SPQR

El Rincón del Orador por Pablo F. J. Reyes Villatoro

Pg. 4 BUSCANOS EN

EL ROL DE LOS LA SUPERACIÓN DE LA

PARLAMENTOS INFORMACIÓN PÚBLICA IDEOLOGÍA EN EL
EN LAS RELACIONES Nuevos contenidos y DERECHO MÁS ALLÁ DE LA
INTERNACIONALES Y SU una nueva agenda de TEORÍA PURA DEL DERECHO
FUNDAMENTACIÓN LEGAL .....Pg. 8 investigación .....Pg. 12 DE HANS KELSEN.....Pg. 16

Guatemala - mayo 2012 / No8

 NOTAS
RELEVANTES
No.8
EDITORIAL Pg.3. EL RINCÓN DEL
CONTENIDO ORADOR SPQR Pg. 4. EL ROL DE
LOS PARLAMENTOS EN LAS RELACIONES
DIRECTORIO
DIRECTORES:
REVISTA INTERNACIONALES Y SU FUNDAMENTACIÓN LEGAL Pg. 8.
Lic. Eduardo Lara Grazioso
RATIO LEGIS:
Lic. César Camposeco Chang INFORMACIÓN PÚBLICA NUEVOS CONTE-

Lic. Jorge Mario Lobo de León NIDOS Y UNA NUEVA AGENDA DE INVESTIGACIÓN Pg. 12.
COLABORADORES:
Lic. Julio Cordón Aguilar
Lic. Edgar Ernesto Herrera
DIAGRAMACIÓN Y DISEÑO:
THE SPOT ([Link])
FOTOGRAFÍAS:
Servicios Internacionales
REDACCIÓN:
Pablo F. J. Reyes Villatoro
Edgar Ernesto Herrera de León
Silvio René Gramajo
Christian Gilberto González Chacon
David Anibal Ortíz Gaspar
PUBLICIDAD Editorial
Pg. 3
COMUNICARSE A:
El rincón del orador
publicidad@[Link] Pg. 4
El rol de los parlamentos en las
relaciones internacionales y su
fundamentación legal.
Pg. 8
Información Pública
Nuevos contenidos y una
nueva agenda de investigación
Pg. 12
La superación de la ideología
[Link]
en el derecho más allá de la
REVISTA RATIO LEGIS es una publicación
propiedad de CREACIONES INTELIGENTES, teoría pura del derecho de
SOCIEDAD ANÓNIMA. Los artículos expresan Hans Kelsen
la opinión personal de los autores, por lo que
CREACIONES INTELIGENTES, Pg. 16
ÍNDICE

SOCIEDAD ANÓNIMA no es reponsable de Hacia un derecho público

dichas opiniones. Se prohibe la reproducción
parcial o total del material publicado común: Del control de
en esta revista. constitucionalidad de las
normas al control de las
normas conforme a los
tratados de derechos humanos
Pg. 20
EDITORIAL
En esta edición, el Doctor David Aníbal Ortiz Gaspar, abogado de la a
República de Perú, nos comparte la segunda parte de su estudio titulado
“Hacia un Derecho público común: Del control de constitucionalidad de las
normas al control de las normas conforme a los tratados de derechos hu-
manos? en el que hace un análisis del derecho constitucional contemporá-
neo el cual tiende la homogeinización con el Derecho Internacional de los
Derechos Humanos, tendencia que parte de la base misma del constitucio-
nalismo fundado sobre la dignidad de la persona humano y su protección
ante el ejercicio del poder público.

De igual forma, el Doctor Silvio René Gramajo, nos presente un análisis

doctrinario e histórico de la importancia que ha cobrado el Derecho a la
Información Pública, en la agenda de la consolidación de la democracia,
como una herramienta más al fortalecimiento de la protección de la persona
humana ante el ejercicio del poder, en la primera entrega de su artículo
denominado “Información Pública. –Nuevos Contenidos y Nueva Agenda
de Investigación-“

Por su parte, el jurista Christian González, contribuye a la discusión teóri-

ca y filosófica del Derecho con su ensayo titulado “LA SUPERACIÓN DE
LA IDEOLOGÍA EN EL DERECHO MÁS ALLÁ DE LA TEORÍA PURA DEL
DERECHO DE HANS KELSEN”, en el cual analiza la Teoría Pura del
Derecho de Kelsen y el valioso aporte del jurista guatemalteco Recasens
Riches, para determinar las salidas del Derecho como ciencia ante la ide-
ologización de las normas como focos de poder.

Es intención del Consejo Editorial de la Revista Ratio Legis, que este núme-
ro, contribuya al continuo estudio y actualización del Derecho, para su de-
sarrollo y consiguiente fortalecimiento de la vida armónica de la sociedad.

Atentamente,

Consejo Editorial
RATIO LEGIS

3
 mentos y obras del gobierno municipal toma de posesión del actual Presidente
se puede apreciar dichas siglas.¿Por de la República.
SPQR qué han pasado tantos siglos y estas
siglas siguen en vigor o tienen un sig- ¿El Congreso es el soberano? ¿No es el
Traslado mi cajón de su recinto en nificado importante para los romanos pueblo, según la Constitución? No creo
Hyde Park para colocarlo en un lugar contemporáneos? Definitivamente, no que sea un lapsus linguis de quienes lo
no menos célebre y por demás impor- solo se trata de un rescate histórico de dijeron, sino que tal expresión refleja el
tante en la historia de la Humanidad y una frase. Es una muestra de la clara de ansia de arrogarse poderes y la crasa
del Derecho, el Foro Romano. Un lugar que en el colectivo romano existió y aun ignorancia predominante de nuestros
donde los grandes jurisconsultos ex- pervive la idea que el Estado y el Pueb- diputados. Aceptar esta fase es un “gol-
presaron célebres frases y aforismos y lo son una sola entidad y que el Poder pe Estado técnico”.No me puedo sen-
de donde brotaron las normas que rigi- es inseparable del Pueblo. Se dice que tir representado por quien no me sirve
eron a Roma por casi un milenio. Esta el orgullo del Senado de Roma era el y se cree más de lo que realmente es.
inspiradora atmósfera es un pequeño amor que le profesaba su pueblo, que Cuando el delegado se considera más
lujo virtual que me doy para disertar en confiaba que “su Senado” actuaba por que su delegante, se ha roto todo prin-
donde Cicerón o Ulpiano realizaron sus el pueblo para engrandecerlo. De ahí el cipio de servicio y en el presente caso
alocuciones. surgimiento de la frase que se abrevió el mayor de ellos, el servicio pú[Link]
en el célebre SPQR y que en la actu- me puedo sentir representado porque ni
Considero que es un buen sitio para alidad se utiliza no solo para rememorar siquiera sé el nombre de los 31 diputa-
hablar del Poder Legislativo, pues esta- un pasado glorioso, sino la convicción dos del Listado Nacional y los 20 del
mos en la tierra donde se originó el Se- que la República Italiana debiera tener Distrito Central que supuestamente me
nado y, precisamente, es a éste al que un gobierno como el de la antigüedad, representan, o tan siquiera sé el nombre
se refieren las siglas que titulan esta co- que fuera el orgullo del Pueblo, su voz de los postulados por los partidos políti-
lumna. Supongo que alguno de ustedes y protección. cos cuyas casillas marqué en las pasa-
sabe qué significa y otros la han visto das elecciones. Y no es porque sea un
en fotos o videos y no necesariamente Lamentablemente, los guatemaltecos ignorante de quienes son mis diputados,
en el escudo de la camiseta de la A. S. estamos muy lejos de poner en monu- sino porque ellos ni los partidos que los
Roma, bastante popular desde que se mentos o en escudos las siglas SPQR propusieron se dieron a la tarea de pre-
formó la desaparecida, pero muy exi- o mejor dicho “SPQC” de Senatvs Popv- sentarse ante el pueblo y averiguar qué
tosa, dupla Totti-Batistuta. lvsqve Coactemanlensis (el Senado y es de cada uno de los candidatos para
el Pueblo Guatemalteco).La identifi- estos 2 distritos es una tarea práctica-
SPQR significa Senatvs Popvlvsqve Ro- cación del pueblo de Guatemala con el mente imposible.
manvs, cuya traducción es “el Senado Congreso de la República es nula. En
y el Pueblo Romano”. El Senado es el primer lugar, porque el Poder Legisla- Pero actualmente, es incierto poder
órgano de poder que estuvo presente tivo no sirve a su pueblo. En segundo afirmar que se sabe a qué partido
tanto en la República Romana y en el lugar, este Organismo se cree superior pertenece un diputado, electo dentro
Imperio Romano, al grado que en am- al pueblo que lo eligió. Una pequeña del listado que propuso determinada or-
bos periodos históricos la divisa romana muestra de esto último es la frase “el ganización, en cada distrito; ya que es
siempre llevaba las letras SPQR. Hoy Soberano Congreso de la República de muy posible que ya se haya cambiado
en día, pueden verse en los monumen- Guatemala”, que el 14 de enero recién de partido o esté a punto de hacerlo. Así
tos antiguos en la “Ciudad Eterna” y lo pasado oímos con reiteración durante que de hecho, la conformación de blo-
más interesante forman parte del es- el cierre de la pasada Legislatura y la ques legislativos es un asunto todavía
cudo actual de Roma, así que en docu- asunción de la nueva, además de la no terminado y que bochornosamente

