumido frente al derecho a la identidad y origen
del niño, niña o adolescente
el juez debe citar al niño, niña o adolescente y tener en cuenta su opinión de acuerdo a la edad y al
grado de madurez.
¿Cuánto tiempo dura la guarda con fines de adopción?
el plazo de guarda no puede exceder los 6 meses
Juicio de adopción
transcurrido el periodo de guarda el juez interviniente iniciará el proceso de adopción ya sea de
oficio o a pedido de parte o de la autoridad administrativa
en el procedimiento deberán observarse las siguientes reglas
uno: será competente el juez que otorgó la guarda con fines de adopción o elección de los
adoptantes, en el lugar en el que el niño tiene su centro de vida, si el traslado fue tenido en
consideración en esa decisión.
Dos: serán parte en el proceso el o los adoptantes y el adoptado este último si tiene edad y grado
de madurez suficiente deberá comparecer con la asistencia letrada si bien no en carácter de parte
deberán intervenir el ministerio público y el organismo administrativo
Tres: el juez deberá oír personalmente al adoptado y tener en cuenta su opinión según la edad y el
grado de madurez
Cuatro: interés superior del menor
el juez deberá proteger principalmente el interés del menor
Cinco: cuando el adoptado fuese mayor de 10 años deberá prestar consentimiento expreso
Seis: las audiencias serán privadas y el expediente quedará reservado
el juicio de adopción finaliza con la sentencia
la sentencia que otorga la adopción tiene efecto retroactivo a la fecha de la sentencia que otorga la
guarda con fines de adopción excepto cuando se trata de la adopción del hijo del cónyuge o
conviviente cuyos efectos se retrotraen a la fecha de inicio de la acción de adopción
la sentencia deberá ser inscrita en el registro de estado civil y capacidad de las personas
Tipos de adopción
introducción
la adopción puede ser plena, simple o de integración
¿De qué depende que la adopción sea simple o plena?
como regla general podemos decir que el juez determinará si la adopción es plena o simple
teniendo en cuenta el interés superior del adoptado.
Adopción plena
concepto
este tipo de adopción corta los vínculos jurídicos del adoptado con su familia de origen
el vinculado activo se produce entre el adoptado y el adoptante y entre el adoptado y la familia del
adoptante.
Efectos propios de la adopción plena
son cinco
uno: se cortan todos los vínculos jurídicos del adoptado con su familia de origen aunque subsisten
los impedimentos matrimoniales
este efecto presenta una excepción el juez ha pedido de parte y por motivo fundados pueden la
adopción plena mantener subsistente el vínculo jurídico con uno o varios parientes de la familia de
origen cuando sea más conveniente para el adoptado
eso no modifica el régimen legal de la sucesión ni de la responsabilidad parental ni de los
impedimentos matrimoniales
dos: se crea un doble vínculo jurídico entre el adoptado y el adoptante y entre el adoptado y la
familia del adoptante
es decir que el adoptado no solo pasa a ser hijo de la adoptante sino también nieto del padre del
adoptante, etcétera
el adoptado tiene la familia del adoptante los mismos derechos y obligaciones de todo hijo
tres: respecto del apellido
depende de si la adopción es conjunta o unipersonal
si la adopción es conjunta se aplica a las reglas generales relativas al apellido de los hijos
matrimoniales
es decir lleva el primer apellido de alguno de los cónyuges y en caso de no haber acuerdo se
determina por sorteo
a pedido de los padres o del adoptado se puede agregar el apellido del otro progenitor
todos los hijos deben llevar el apellido y la integración compuesta que se haya decidido para el
primero de los hijos
Si la adopción es unipersonal el adoptado recibe el primer apellido del adoptante o su apellido
compuesto si este solicita su agregación
¿en qué caso se puede agregar o anteponer el apellido de origen al apellido del adoptante?
