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Obligaciones de las Sociedades o Debentures
Derecho Mercantil II (Universidad Mariano Gálvez de Guatemala)
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obligaciones de las sociedades o debentures
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INTRODUCCIÓN:
En esta investigación de abordará el tema de los debentures, son títulos de
crédito, que emiten las sociedades anónimas, pero principalmente las que usan
acciones. Tienen un fin principal que es ampliar capital de la sociedad, en algunos
países también se les denomina como obligaciones y bonos, pero se tratan del
mismo tipo de título de crédito. La palabra debenture proviene del inglés y este
término fue adoptado en la legislación guatemalteca, razón por la cual actualmente
es utilizado en el comercio mercantil.
Deben de cumplir los requisitos establecidos en el código de comercio, tales como
los datos personales y los requisitos establecidos en el Código de Comercio, por
las formalidades requeridas este tipo de título se debe de llevar a cabo por medio
de escritura pública, así mismo cuando estos títulos son hipotecados deben de ser
registrados en el Registro General de la Propiedad. Este trabajo de investigación
también contiene, los requisitos que deben cumplir los debentures, así como de la
clasificación de los mismos.
OBLIGACIONES DE LAS SOCIEDADES O DEBENTURES
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El nombre que se le designa a este título de crédito puede variar en doctrina y en
la legislación ya que en algunos países se le ha denominado obligación, bono, y
en algunos casos se usa el termino ingles debentures, mismo término que adopto
nuestra legislación guatemalteca.
Los debentures son aquellos títulos negociables por una sociedad que toma
prestado del público un capital a largo plazo, el monto que debe de contener el
título de crédito debe ser igual en todos, es decir que todos tendrán el mismo valor
nominal que serán de cien quetzales o múltiplos de cien de conformidad con el
artículo 545 del código de Comercio.
El sujeto creador de los debentures solo puede ser la sociedad mercantil, con la
particularidad en nuestro medio de que tal librador debe ser una sociedad
anónima, contrariamente a otras legislaciones en que lo puede crear cualquier
forma de sociedad mercantil. Es posible que la sociedad anónima, en un momento
dado se llegara a encontrar ante la necesidad de poseer más fondos de inversión,
sin el propósito de aumentar el capital social. Una de las soluciones más viables
es avocarse a una institución financiera y obtener un préstamo, pero si la suma
requerida es considerable, es muy probable que no encuentre quién se la
proporcione; es en este momento cuando surge la posibilidad de crear los títulos
denominados debentures, de ahí el porqué de la creación de éstos.
Definición legal: el código de comercio establece que “las obligaciones son títulos
de crédito que incorporan una parte alícuota de un crédito colectivo constituido a
cargo de una sociedad anónima” (artículo 544 Código de Comercio
Guatemalteco).
Naturaleza jurídica: son bienes muebles como todos los títulos de crédito (artículo
544 Código de Comercio Guatemalteco).
Formalidades: se hará en escritura pública, por declaración unilateral de voluntad
de la sociedad creadora, se inscribirá en el Registro Mercantil, y en los registros
correspondientes a las garantías específicas que constituyan (artículo 544 Código
de Comercio Guatemalteco).
Diferencia de acción con los debentures: Se diferencia de la acción por su
característica principal: es su título representativo de la calidad de acreedor de su
titular, mientras que la acción es el título representativo de la calidad de socio,
incluso cuando se trata de una acción preferida, es decir, un privilegio patrimonial.
¿Quienes Crean los debentures?
Una sociedad anónima tiene su capital social y su capital contable para realizar
sus actividades comerciales. En determinadas circunstancias se puede encontrar
la sociedad ante la necesidad de poseer más bienes de capital de trabajo, pero no
se tiene el propósito de aumentar el capital social.
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Elementos personales de los debentures
1) Librador/librado. Es la Sociedad Anónima que emite las obligaciones
2) Tenedor – obligacionista – propietario – tomador – beneficiario –
inversionista. Es la persona que entrega capital a la sociedad y a quien se
le devolverá con el pago del capital más intereses.
Formas de los debentures
a) Nominativos: son todos aquellos que tienen consignado un nombre, tanto
en el propio texto del documento, como en el registro del creador, son
transmisibles o inscripción en el registro (artículo 415 Código de Comercio)
b) A la orden: son creados a favor de determinada persona se presumirán a la
orden y se transmiten mediante endoso y entrega del título (artículo 418
Código de Comercio).
c) Al portador: los que no están emitidos a favor de persona determinada y se
transmiten por simple tradición.