4
sigue en proceso, merced a los pocos insuficiente, pues oscila en el 10 %, y parte de lo que tal recorte provoca en
escrúpulos y ninguna formación ide- su intención en sosegar a la opinión cuanto a lo económico y lo administra-
ológica-partidaria de los legisladores, pública para argumentar que sí se hizo tivo. La supresión del Listado Nacional
que pueden cambiar de organización una “reducción” al Congreso. Pero, se responde para muchos a que aumenta
más fácilmente que de celular. obvia considerar que en 2023 (aproxi- el número de legisladores y no se obser-
madamente en 10 años) vamos a elegir va una diferencia cualitativa entre ellos y
El problema no es la libertad de aso- nuevamente 158 legisladores, con base los llamados “diputados distritales”. No
ciación política de las personas electas en el parámetro que se propone. Así que demuestran mayor representatividad,
como diputados. Ellos, en lo particular, es una solución que solo va a servir por no garantizan ser más leales partidaria-
son libres de cambiarse cuantas de- una década y no de largo plazo. mente ni son mejores legisladores en sí.
seen de partido político. Tristemente y Algunas propuestas hablan de instaurar Hasta el momento, se habla de esta cifra
digo esto porque ello significa que son el bicameralismo, de la sustitución par- y de eliminar el Listado Nacional, pero
sujetos carentes de ideología. El prob- cial de los legisladores a medio periodo no me da la impresión que se tenga una
lema es que sigan en el Congreso de presidencial, de la supresión del Listado idea clara sobre lo que se quiere hacer
la República porque ellos no fueron Nacional y de la reducción de diputados para que el Congreso sea más repre-
electos personal y directamente, sino a 100, 80, 50 o inclusive a 22, uno por sentativo y eliminar el transfuguismo.
que fueron electos por una lista que departamento. Se piensa mucho en querer reducir el
propone un partido político, en la cual número de legisladores, pero presiento
el votante no tiene ninguna incidencia "Lamentablemente, los que no se va al fondo.
ni puede escogerlo directamente dentro Si de mí dependiera mandar una propu-
de la lista, sino que se marca una casilla guatemaltecos estamos esta de 100 diputados, pues la misma
y los puestos de la curules se van asig- muy lejos de poner en se haría de la siguiente forma:
nando por el orden en que aparecen los monumentos o en escudos
nombres. * El número de diputados sería fijo, así
las siglas SPQR
que no nos debemos preocupar del
De esta cuenta, no siendo los diputados o mejor dicho “SPQC” tamaño de la población;
electos por sus virtudes personales, in- de Senatvs Popvlvsqve * Existirían 100 distritos electorales, de-
cluso sin requerir de hacer campaña, Coactemanlensis (el Se- terminados para cada elección por el
ni poder ser escogidos dentro de la Tribunal Supremo Electoral y cuya ex-
lista de cada partido, resulta ser que
nado y el Pueblo Guate- tensión es igual al territorio que ocupe
su elección se debe al orden en que malteco)." el 1 % de la población, de acuerdo al
fueron puestos por su partido político último censo; y
y a éste al que le deben su elección y, * Cada distrito elige un solo diputado y
en todo caso, los votantes elegimos un De estas propuestas, descarto el bicam- su suplente, de tal cuenta que cada ciu-
partido y no un candidato; por lo que eralismo porque Guatemala no es una dadano sabe a quien elige o al menos
ningún diputado puede considerarse a república federal ni tampoco su existen- no se da la irrisoria situación de votar
sí mismo electo por su persona. De esta cia en repúblicas unitarias, como Fran- por un listado de desconocidos que no
cuenta, renunciar al partido por el que cia o Italia, demuestra sustancialmente recordamos.
fue electo, debiera implicar renunciar a que es la mejor forma de llevar la leg- Aquí algunas ventajas de la propuesta:
la diputación. islación, pues las cámaras se bloquean • Los diputados serían más represen-
entre sí. En cuanto a la sustitución par- tativos porque son parte de un territorio
Pero, lamentablemente esto no sucede cial de los legisladores a medio periodo mejor determinado y con ello se identi-
y es por ello que se ha llegado a la criti- presidencial, es un método caro para fican de mejor forma con los habitantes
cable situación actual en la que a menos un país como Guatemala, que nos del distrito.
de una semana de la actual legislatura, mantendría permanentemente en cam-
decenas de diputados se han cambiado paña política y que no ayuda en nada Por ejemplo, si la zona 7 capitalina fuera
de partido, de la forma más tranquila a la gobernabilidad, sino coadyuva más un distrito, solo puede haber candidatos
e impune. Así que la configuración del a las componendas oscuras, cada vez avecindados en esta zona para ser los
Congreso de la República que el pueblo que se reformara el Congreso. Sobre re- diputados electos de tal circunscripción
de Guatemala eligió en septiembre ha ducir el número de diputados a 80, 50 o y tendrían las características culturales
quedado totalmente desfigurada. 22, no lo considero prudente porque es y socioeconómicas de los habitantes de
Ante ello, algunos sectores se han pro- un número muy limitado que haría de los tal lugar. Actualmente, los habitantes de
nunciado sobre la necesidad de la refor- diputados una poderosa élite, mayor de tal zona votan por 20 diputados, sin que
ma constitucional para variar la forma la que actualmente ya es. exista la obligación que uno de ellos sea
en que se eligen a los legisladores. La de su zona, pudiendo ser los 20 de la
fórmula que está tomando mayor fuerza Me inclino por las propuestas que indi- zona 14.
entre los propios partidos políticos es la can que se debe reducir el Congreso a
de un diputado por cada 100,000 ha- 100 diputados y la eliminación del Lis- Otro ejemplo, el departamento de
bitantes, que de aprobarse nos daría tado Nacional. Me parece que 100 es un Quetzaltenango se distingue entre el
una pequeña reducción del Congreso número no muy pequeño ni muy grande altiplano y la boca costa, siendo sus
de 158 diputados a aproximadamente de legisladores y que sí representa una habitantes de muy diferentes culturas
140. Considero esto una reducción reducción significativa de diputados, a y condiciones sociales. Irrisorio es que