esta concesión solo se otorga excepcionalmente a pedido de parte interesada y con fundamento
en el derecho a la identidad del adoptado
el juez debe tener en cuenta la opinión del adoptado sí siempre que el adoptado cuente con la
edad y el grado de madurez suficiente
cuatro la adopción plena es irrevocable
Cinco el adoptado podrá ejercer la acción de filiación contra sus progenitores de sangre
solo a los efectos de hacer valer sus derechos alimentarios y sucesorios sin alterar los otros efectos
de la adopción
los progenitores de sangre podrán reconocer al adoptado solo a los efectos de hacer valer los
derechos alimentarios y sucesorios del adoptado sobre ellos sin alterar los otros efectos de la
adopción
conversión de la adopción simple en adopción plena
el juez puede convertir una adopción simple en plena a pedido de parte y por razones fundadas
la conversión tiene efecto desde que la sentencia queda firme y para el futuro
adopción simple
concepto
este tipo de adopción no corta los vínculos jurídicos del adoptado con su familia de origen
el vínculo adoptivo se produce solamente entre el adoptado y el adoptante no crea vínculo
jurídicos con los parientes ni con el cónyuge del adoptante
Efectos propios de la adopción simple
son ocho
uno: no se cortan los vínculos jurídicos del adoptado con su familia de origen excepto la
responsabilidad parental que se transfiere al adoptante o sea el adoptado mantiene los vínculos
jurídicos de origen pero la titularidad del ejercicio de la responsabilidad parental sobre él queda en
manos del adoptante
La familia de origen tiene derecho de comunicación con el adoptado excepto que sea contrario al
interés superior del niño
Dos: se crea un vínculo jurídico entre el adoptado y el adoptante pero no con los parientes ni con
el cónyuge del adoptante, por ejemplo el adoptado pasa a ser hijo del adoptante pero no nieto del
padre del adoptante
Excepción: el juez ha pedido de parte y por motivo fundados puede crear vínculo jurídico con uno
o varios parientes de la familia del adoptante en la adopción simple cuando sea más conveniente
para el adoptado ellos no modifica el régimen legal de la sucesión ni de la responsabilidad parental
ni de los impedimentos matrimoniales
Tres: apellido
en principio rige lo mismo que para la adopción plena
¿en qué caso se puede agregar o anteponer el apellido de origen al apellido del adoptante?
para que esta concesión sea otorgada el adoptado siempre que tenga la edad y el grado de
madurez suficiente o los adoptantes deberán pedirlo expresamente
en la adopción plena se exige que la petición esté fundada en el derecho a la identidad del
adoptado en cambio al referirse a la adopción simple el código no dice nada al respecto
cuatro: es revocable por las siguientes causas
primera: por haber incurrido el adoptado o el adoptante en indignidad o
segunda: por petición justificada del adoptado mayor de edad o
tercera: por acuerdo judicial entre el adoptante y el adoptado siempre que este último sea mayor
de edad
la revocación extingue todos los efectos de la adopción desde que la sentencia queda firme y para
el futuro
dicha sentencia deberá inscribirse en el registro del estado civil y capacidad de las personas
la revocación de la adopción hace perder al adoptado el apellido de adopción, sin embargo con
fundamento en el derecho a la identidad puede ser autorizado por el juez a conservarlo
Cinco: los padres de origen podrán reconocer al adoptado luego de la sentencia de adopción
simple
esto no altera los efectos establecidos para la adopción simple
Seis: El adoptado podrá ejercer la acción de filiación respecto de los padres de origen luego de la
sentencia de adopción simple esto no altera los efectos establecidos para la adopción simple
Siete: el adoptado conserva el derecho a reclamar alimentos a su familia de origen cuando los
adoptantes no puedan proveérselos
respecto del derecho sucesorio si bien este tema se desarrolla en la materia sucesiones es
importante tener presentes los siguientes artículos del código civil y comercial artículo 2430 el
adoptado y sus descendientes tienen los mismos derechos hereditarios que el hijo y sus
descendientes por naturaleza y mediante técnicas de reproducción humana asistida artículo 2432