5
tengan que votar por diputados que no tras que Fraijanes sería anexado a otros produce tener un Congreso más repre-
los representan en verdad. En el su- municipios para que ayude a formar otro sentativo y directamente electo no tiene
puesto caso, que hubiera dos distritos distrito con el 1% poblacional. precio.
en ese departamento (altiplano y boca * Si el diputado cambiara de partido, su
costa), entonces, un candidato de Zunil Así que cada 4 años el Tribunal Su- transfuguismo no afectaría su elección,
sería muy representativo de un distrito y premo Electoral tendría la obligación de ya que las votaciones son uniperson-
uno de Coatepeque representaría bien distribuir nuestro mapa poblacional para ales. Es más políticamente, su cambio
al otro. definir los 100 distritos electorales. Pu- de partido pudiera resultarle “peligroso”,
* Evidentemente si cada distrito elige ede ser que el trabajo sea arduo, pero en términos electorales; ya que si op-
un diputado, la mayoría recordará al nuestros magistrados tienen tiempo y su tara por reelegirse en el mismo distrito,
diputado electo de su distrito y sino, salario de Q 70,000 quetzales mensu- su transfuguismo puede serle achacado
puede averiguarlo de una forma más ales que gozan en los 3 años “no elec- y restarle una gran cantidad de votos,
fácil. De esta cuenta, el legislador al ser torales” merecen ser descontados de puesto que este fenómeno se asocia
muy probablemente del municipio o de alguna forma. además a la “compra de votos”, por lo
la misma zona capitalina, se verá más * Un capitalino escoge 20 diputados que dice mucho de su calidad y sería
fiscalizado por sus electores y sabrá que distritales, mientras que alguien de El más fiscalizado socialmente. Así que
si no hace un buen trabajo, sus vecinos Progreso solo elige a uno. Como capi- los diputados lo pensarían bien antes de
se lo reclamarán y no votarán por su re- talino no me siento en mejor o mayor hacerlo.
elección. derecho de elegir 19 diputados más que * Siendo 100 diputados, se sabría siem-
* Obliga a hacer censos poblacionales, mi compatriota progresense. Pero hay pre que la mayoría simple es 51 diputa-
que tan importante son para las políti- algo más, la supuesta “ventaja” de ele- dos y la calificada sería de 67 legisla-
cas públicas de desarrollo, ya que se gir más legisladores, por la cantidad de dores.
ha dado el irrisorio caso que desde el habitantes de la ciudad de Guatemala, * Teniendo cada diputado un suplente
2006 no se ha hecho ninguno, en parte no me beneficia en nada ni me permite directo, se haría también una reforma
porque implicaba reconocer oficial- elegir a conciencia a mis diputados, sino constitucional para obligar a éste a ten-
mente el aumento de la población y con que, como se ha dicho, da lugar a tener er que acudir a las sesiones del pleno a
ello el número de diputados. Llevamos 2 que votar por un listado de desconoci- las que no asista el titular y si se diera
elecciones generales en esta situación y dos. Así que es mejor votar por un solo una reiterada ausencia del titular y del
es por esto que oficialmente Guatemala diputado a conciencia de quién es. suplente, se removería del cargo a los
no tiene ni 13 ni 14 millones, sino que * Dado que habrían 100 distritos, el electos y pasar la designación al segun-
oficialmente rondemos los 11, mientras espacio a cubrir por la campaña se re- do lugar de los comicios.
que las cifras del Tribunal Supremo duciría y sería más económica. De esta
Electoral ya den cuenta de 7.3 millones cuenta, el candidato puede proyectarse Bueno, esta mi propuesta. Esperaría
de empadronados. mejor a la población y ser entrevistado contar con la firma de 4,999 ciudadanos
* Se han preguntado ¿Qué hace el Tri- por los medios locales o participar en que estuvieran dispuestos a respaldarla
bunal Supremo Electoral en los 3 largos foros más focalizados. Esto da igualdad para promover una reforma constitu-
años que no tenemos elecciones? La re- de condiciones entre candidatos “nue- cional, ya que tal cifra es más fácil de
spuesta es que no hacen mucho o casi vos” y el diputado distrital que opta por alcanzar que 10 diputados que “apadrin-
nada. Así que lo mejor es darles algo de la reelección, ya que el poder o dinero en” la propuesta y lo que conlleva.
trabajo y siendo ellos la autoridad elec- de este último influye si hay que cubrir Así que, previo a bajar del cajón y que
toral, pues se les daría la potestad de una larga extensión de territorio o llegar los demás opinen, mi mensaje final es
definir los distritos con base en el censo. a muchas personas. que la próxima vez que vea las letras
Si éste se hace en el segundo año del SPQR, más que remontarse a la anti-
Gobierno y se oficializa a mediados del Por ejemplo, si se es candidato de un güedad o recordar la película “El Gladi-
terceo, tienen aproximadamente un año distrito electoral compuesto por las zo- ador”, piense en el significado de su
para definir los 100 distritos, previo a nas 1 y 2 de la Ciudad de Guatemala, contenido y si está usted puede decir
convocar a elecciones. solo ahí tendría que hacer campaña con un sentido de identificación la frase
para 140,000 personas, en vez de “El Congreso y el pueblo de Guatemala”
Otra ventaja es que los 100 distritos, si tenerme que promocionarse en toda la como un postulado básico del gobierno
bien su número es fijo, su composición ciudad y dirigir mi campaña a 1.5 mil- republicano y representativo. Sino, en-
de elección a elección es dinámica, en lones de habitantes. Lo mismo, sería si tonces se debe cambiar esta situación.
función de los resultados del censo. Por se fuera el candidato del distrito de Ix- La frase “El Senado y el Pueblo Roma-
ejemplo, si en 2014 se determinara que cán o de Antigua Guatemala, ya no se no” era considerada un “principio invari-
el 1% de la población vive en los mu- tendría que hacer campaña en todo Qui- able” para la organización de uno de los
nicipios de Santa Catarina Pinula, San ché o Sacatepéquez, respectivamente. imperios más grandes y duraderos de
José Pinula y Fraijanes, estos formarían * Se imprimen el mismo número de pa- la historia y es por esta razón que las
un distrito electoral para las elecciones peletas y si bien es cierto que habría siglas SPQR están escritas en piedra,
del 2015. Pero, si en 2018 se determi- que imprimir 100 tipos de papeletas dis- para recordar que este principio es in-
nara que en los municipios de Santa Ca- tintas, en vez de los 24 tipos que actu- modificable y no un adorno de las co-
tarina Pinula y San José Pinula viviera el almente se hacen y que esto sería un lumnas del Foro Romano.
1%, entonces estos 2 formarán un dis- sobrecosto, también es cierto que tal
trito para las elecciones del 2019; mien- costo no es tan grande y la ventaja que

6
EL ROL DE LOS PARLAMENTOS EN
LAS RELACIONES INTERNACIONALES
Y SU FUNDAMENTACIÓN LEGAL
EDGAR ERNESTO HERRERA DE LEÓN,
Licenciado en Ciencias Jurídicas y Sociales. Abogado y Notario con Maestría en Relaciones Internacionales.
Ex Presidente de la Asociación de Estudiantes de Derecho de la Universidad Rafael Landívar. Diputado al
Parlamento Centroamericano (Parlacen) por la República de Guatemala, participante en seminarios y
conferencias en México, Alemania, Costa Rica, Venezuela y Taiwán.

El objetivo principal de este breve artí- forma de integración regional, sin detri- Estado es sujeto de las relaciones inter-
culo es determinar el rol actual e influen- mento y en un contexto completamente nacionales.
cia de los parlamentos latinoamericanos separado del Derecho Internacional
en su política exterior nacional y en las Público, de la política exterior de un Las Organizaciones Internacionales,
relaciones internacionales. Las relacio- Estado, la cual es una atribución casi tales como la Organización de las Na-
nes internacionales son, tanto las que constitucional en la mayoría de países ciones Unidas, Organización de los Es-
se producen entre los Estados como las de Latinoamérica de los Organismos tados Americanos, Unión Europea, en-
que tienen lugar entre otros actores de Ejecutivos a través de las cancillerías, tre otras.
la sociedad internacional, y entre estos ministerios o secretarías de relaciones Cortes encargadas de la protección de
y los estados; incluyendo relaciones de exteriores. los Derechos Humanos.
todo tipo, (económicas, religiosas, etc,),
por lo que los parlamentos no se excluy- ¿Quiénes son los sujetos de Derivado de la globalización, las empre-
en de dicha concepción. las relaciones internaciona- sas transnacionales se han convertido
les? en sujetos de gran relevancia en las re-
Tradicionalmente, y en algunos casos, En primer lugar, por su naturaleza, el laciones internacionales.
legalmente, es atribución del Ministerio
de Relaciones Exteriores o Secretaría
de Relaciones Exteriores o Cancillería
conducir la política exterior de cada país
con instrucciones directas del Presi-
dente de la República, sin embargo,
al consultar provisionalmente algunos
ejemplos de legislación, los Parlamen-
tos juegan un rol fundamental al tener
como responsabilidad, elegir a los fun-
cionarios que les representarán en las
diferentes sedes diplomáticas.

Estos Organismos de Estado, han

tenido en los últimos años un papel
fundamental y protagónico en el que-
hacer político y jurídico de los países
latinoamericanos, sin duda con muchos
temas en común y que son ellos mis-
mos los encargados de resolver dichas
temáticas que van desde la aprobación
de presupuestos hasta leyes en materia
de seguridad ante las grandes amena-
zas que enfrenta la región. En tal virtud,
los Parlamentos, hoy en día ocupan un
lugar especial y preponderante en la so-
ciedad internacional.

Este trabajo pretende de igual forma,

determinar cómo los Parlamentos se
convierten en sujetos de las relaciones
internacionales y han alcanzado cierta

8
 rias, que otorgan plenas facultades de tación de fondos propios y una orga-
Las Organizaciones no gubernamen- carácter autónomo para su actuación y nización administrativa que puede modi-
tales (ONG’s). participación en el campo internacional. ficarse sin necesidad de acudir o de
autorización de otros órganos.
La sociedad civil internacional. Fundamentos Legales
Al referirse a la autonomía reglamenta-
Los medios de comunicación globales y Se hace necesario entonces delimitar ria, esta comprende o incluye la potes-
la opinión pública internacional. cuáles son las funciones primordiales y tad del Parlamento para establecer sus
cómo funcionan los Organismos Legis- propias normas de funcionamiento, con
Las organizaciones religiosas y las fuer- lativos, especialmente en América La- carácter general o individual, divididas
zas religiosas, tales como las redes de tina, para poder explicar de una mejor generalmente en normas de tipo admin-
iglesias neo-pentecostales. manera los objetivos de la reseña. istrativo y normas que regulan la propia
En un inicio, debe entenderse al Organ- actividad parlamentaria o legislativa.
La delincuencia internacional organiza- ismo Legislativo como aquel órgano de Para el caso de Guatemala, esto implica
da: narcotráfico, lavado de dinero y ma- tipo constitucional de un Estado, inte- que cuando el Organismo Legislativo,
fias internacionales. grado por representantes elegidos por modifica su propia legislación (Ley del
el pueblo directa o indirectamente, y que Organismo Legislativo), ésta no está su-
El individuo (tendencia actual). tiene atribuida la misión principal de ex- jeta al proceso de revisión por parte del
presar y dar forma a la voluntad de éste, Organismo Ejecutivo, y por lo tanto no
Los sujetos de las relaciones interna- elaborando y aprobando normas jurídi- puede ser vetada.
cionales son variados y múltiples y van cas de carácter general e interviniendo
desde organismos del Estado, hasta el en la integración, conformación y fun- Asimismo, la autonomía de carácter pre-
propio individuo, razón por la cual es cionamiento de otras instituciones del supuestaria proporciona al Organismo
pertinente ubicar a los organismos leg- Estado. Legislativo la facultad de aprobar su
islativos dentro de esta categorización. propio presupuesto de funcionamiento
A continuación serán plasmadas las fun- El Parlamento u Organismo Legislativo para cumplir con sus fines y la funcio-
ciones de los Organismos Legislativos es independiente, es autónomo y tiene nal atribuye al Parlamento la exclusivi-
de algunos países de Latinoamérica, a reconocidas algunas de esas garantías dad en el ejercicio de sus funciones de
manera de detallar sus funciones recon- constitucionalmente, por ejemplo, su administración interna, de ejecución y
ocidas por las legislaciones ordina- autonomía reglamentaria, el uso y cap- aprobación de normas o procedimientos
y manuales administrativos, así como
de disciplina parlamentaria y del per-
sonal a su cargo.

Dentro de sus principales funciones,

dentro del continente americano espe-
cialmente, encontramos las de:

Elaboración, aprobación y derogación

de normas jurídicas

La elección de los integrantes del Poder

Ejecutivo o Judicial, y además las

fiscalización o vigilancia de su acción,
según sea el caso.

La integración y designación de funcio-

narios de otros órganos constituciona-
les.

Aprobación de los presupuestos de in-

gresos y egresos de los Estados,
pudiendo hacer cambios en los mismos.

En el sistema parlamentario, (semi-

parlamentario en el caso de Guatemala)
los ministros de Estado mantienen sus
cargos sólo mientras conserven la con-
fianza del Parlamento, es decir, que no
sean relevados del cargo con el voto
favorable de más de las dos terceras

9
partes del número total de diputados tal efecto a quienes deban representar de los parlamentos han funcionado de
que lo integran y que ratifiquen un voto a la Cámara en eventos de carácter in- una manera consuetudinaria, el inter-
de falta de confianza. ternacional.” cambio de información y sobre todo de
información estratégica han sido parte
Es decir que todos los integrantes del Como se puede observar entonces, los del funcionamiento de los parlamentos
Gobierno están sujetos al control y a la cuerpos legales orgánicos de los par- en el continente americano en forma
vigilancia del Organismo Legislativo en lamentos en varios países de Latinoa- muy sencilla y de pura calidad protoco-
casi toda Latinoamérica y responden mérica dan un lugar fundamental a las laria, recurriendo en la mayoría de los
ante estos en toda formulación que se relaciones internacionales y facultan a casos a las Juntas Directivas o Mesas
les haga sobre su gestión. éstos para que puedan tener plena par- Directivas de los Parlamentos en su
ticipación en la sociedad internacional. caso para formular dicha comunicación.
Ahora bien, a manera de ejemplificar
concretamente, la legislación ordina- En cuanto al rol en la política exterior, En el caso de Guatemala, y tal y como
ria guatemalteca, (Artículo 3 de la Ley Argentina es el primer caso que llama lo menciona José Luis Mijangos Contre-
Orgánica del Organismo Legislativo) en la atención para realizar un mucho más ras y Silvia Elizabeth Salazar Guzmán
cuanto a las relaciones internacionales profundo análisis a nivel latinoamerica- en el libro Los procedimientos proto-
del Organismo Legislativo, establece no pues la misma Constitución Argenti- colarios y el Congreso de la República,
específicamente que: na de conformidad con Hernán Aruj, es- las comunicaciones con la Cancillería
tablece que el Congreso Nacional tiene prácticamente se reducen al traslado
“El Congreso de la República, podrá injerencia en la organización del servicio de papelería y las relaciones internacio-
participar en eventos internacionales diplomático exterior argentino mediante nales del Congreso de la República se
en materia de su competencia, pero las varias formas: manejan directamente con las misiones
resoluciones o acuerdos que se aprue- diplomáticas o con otros Estados y otros
ben en tales eventos, no tendrán natura- Emitiendo las disposiciones legales rel- Parlamentos.
leza definitiva debiéndose tramitar por el ativas a las relaciones exteriores;
conducto correspondiente. Por tal razón, serán detallados a contin-
Designando o removiendo al personal uación aquellos esfuerzos e instancias a
Los diputados podrán participar en mis- del servicio diplomático; y nivel internacional en las que participan
iones internacionales, por nombramien- los Organismos Legislativos, y que se
to del Organismo Ejecutivo, del propio Determinando las actividades de la ad- han inclinado por sistematizar las rela-
Congreso, de la Junta Directiva o de la ministración pública a través de la apro- ciones internacionales del parlamento,
Comisión Permanente en su caso.” bación y control de tipo presupuestario. con varios objetivos.

Para mencionar otro caso concreto, la El primero de los ejemplos para la Ar- Parlatino
Cámara de los Representantes de los gentina, continuando con lo expuesto
Estados Unidos Mexicanos, en su Ley por Aruj, es la aprobación de la Ley del Foro de Presidentes Latinoamerica-
Orgánica también establece en su artí- Servicio Exterior o Ley Orgánica del nos de Organismos Legislativos (FO-
culo 22 que: Servicio Exterior de la Nación, actual- PREL)
mente vigente.
“El Presidente de la Cámara conduce Eurolat (Comisión en que se reúnen
las relaciones institucionales con la Cá- En este amplio y nuevo contexto y defin- Parlamentarios Europeos y Latino-
mara de Senadores, con los otros dos ición de las relaciones internacionales, americanos)
Poderes de la Unión, los poderes de son limitados los campos de acción de
los Estados y las autoridades locales los parlamentos en asuntos relaciona- Como conclusión, los parlamentos cada
del Distrito Federal. Asimismo, tiene dos con las relaciones internacionales, vez más se han convertido en actores
la representación protocolaria de la más aún para efecto de coordinar y fundamentales en las relaciones inter-
Cámara en el ámbito de la diplomacia construir alianzas interparlamentarias nacionales y definitivamente avanzan,
parlamentaria.” que tiendan a garantizar homogeneidad del lado del derecho internacional, en
y estabilidad política en el continente la construcción de alianzas para for-
Y dentro de las atribuciones de la Mesa americano. talecer sus capacidades en cada país,
Directiva del Senado de la República buscando homologar legislación ante
también se establece en el artículo 66 Para ejemplo, es congruente mencionar los problemas globalizados e intercam-
literal e) del cuerpo legal arriba citado la ratificación de los Tratados Interna- biando experiencias que puedan repli-
que dentro de sus obligaciones se en- cionales que han sido negociados pre- carse para un beneficio común de sus
cuentra la de: viamente por un Jefe de Estado, lo que representados.
permite que el parlamento actúe para
“Conducir las relaciones de la Cámara un simple pronunciamiento a favor o en
de Senadores con la otra Cámara, los contra, no así entrar al fondo de lo con-
otros Poderes de la Unión, los Poderes venido por los Estados.
de los Estados y las autoridades locales
del Distrito Federal; así como la diplo- Por lo anteriormente mencionado, las
macia parlamentaria, designando para relaciones internacionales en el marco

10
INFORMACIÓN PÚBLICA
Nuevos contenidos y una nueva Guatemala
agenda de investigación PRIMERA PARTE

SILVIO RENÉ GRAMAJO: Doctor de Investigación Social con énfasis en Ciencia Política, por la Facultad Latinoamericana de Ciencias
Sociales (FLACSO), con sede en México. Maestría en Comunicación, Universidad Iberoamericana, Ciudad de México. Licenciado
en Ciencias de la Comunicación, Universidad Rafael Landívar, Guatemala.. Sus tesis de maestría y licenciatura han sido premiadas
por los centros académicos de donde egresó. Se ha desempeñado como coordinador del Área de Acceso a la Información Pública,
Secretaría Técnica del Consejo Nacional de Seguridad, Presidencia de la República y también dirigió la Secretaría Ejecutiva de la
Comisión para la Transparencia y Combate a la Corrupción de la Vicepresidencia de la República de Guatemala. Consultor en el
tema de Comunicación, Derecho de la Información y Derecho de Acceso a la Información Pública. Periodista, profesor universitario e
investigador. Tiene publicaciones en Guatemala, México y Perú.