en la adopción simple ni los adoptantes heredan los bienes que el adoptado haya recibido a título
gratuito de su familia de origen y esta hereda los bienes que el adoptado haya recibido a título
gratuito de su familia de adopción estas exclusiones no operan si en su consecuencia quedan
bienes vacantes en los demás bienes los adoptantes excluyen a los padres de origen
Adopción de integración
concepto
la adopción de integración se configura cuando el adoptado es hijo del cónyuge o del conviviente
del adoptante por ejemplo Jorge se casa con Pamela y adopta al hijo de ella
la adopción de integración no está orientada amparar a un niño abandonado sino a su
incorporación a una familia en la que su padre o madre han contraído matrimonio o Unión
convivencial y desean que ese hijo de uno de ellos sea un hijo común de la pareja para integrar o
constituir una familia en lo jurídico que refleje lo que ocurre en la práctica
Efectos propios de la adopción de integración
son tres
uno: no se cortan los vínculos jurídicos del adoptado con su progenitor de origen, cónyuge o
conviviente del adoptante
dos: el nuevo vínculo jurídico dependerá del carácter pleno o simple de la adopción de integración
adopción de integración plena
se crea un doble vínculo jurídico entre el adoptado y el adoptante y entre el adoptado y la familia
del adoptante
adopción de integración simple
se crea un vínculo entre el adoptado y el adoptante pero no con los parientes del adoptante
¿De qué depende el carácter pleno o simple de la adopción de integración?
si el adoptado tiene un solo vínculo filial de origen la adopción de integración tendrá carácter de
plena
si el adoptado tiene doble vínculo filial de origen quedará criterio del juez otorgarle el carácter de
plena o simple a la adopción de integración teniendo en cuenta las circunstancias el interés
superior del niño
de todos modos cuando sea más conveniente para el niño, niña o adolescente a pedido de parte y
por motivo fundados
el juez puede mantener subsistente el vínculo jurídico con uno o varios parientes de la familia de
origen en la adopción plena y crear vínculo jurídico con uno o varios parientes de la familia del
adoptante
en la adopción simple en este caso no se modifica el régimen legal de la sucesión ni de la
responsabilidad parental ni de los impedimentos matrimoniales regulados para cada tipo de
adopción
tres: es revocable por las mismas causales previstas para la adopción simple
se haya otorgado con carácter de plena o simple
recordemos que la adopción simple puede revocarse por haber incurrido el adoptado o el
adoptante en indignidad o por petición justificada del adoptado mayor de edad o por acuerdo
judicial entre el adoptante y el adoptado siempre que este último sea mayor de edad
Nulidad de adopción
además de las nulidades comunes a todos los actos jurídicos el nuevo código plantea supuestos de
nulidad absoluta y nulidad relativa específicos de la adopción
los supuestos de nulidad absoluta son nueve
habrá nulidad absoluta cuando se violen las disposiciones referidas a
uno: la edad del adoptado
dos: la diferencia de edad entre adoptante y adoptado
tres: la adopción que hubiese tenido un hecho ilícito como antecedente necesario por ejemplo una
persona secuestra y asesina a un matrimonio para luego pedir la adopción del hijo huérfano
Cuatro: la adopción simultánea por más de una persona salvo que los adoptantes sean cónyuges o
pareja conviviente
Cinco: la adopción de descendientes
Seis: la adopción de hermano y de hermano unilateral entre sí
Siete: la declaración judicial de la situación de adoptabilidad
Ocho: la inscripción y aprobación del registro de adoptantes
Nueve: la falta de consentimiento del niño mayor de 10 años a petición exclusiva del adoptado
los supuestos de nulidad relativa son tres
habrán nulidad relativa cuando se vienen las disposiciones referidas a
uno: la edad mínima del adoptante
dos: vicios del consentimiento
tres: el derecho del niño niña o adolescente a ser oído a petición exclusiva del adoptado.
Inscripción
la adopción su revocación conversión y nulidad deben inscribirse en el registro del estado civil y
capacidad de las personas