En las últimas dos décadas, la con- municativo: pensar en máxima publici-

solidación de las democracias -espe- dad implica otras lógicas y otras sensibi-
cialmente aquellas que registraron su lidades, que muchas veces tropieza con
transición en la denominada tercera los dogmatismos positivistas del derecho
ola1 -, las exigencias de organismos que han logrado impregnar los compor-
internacionales de crédito y cooper- tamientos de los funcionarios públicos.
ación, así como el desarrollo de la teo- El reto y desafío para la academia toma
ría democrática han provocado serias dos caminos: por un lado evaluar los
discusiones y deliberaciones que han pensum de estudio para introducir todas
culminado en la aprobación de leyes de aquellas temáticas relacionadas con el
acceso a la información pública y trans- tema de acceso a la información pública
parencia gubernamental. y del derecho de la información; y por
otro, discutir y deliberar sobre una nue-
América Latina no se ha quedado a la va agenda de investigación que permita
zaga. Desde Tijuana hasta Tierra de construir conocimiento novedoso y que
Fuego, son varios los países (al me- finalmente sea el asidero para la ga-
nos 20) que ya cuentan con legislacio- rantía de los derechos fundamentales.
nes o regulaciones internas sobre esta
temática. En estas latitudes, la lucha por
el establecimiento de mecanismos de 1. EL ACCESO A LA INFORMACIÓN
transparencia, así como el acotamiento PÚBLICA Y SUS CONTENIDOS
a prácticas de ocultamiento, secrecía,
arbitrariedad e impunidad del ejercicio El tema de acceso a la información
del poder público ha sido un camino pública puede estudiarse desde diver-
largo y muchas veces tortuoso. sas ópticas y perspectivas. La novedad
de su estudio, análisis e impacto ha per-
La experiencia ha demostrado que en mitido discurrir por diversas áreas del
casi todos los países en donde se han conocimiento humano. Sin embargo,
registrado estos cambios ha habido una perspectiva que puede ser muy
una clara y decidida presencia y partici- útil para las facultades de derecho, es
pación de actores sociales, entre ellos, aquella que proporciona el “Derecho de
grupos o asociaciones de periodistas, la Información”, entendiendo éste como
académicos del derecho y de la comu- la rama del derecho que tiene por objeto
La jurisprudencia de derecho humanitar-
nicación, universidades, entre otros. La el estudio de las normas jurídicas que
io internacional ha llegado a establecer
propuesta del diseño institucional, el regulan las relaciones entre Estado, me-
que el Derecho a la Información incluye
monitoreo por la discusión y aprobac- dios y sociedad.
a) derecho a atraerse información, que
ión de las leyes, así como la verificación
implica acceder a información pública y
de su implementación y vigencia, se ha Estas relaciones que se dan entre es-
el derecho qué medio se lee, escucha
convertido en un tema de agenda de los tos tres actores se cristalizan en lo que
o contempla; b) derecho a informar, que
medios de comunicación, pero espe- se ha denominado como “Derecho a la
contiene la libertad de prensa y de ex-
cialmente se constituye en una potente Información”. La novedad de éste ha
presión, así como el derecho a constituir
agenda de investigación para el campo dificultado su definición como concep-
empresas y sociedades informativas; y
legal. to, por lo cual normalmente se recurre
c) derecho a ser informado, que incluye
a lo establecido en el artículo 19 de la
el derecho a recibir información objetiva
El acceso a la información pública abre Declaración Universal de los Derechos
y oportuna, completa, y sin exclusión al-
un nuevo contexto político, legal y co- Humanos.
guna.

12
Las facultades de derecho deben anali- democrática y avance genérico de los se construyó la doctrina del Estado de
zar la necesidad de incluir esta temática entes públicos, lo que ha llevado, tam- Derecho en sentido fuerte. Es el Estado
en su malla curricular. El derecho de bién, a legislar con prosapia y riqueza de que no sólo ejerce el poder sometido a
acceso a la información pública no sólo contenidos en unos casos, o a cumplir la ley, sino que lo ejerce dentro de los
representa un continente rico en su con el expediente en otros, señala límites derivados del reconocimiento
definición, sino que incluye una serie Nava5. Lo público, como sinónimo de constitucional de los llamados derechos
de principios, estándares y criterios que manifiesto, evidente, precisamente vis- inviolables del individuo, agrega Bobbio
tienen implicaciones en marcos legales, ible, transparente y contrario al secreto,
diseños institucionales, en el comporta- al ocultamiento y a la discrecionalidad, Siempre se ha podido considerar que
miento de actores políticos y hasta en el adquiere nuevos matices dentro de esta un régimen democrático es aquel en el
desarrollo y consolidación de la democ- perspectiva. que todas las decisiones y, en general,
racia misma. los actos de la administración deban
La concepción liberal del Estado mod- ser considerados por el pueblo. De allí
El derecho de acceso a la información erno tiene herencias muy profundas en que el poder tenga un carácter público y
pública no sólo es entendido como una el sistema autoritario, que se caracter- es entendido como no secreto. Esto ha
garantía fundamental, sino también izó por prácticas basadas en el oculta- sido calificado como uno de los criterios
como una regulación jurídica que per- miento y el secreto de Estado (razón de fundamentales para distinguir un estado
mite el acceso de la sociedad a la in- Estado), como dice Rodríguez6, pero se constitucional de un estado absoluto. La
formación de interés público generada sigue privilegiando el hecho de que el visibilidad no depende únicamente de la
por los órganos del Estado. El derecho ejercicio del poder público, sea diáfano presentación en público del que está in-
a saber, como también es denominado, y transparente. Como señala Bobbio, la vestido por el poder, sino también de la
es imprescindible en cualquier esce- democracia es por definición, el régimen cercanía espacial entre el gobernante y
nario democrático y de derecho2. La del poder visible, el gobierno del poder el gobernado, agrega Bobbio .
democracia contemporánea supone un público, en público.
entramado institucional que propicie la El derecho de acceso a la información
rendición de cuentas, por eso ahora es Bobbio indica que una democracia debe pública abre información de distinta ín-
comprensible que el acceso a la infor- ser entendida o caracterizada como dole, es decir, información sobre la distri-
mación constituya una de las herramien- un sistema compuesto por un conjunto bución y el uso de los recursos públicos,
tas institucionales más significativas, se- de reglas que establecen quién está las declaraciones patrimoniales, etc. El
ñala López-Ayllón3. autorizado para tomar las decisiones listado o índice de información a la que
colectivas y bajo qué procedimientos. se tiene acceso es amplísimo, pero al
El acceso a la información, y con él los No obstante, para hacer una definición mismo tiempo permite el desarrollo del
principios de transparencia, publicidad, mínima de democracia no es suficiente principio de transparencia y publicidad
y rendición de cuentas, está estrecha- la atribución del derecho de participar del Estado. Es decir, el principio que es-
mente ligado a la democracia. Se ha directa o indirectamente en la toma de tablece que toda información es pública.
convertido en un valor fundamental para decisiones colectivas ni la existencia de
entenderla. Un Estado democrático no reglas. Se hace necesario que aquellos Esto revela la importancia que tiene la
puede entenderse si además de tener un que están llamados a elegir a quienes transparencia y la publicidad de los ac-
gobierno de las mayorías y la existencia deberán decidir, se planteen alterna- tos de la administración para el pleno
del imperio de la ley, no tutela el derecho tivas reales y estén en condiciones de desarrollo del sistema democrático,
que tienen los ciudadanos de controlar seleccionar entre una u otra alternativa. pues un estado que se mantiene, encu-
las acciones de sus gobernantes y que Como señala Zaldívar, los ciudadanos bre y protege el secreto es un Estado
permita que éstos se acerquen a la toma requieren tener acceso directo a fuentes que desea permanecer lejos del pueblo
de decisiones. La democracia es un go- de información gubernamental para to- soberano. Aquí cabe recordar que el
bierno que se contrapone al gobierno mar sus propias decisiones. esconderse o esconder algo son dos
tiránico, unipersonal y despótico, señala formas de ocultamiento, cuyo resultado
Zaldívar4. Y para que se realice lo anterior se es el debilitamiento de todo sistema ya
hace necesario que sean garantizados sea democrático o en transición hacia la
En el Estado moderno, caracterizado los derechos fundamentales, aquellos democracia. Un gobierno opaco deviene
fuertemente por la teoría liberal, se sos- en los cuales nació el Estado liberal y en un gobierno ilegítimo.
tiene que, por las mismas razones de su
existencia, no deben existir secretos, es
decir, informaciones o acciones que los BIBLIOGRAFÍA
funcionarios públicos preserven a la mi-
1. Huntington, S. (1998). La tercera ola, la democratización a finales del siglo XX. España: Paidós.
rada e interés de las personas. Lo cual
2. Villanueva, E. (2006). El derecho de acceso a la información en el mundo. México: UNAM-Porrúa - Cámara de Diputados y Nava, S.
implica, entonces, la tajante prohibición (2006). El derecho de acceso a la información en el Estado mexicano. Apuntes de caso para su constitucionalización, en López-Ayllón, S.
Democracia, Transparencia y Constitución. Propuestas para un debate necesario. México: IFAI-UNAM.
de que existan privilegios en cuanto a
3. López-Ayllón, S. (2006). La constitucionalización del derecho a la información. En Democracia, Transparencia y Constitución. Propu-
quienes producen, sistematizan, res- estas para un debate necesario. México: IFAI-UNAM.
guardan y manejan dicha información. 4. Zaldívar, A. (2006). La transparencia y el acceso a la información como política pública y su impacto en la sociedad y el gobierno.
De hecho, el grado de apertura informa- México: Porrúa.

tiva se ha convertido ya en un referente 5. Nava, S (2006), op. cit.

para observar el grado de consolidación 6. Rodríguez, J. (2004). Estado y Transparencia: un paseo por la filosofía política. Cuadernos de Transparencia, No. 4. México: IFAI.

13
LA SUPERACIÓN DE LA IDEOLOGÍA
EN EL DERECHO MÁS ALLÁ DE LA
TEORÍA PURA DEL DERECHO DE
HANS KELSEN
CHRISTIAN GILBERTO GONZÁLEZ CHACON, Licenciado en Ciencias Jurídicas y Sociales, Abogado y Notario (Magna Cum Laude),
Magister en Filosofía por la Universidad Rafael Landívar (Magna Cum Laude), Catedrático de la Universidad Francisco Marroquín,
autor de distintos trabajos académicos y publicaciones dentro de los que destacan: -Emmanuel Levinas y los Derechos Humanos: Una
refundamentación desde el rostro; - Una justicia para la periferia, desde la periferia: un enfoque de justicia en Guatemala; - ¿Quién es
Sujeto de Derecho? Estudio desde la Perspectiva de Paul Ricouer.

“Marcos en San Francisco, negro en Sudá- Nos dice Kelsen que la teoría pura del poder. Nietzsche nos dice “pronto apre-
frica, asiático en Europa, chicano en San derecho “rehúsa en particular favorecer ndí a distinguir el prejuicio teológico y el
Ysidro, anarquista en España, palestino en cualquier interés político suministrándole prejuicio moral, y no busque ya el ori-
Israel, indígena en las calles de San Cris-
ideologías que le permitan justificar o gen del mal más allá del mundo”3. Así, la
tóbal, chavo banda en Neza, rockero en CU,
judío en Alemania nazi, ombudsman en la criticar tal o cual orden social. Se opone moral, se vuelve la moral impuesta por
Sedena, feminista en los partidos políticos, así, en forma terminante, a la ciencia una hegemonía que ha conquistado no
comunista en la posguerra fría, preso en tradicional del derecho, que tiene siem- solamente de modo físico sino también
Cintalapa, pacifista en Bosnia, mapuche en pre, consciente o inconscientemente, un epistémicamente . Regresando a Kelsen
los Andes, maestro de la CNTE, artista sin carácter ideológico más o menos acen- entendemos que el derecho sin teoría
galería ni portafolios, ama de casa un sábado
tuado” 1. En la obra de Kelsen puede en- pura es el derecho al servicio del poder
por la noche en cualquier colonia de cual-
quier ciudad de cualquier México, guerrillero
tenderse ideología como un conjunto de por medio de la dogmática jurídica, cuy-
en el México de fin del siglo XX, huelguista estructuras epistemológicas construidas os dogmas se apoyan en la moral.
en la bolsa de New York, reportero de nota por focos de poder atendiendo a intere-
de relleno en interiores, machista en el mov- ses determinados. Marx, en esta línea de ideas, percibe al
imiento feminista, mujer sola en el metro a derecho como un instrumento al servicio
las 10 p.m., jubilado en plantón en el Zócalo, La otra pretensión de Kelsen es depu- de la burguesía y así dice con Engels
campesino sin tierra, editor marginal, obrero
rar a la ciencia del derecho de todo el- “vuestro derecho es solamente la vol-
desempleado, médico sin plaza, estudiante
inconforme, disidente en el neoliberalismo, emento de las ciencias de la naturaleza, untad de vuestra clase elevada a ley,
escritor sin libros ni lectores, y, es seguro, tema que no es objeto de estudio en el una voluntad cuyo contenido viene dado
zapatista en el sureste mexicano. En fin, presente ensayo2. por las condiciones materiales de vida
Marcos es un ser humano cualquiera en este de vuestra clase” 5 y el derecho como
mundo. Marcos es todas las minorías intol- La crítica de Kelsen podría ser todavía superestructura de la economía política
eradas, oprimidas, resistiendo, explotando, un eco de la crítica al mundo verdadero desaparecerá al construir la sociedad
diciendo "¡ya basta!" Todas las minorías a la
de Nietzsche, que acaba convirtiéndose justa que es la sociedad comunista6.
hora de hablar y mayorías a la hora de callar
y aguantar. Todos los intolerados buscando en fábula por ser prometido al sabio,
una palabra, su palabra, lo que devuelva piadoso, virtuoso, pero inasequible por La sumisión del derecho a la burguesía
la mayoría a los eternos fragmentados, no- ahora. Nietzsche liquidó el iusnatural- es una de las sumisiones más comunes.
sotros. Todo lo que incomoda al poder y a las ismo desde que este solo es asequible La cuestión central en el pensamiento
buenas conciencias, eso es Marcos." para el sabio iluminado que puede leer de Locke es la propiedad, también en
la ley en la naturaleza. Y porque, como Hume y Adam Smith, y en Kant (capi-
Para el jurista austriaco Hans Kelsen también hace Kelsen, demuestra que talismo mercantil) y tiene en Hegel su
(1881-1973) todas las metafísicas del para la moral y el derecho es aplicable máximo exponente.
derecho, es decir en sentido estricto, la noción de imputación y no la de cau-
aquellas perspectivas que fundamentan salidad. En la causalidad el efecto se La división misma entre lo público y lo
esta ciencia en una voluntad trascen- produce independientemente de toda privado establece toda una región in-
dente, en una razón superior, en una norma creada por los hombres, pero tocable por el derecho justificada en
ley inscrita en la noción de naturaleza, en el derecho y en la moral la sanción la noción de derechos privados o sub-
son ideología distribuida por estructuras “debe” seguir al acto ilícito. Tanto el pe- jetivos, el primero por excelencia el de
de saber-poder. Por eso la ambición de cado como el delito no son un hecho en propiedad. Sin embargo el sistema de
su teoría pura consiste en depurarla de sí, sino la calificación de un hecho que derechos subjetivos es cerrado, y sólo
toda ideología política, eliminando para amerita una sanción por unos ideales cierto tipo de derechos obtienen el privi-
ello la noción de justicia, la dicotomía que sustentan la norma. legio de ser definidos como privados
derecho positivo y derecho natural, y la y como derechos y aquí también se
noción de derechos subjetivos y objeti- De esto se sigue que la genealogía de la encuentra una función ideológica de
vos. moral se encuentra en la genealogía del otra metafísica en este caso del capi-

16
talismo global. ¿Por qué el Estado ga- Fuentes Oliva “ha resultado ser desde es- que esa normatividad jurídica no se
rantiza el derecho a la propiedad, pero su inicio una construcción impuesta halla en situación de pureza, en algo así
no el derecho a la salud, la educación, por la elite hegemónica que definió sus como en un abstracto firmamento, antes
la vivienda o la vida? Pues porque se límites, organización, idioma, símbolos, bien, por el contrario, está íntimamente
trata de regulaciones para favorecer a etc. Dicha construcción es profunda- entrelazada por una parte, con las inspi-
la ideología capitalista. Pero sucedió mente racista, privilegia la herencia eu- raciones axiológicas” 8.
lo mismo en los regímenes totalitarios ropea y niega, minimiza o resta valor al
socialistas que regularon anti individu- mestizaje” 7 . El problema de la ideologización a mi pa-
alismo. La teoría se vuelve ideología. recer tiene que ser solucionado desde la
Toda esta es en palabra de Kelsen, cien- Sin embargo la degradación del derecho antropología existencial y la estimativa
cia tradicional del derecho por contener a norma que opera en la teoría pura de jurídica para determinar la validez de los
siempre un carácter ideológico más o Kelsen (puesto que la teoría pura es una criterios axiológicos que están presen-
menos acentuado. teoría de la normatividad jurídica) no pa- tes en toda norma. Esto por consiguien-

rece ser la solución a la ideologización te amerita una antropología jurídica y

Pero en general me parece que la de- del derecho pues reduce el derecho a una ontología de los valores jurídicos
scripción que el sub-comandante Mar- pura forma lógica sin finalidad y sin que inseparable de la finalidad del derecho.
cos hace de sí mismo en la frase que se aborde con suficiencia la estimativa, Pero ¿Qué finalidad?
acompaña al título del presente ensayo, la ciencia de los valores que también
resume correctamente la ideologización son reales pero de otro modo de ser. Asumamos la tridimensionalidad del
en el derecho. Desde que se encuentran A este respecto el jurista guatemalteco derecho planteada por Recasens Si-
minorías excluidas de un sistema jurídi- Recasens Siches afirmó en sus estu- ches, esto es, que es norma-hecho-
co-político es posible encontrar una ide- dios en homenaje a Kelsen que “Kelsen valor, entendiendo que desde el modo
ología que en nombre de una supuesta ha olvidado que la normatividad del de ser de la existencia humana se ori-
unidad crea una concepción monista derecho es tan sólo la dimensión formal gina el valor. Inclusive Recasens Siches
del derecho. Guatemala por ejemplo, de lo jurídico; y ha olvidado, por lo tanto nos indica que “el auténtico comienzo
nos dice la historiadora nacional Regina –al menos lo ha olvidado muchas vec- de una teoría fundamental del derecho

17
debe enraizarse en un estudio inicial so- que nos parecen valiosas y se puede dad fáctica-estimativa que inspira a la
bre la existencia humana dentro de la desear una cosa y valorar otra mucho norma. Hans Kelsen, por ello, no nos
cual el derecho se origina y se desen- más. muestra la puerta de salida de esta con-
vuelve” 9. Así, el dato antropológico es taminación en el derecho, que paradóji-
el punto de partida de la finalidad del Pero ¿Qué podremos decir del derecho camente encontramos en la facticidad
derecho. Sus valores por tanto serán hoy y en especial del estado de la cien- y sus valores y por ello las respuestas
inmanentes. Esto significa la laicización cia del derecho en Guatemala? Es to- se revelaran desde la antropología
del derecho (que en mi país todavía no davía profundamente ciego. Sin antrop- filosófico-jurídica y desde la teoría de
se produce) porque se continúa hablan- ología, sin estimativa, sin fundamentos. los valores. Así, la puerta de salida de
do en las facultades de iusnaturalismos Pura técnica sin ciencia. ¿Y el derecho la perversión del derecho, nos parece
que en su mayoría no son más que a nivel global? Pensemos por ejemplo que está en su estudio fenomenológico,
llenar con el contenido de las diversas en la legalización de todas formas de y en esto consistió el trabajo de Reca-
versiones del cristianismo, al derecho. aborto en algunas regiones del mundo. sens Siches. El derecho es solo derecho
El filósofo lituano Emanuel Levinas diría: cuando lee los datos antropológicos que
Del dato antropológico se enlaza con “La voz del no nacido, inocente entre los inspiran los valores del individuo. De lo
la estimativa jurídica, captando valores inocentes, clama por sus derechos no contrario es legitimación de discursos
que sean respetuosos con los rasgos reconocidos” 12, ¿Qué decir de la dicta- de focos de poder. Pero en todo caso
esenciales que permiten al ser humano dura del capital hecha ley y de la anu- salta a la vista que queda mucho por
ser. Esto es una tercera vía frente a ius- lación de la persona por los socialismos avanzar y retroceder en la tradición del
naturalismos y positivismos. Es la vía del totalitarios? ¿De la subordinación de la pensamiento para la fundamentación
derecho a partir de la esencia abierta del mujer? del derecho.
ser humano que consiste a mi parecer
en proyecto. Es lo que va haciendo de Conclusión:
él, según las posibilidades que asume.
Y de hecho la antropología como ciencia La teoría pura del Derecho de Hans
social no da cuenta de lo que el hombre Kelsen, y otros pensadores dan cuenta
sino lo que va haciendo de sí mismo. del fenómeno de la ideologización del
derecho y su subordinación al poder.
Para la ontología del ser humano, no Esto es una teoría de la normatividad
podemos prescindir de las reflexiones jurídica que está integrada, en una uni-
de Heidegger, y su análisis de la munda-
neidad desde donde el existente es un
ser en el mundo, mundo que es un plexo
de significatividad, y donde el sujeto es
con los demás abierto a otros sujetos y
a las cosas. Así, sus posibilidades son BIBLIOGRAFÍA

posibles gracias a los otros10 y su mundo 1. Kelsen, Hans. Teoría Pura del derecho. Editorial Eudeba, 4ª edición. Argentina. 2010. Pág. 50.

vivido con los otros. 2. El sociólogo del derecho portugués, Boaventura de Sousa Santos explica como el paradigma de la ciencia moderna ha entrado en
crisis por tres hitos fundamentales: a) los descubrimientos de Einstein sobre la relatividad de la simultaneidad, b) la comprobación del
principio de incertidumbre de Heisenberg y c) el teorema de la incompletitud de Godel. Esto en la actualidad hace que la física ya no
provea certezas, sino probabilidades, pero en el contexto de Kelsen, se pretende que el modelo de las ciencias naturales por su exactitud
Y desde esta antropología puede tra- y rigor sea implementado en las ciencias sociales, y dicho filosofo del derecho reivindica la autonomía del derecho frente al asedio de las
ciencias naturales; aunque desde mi punto de vista, Kelsen tiene en mente dicho modelo para la formulación de su teoría , lo que puede
zarse la finalidad del derecho. Hacer comprobarse de la lectura de la teoría pura del derecho, de suyo, ya que conserva el ideal positivo que es propio del paradigma científico
moderno desde el método de Descartes de la razón que cuantifica. De Sousa Santos, Boaventura. Una epistemología del Sur. Siglo XXI
que las posibilidades asumidas por Editores. México. 2009. Pág. 49.
cada individuo no anulen las posibili- 3. Nietzsche, Friedrich. Genealogía de la Moral. Edición Íntegra. 2ª Edición. España. 2003. Pág. 13.
dades que otro individuo quiere asumir. 4. Michel Foucault, extendería la dominación hasta nuestros inconscientes y la forma en la que nos relacionamos con nuestro propio
Así pues, un derecho para la libertad en cuerpo.

un concepto de libertad que es poder 5. Fasso, Guido. Historia de la Filosofía del Derecho. Tomo II. Ediciones Pirámide. España. Pág. 114.

asumir mis posibilidades sin anular las 6. Enrique Dussel, filósofo de la liberación argentino, nos invita a leer la crítica de la religión de Marx como crítica de la política cuando
nos indica que la crítica de Marx está en su perfecto derecho “cuando obliga al Estado que invoca la Biblia a reconocer lo torcido
del otro con las consecuencias que esto de su conciencia desde el momento en que la vileza de sus fines seculares, que trata de encubrir con religión, se hallan en flagrante
contradicción con la pureza de su conciencia religiosa”. Es la crítica de la cristiandad, del cristianismo instaurado como poder que oculta
puede acarrear. su dominación secular bajo un manto religioso. Dussel, Enrique. Política de la Liberación. Historia Mundial y crítica. Editorial Trotta.
España. 2007. Pág. 394.

7. Fuentes, Oliva, Regina. Re-Pensar Guatemala: Pensamiento Crítico, Epistemología e Historia en: Repensarnos. UNESCO/URL.
Para la estimativa jurídica no pueden Guatemala, 2011. Pág. 23.
descartarse los estudios sobre la ob- 8. A pesar de la crítica el jurista mencionado considera que la inmensa mayoría de las tesis de la teoría pura del derecho deben ser
necesariamente incorporadas a toda teoría fundamental o general de lo jurídico entre ellas menciona las siguientes: el concepto de deber
jetividad de los valores como los de jurídico; el concepto de derecho subjetivo; el concepto de imputación normativa; el concepto jurídico de personalidad; el sistema grad-
uado o escalonado del orden jurídico positivo; la idea de norma fundamental; el análisis de la estructura lógica del precepto jurídico; y la
Max Scheler que concluyen que “la función creadora de toda decisión jurisdiccional. Recasens Siches, Luis. Balance de la Teoría Pura del Derecho de Kelsen. Documento
disponible en: [Link] Fecha de Consulta: 13 de octubre de 2011.
valoración es independiente de nuestro
9. Recasens Siches, Luis. [Link].
agrado y de nuestro deseo. No es nada
subjetivo, sino objetivo y fundado en la 10. Marías, Julián. Historia de la Filosofía. Biblioteca de la Revista de Occidente. 29ª Edición. España. 1978. Pág. 418.

realidad de las cosas” 11 puesto que hay 11. Marías, Julián. [Link]. Pág. 407.

cosas profundamente desagradables 12. Información disponible en: [Link] Fecha de Consulta:
13 de octubre de 2011.

18
HACIA UN DERECHO PÚBLICO COMÚN:
DEL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD
DE LAS NORMAS AL CONTROL DE LAS
NORMAS CONFORME A LOS TRATADOS
DE DERECHOS HUMANOS Perú
SEGUNDA PARTE

LIC. DAVID ANIBAL ORTÍZ GASPAR

Estudios de Derecho en la Universidad de San Martín de Porres; Becario por la Asociación MARSA, Cursando la Especialización
en Prevención y Transformación Constructiva de Conflictos Sociales por la Universidad Alcalá de España; Curso Internacional de
Especialización en Jurisdicción, Derechos Humanos y Democracia por la Maestría en Derecho con Mención en Política Jurisdiccional
de la Pontificia Universidad Católica del Perú; Curso en Derecho Parlamentario y sus Instituciones Políticas por la Universidad Antonio
Ruiz Montoya; Curso en Neoconstitucionalismo y Argumentación Jurídica por la Universidad de Piura. En la actualidad labora en la
Procuraduría Pública Especializada en Materia Constitucional del Poder Ejecutivo.

La jurisprudencia del Tribunal pues interpretado el derecho fundamen- la convicción jurídica del valor de la
Constitucional del Perú a propósi- tal vulnerado a la luz de las decisiones dignidad de la persona humana, a cuya
to de los tratados de derechos de la Corte Interamericana de derechos protección y servicio se reconduce, en
humanos Humanos, queda optimizada la posibi- última y definitiva instancia, el ejercicio
lidad de dispensársele una adecuada y de todo poder.
Cabe recordar que el contenido constitu- eficaz protección; y, por otro, preventiva,
cionalmente protegido de los derechos pues mediante su observancia se evitan De igual modo, el Tribunal Constitucio-
reconocidos por la Ley Fundamental no las nefastas consecuencias instituciona- nal en el Expediente N° 01999-2009-
sólo ha de extraerse a partir de la dis- les que acarrean las sentencias conde- HC/TC., ha señalado que de de confor-
posición constitucional que lo reconoce, natorias de la Corte Interamericana de midad con lo estipulado en el artículo
o de la interpretación de la Constitución Derechos Humanos para la seguridad 55º de la Norma Fundamental, los trata-
con otras disposiciones constitucionales jurídica del Estado, tal como bien lo ex- dos celebrados por el Estado peruano y
con las cuales pueda estar relacionada presó nuestro Supremo Intérprete de la en vigor forman parte del derecho nacio-
(principio de unidad de la Constitución); Constitución en el Expediente N° 00007- nal. En este sentido, los tratados sobre
sino también bajo los alcances del 2007-AI/TC. derechos humanos ratificados por el
Derecho internacional de los derechos Estado, por pertenecer al ordenamiento
humanos. Del mismo modo, el Tribunal Constitu- jurídico interno, constituyen un derecho
cional ha señalado en el Expediente N° válido y eficaz; en consecuencia, son de
Así, el Tribunal Constitucional en el Ex- 02730-2006-AA/TC, que los tratados in- aplicación inmediata.
pediente N° 03938-2007-AA/TC., ha reit- ternacionales sobre derechos humanos
erado que el criterio de interpretación de no sólo forman parte positiva del orde- En resumen, nuestro ordenamiento ju-
los derechos fundamentales conforme namiento jurídico nacional (artículo 55º rídico se adecúa al proceso integrativo
con el Derecho internacional de los de la Constitución), sino que por la Cu- que venimos describiendo, dado que
derechos humanos no se restringe sólo arta Disposición Final y Transitoria de la por medio de la IV Disposición Final y
a los tratados internacionales en mate- Constitución, en cuanto dispone que los Transitoria de la Constitución Política
ria de derechos humanos en los que el derechos fundamentales reconocidos “las normas relativas a los derechos y
Estado peruano sea parte, de acuerdo a por ella se interpretan de conformidad libertades que la Constitución recon-
la IV Disposición Final y Transitoria de con los tratados y acuerdos internacio- oce se interpretan de conformidad con
la Constitución Política, sino que com- nales sobre derechos humanos ratifica- la Declaración Universal de derechos
prende también a la jurisprudencia que dos por el Perú, de ese modo, se exige Humanos, y los tratados (Convención
sobre esos instrumentos internacionales a los poderes públicos nacionales que a Americana sobre Derechos Humanos) y
se pueda haber expedido por los órga- partir del ejercicio hermenéutico, incor- acuerdos internacionales sobre la mis-
nos de protección de los derechos hu- poren en el contenido protegido de los ma materia ratificados por el Perú”.
manos, reconocido en el artículo V del derechos constitucionales los ámbitos
Título Preliminar del Código Procesal normativos de los derechos humanos El artículo 55° de nuestra Ley Funda-
Constitucional. reconocidos en los referidos tratados. mental reza que, “los tratados celebra-
dos por el Estado del Perú y en vigor,
De aquí se desprende la vinculación di- Lo precitado, se trata de un recono- forman parte del derecho nacional”.
recta entre la Corte Interamericana de cimiento implícito de la identidad nuclear Además, el artículo V del Título Prelimi-
Derechos Humanos y el Tribunal Con- sustancial compartida por el constitucio- nar del Código Procesal Constitucional
stitucional; vinculación que tiene una nalismo y el sistema internacional de determina que, “el contenido y alcance
doble vertiente: por un lado, reparadora, protección de los derechos humanos: de los derechos constitucionales (…)

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se interpretan de conformidad (…) con desde cuya comprensión se ha conce-
los tratados de derechos humanos (…). bido el concepto del “control de con-
Incluso el Supremo Intérprete de la Con- vencionalidad como especie del control
stitución ha dejado claro en el Expedi- de las normas conforme a los tratados
ente N° 047-2004-PI/TC, que los trata- de derechos humanos”, entiéndase por
dos de derechos humanos tienen rango control de convencionalidad como la ob-
constitucional. ligación que tienen los jueces de cada
uno de los Estado Partes del Pacto de
Como se puede observar en la norma- San José de Costa Rica, en efectuar no
tividad y jurisprudencia analizada, el sólo un control de legalidad y de consti-
control de las normas conforme a los tucionalidad de las normas nacionales,
tratados de derechos humanos no es un sino aparte de ello realizar un control de
discurso lírico que tiene sustento única- convencionalidad sobre dichas normas.
mente en el Derecho internacional, sino En ese sentido, como lo expresamos
todo lo contrario, ya que se encuen- en el aparatado III del presente artículo,
tra regulado en nuestra Constitución los tratados y convenios internacionales
Política, Código Procesal Constitucional vinculados al tema de los derechos hu-
y demás leyes sobre la materia, como manos tienen rango constitucional. Es
también por la jurisprudencia del Tribu- decir, que un tratado de las característi-
nal Constitucional. cas mencionadas forma parte del con-
tenido de la Constitución, integrando de
A modo de conclusión este modo una unidad, que en algunos
ordenamientos constitucionales como el
De todo lo expresado se puede decir colombiano se le denomina “bloque de
que en el constitucionalismo contem- constitucionalidad”.
poráneo se proyecta el modelo de Es-
tado constitucional más acorde con el El vocablo bloque de constitucionalidad
contexto de apertura a la globalización es usado para incluir las normas inter-
e internacionalización de la protección nacionales en el ejercicio del control de
de los derechos humanos. Como señala constitucionalidad. Esto permite com-
la doctrina autorizada sobre la materia, prender que nuestra Ley Fundamental
“en este panorama se requiere de un no se agota en sus 206° artículos, 16
Estado cooperativo y que se preocupe Disposiciones Finales y Transitorias y 3
por fortalecer los mecanismos de las ga- Disposiciones Transitorias Especiales,
rantías jurisdiccionales”. sino que abarca otros componentes,
preferentemente del Derecho interna-
En ese sentido, la interacción entre el cional de los derechos humanos, que
Derecho internacional y el Derecho na- son también normas constitucionales
cional propician una influencia recíproca vigentes conforme el artículo 55° de la
que puede ser el resultado de un discur- Constitución Política.
so plural y comunicativo de construcción
de nuevos consensos en pro de la pro- Para concluir con el presente artículo, es
tección de los derechos humanos (como pertinente destacar esta última reflexión
la formulación de un nuevo Derecho en torno a los alcances y retos del tema
público común). Es de este modo como propuesto. En ese sentido, considero
el constitucionalismo contemporáneo ha que la doctrina respecto a la formulación
generado un ambiente propicio al discur- de un Derecho público común segura-
so respecto a la tutela y efectividad de la mente tendrá desarrollos y matizacio-
protección de los derechos inherentes al nes importantes en los próximos años1. Supremo Intérprete de la Convención
ser humano y de las garantías judiciales Americana sobre Derechos Humanos,
Sólo a través de una real interacción
que hacen efectivos tales derechos. a manera de un Tribunal Constitucional
entre la jurisprudencia de la Corte Inte-
Latinoamericano tal como señalaría el
ramericana de Derechos Humanos y la
Ahora bien, en el ejercicio de la ya ex- profesor mexicano Eduardo Ferrer Mc-
de los tribunales internos se continuará
tensa tarea de unificar y actualizar la Gregor a través de sus diversos textos
avanzando en la creación de estándares
interpretación y aplicación de los trata- publicados sobre la materia.
en materia de derechos humanos; dado
dos sobre derechos humanos, la Corte que el “control de las normas conforme
Interamericana de Derechos Humanos a los tratados de derechos humanos”
ha demostrado una sólida interpre- implica no sólo la aplicabilidad directa
tación del artículo 2° del referido texto de la normativa internacional al caso en BIBLIOGRAFÍA
supranacional, -sobre el deber de adop- concreto, sino también otorgar “efec- 1. TURÉGANO MANSILLA, Isabel. Justicia global: los límites
del constitucionalismo. Lima: Editorial Palestra, 2010, p. 179.
tar disposiciones de derecho interno-, tos expansivos” a la jurisprudencia del

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