Requisitos
En asamblea extraordinaria se decide la creación de obligaciones debentures
(135 *2), debiendo estos contener (548), además de los requisitos generales de
los títulos de crédito establecido en el artículo 386, lo siguiente:
1. Denominación de la obligación social o debentures.
2. Nombre, objeto y domicilio de la sociedad creadora.
3. El monto del capital autorizado y la parte pagada del mismo, así como el de
su activo y pasivo, según el resultado de la auditoria.
4. El importe de la emisión.
5. La indicación de la cantidad efectivamente recibida por la sociedad
creadora.
6. El tipo de interés.
7. La forma de amortización.
8. La especificación de las garantías especiales que se constituyan y los datos
de su inscripción en el registro correspondiente.
9. El lugar, fecha y el número de escritura de su creación, nombre del notario
autorizante y número y fecha de inscripción de la misma en el registro
mercantil.
10. La firma de la persona designada como representante común de los
tenedores.
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Contenido de la escritura (negocio jurídico unilateral)
Escritura de creación, se formalizará en escritura pública, por declaración
unilateral de voluntad de la sociedad creadora (553). Debiendo contener:
(554)
1. Los datos a que se refieren los incisos 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10 de los
requisitos establecidos para la emisión de los títulos exigidos por el artículo
548.
2. La inserción de los siguientes documentos:
a) Acta de la asamblea general extraordinaria de accionistas que haya
autorizado la creación de los títulos.
b) Balance general que se haya practicado.
3. Documento que acredite la personalidad de quienes deben suscribir los
títulos a nombre de la sociedad creadora.
4. La especificación, en su caso, de las garantías especiales que constituyan.
5. En su caso, la indicación pormenorizada de los bienes que haya de
adquirirse con el importe de la colocación de los títulos.
6. La designación del representante común de los tenedores de los títulos, el
monto de su retribución, la constancia de la aceptación de su cargo y la
declaración siguiente:
a) De que se ha cerciorado, en su caso, de la existencia y valor de los
bienes que constituyan las garantías especiales.
b) De haber comprobado los datos contables manifestados por la
sociedad.
c) De constituirse como depositario de los fondos que produzca la
colocación de los títulos hasta verificar el cumplimiento exacto de los
fines de la emisión, si dichos fondos se dedicaren a la construcción o
adquisición de bienes y hasta el momento en que dicho construcción o
adquisición se realice.
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Obligaciones de la sociedad creadora
La sociedad anónima que crea obligaciones sociales o debentures, fuera de las
que se imponga en su declaración unilateral, está sujeta a ciertos deberes
especificados en la ley y que tienden a proteger los intereses de los
obligacionistas, siendo ellos los siguientes:
1. El valor total de la emisión no excederá del monto del capital contable de la
sociedad creadora, a menos de que las obligaciones se hayan creado para
destinar su importe a la adquisición de bienes por la sociedad, en este caso
la suma excederá del capital autorizado hasta tres cuartas partes del valor
de los bienes (artículo 550 Código de Comercio).
2. La sociedad creadora deberá publicar anualmente su balance, revisado por
un contador autorizado o auditor, dentro de los 3 meses que signan al cierre
del ejercicio social correspondiente. La publicación se hará en el Diario
Oficial y si la sociedad se encuentra en otro país deberá hacer la
publicación en el Diario que tenga mayor circulación (código de Comercio
552).
3. Las obligaciones podrán generarse en diferentes series, pero dentro de
cada serie conferirán a sus tenedores iguales derechos, el acto que
contrarié este precepto será nulo, no podrán emitirse más series mientras la
anterior no esté totalmente colocada (artículos 546, 547 Código de
Comercio).
4. Debe pagar el interés que devengan los títulos en la cantidad y en el tiempo
que en los mismos se exprese. Estos intereses se pueden cobrar mediante
cupones al igual que las acciones (artículo 576 Código de Comercio).
5. Deberá responder ilimitadamente con todos sus activos por el valor total de
la emisión, aun cuando se hayan constituido garantías específicas
(hipotecas o prendas (557 Código de Comercio).
6. Cuando se constituyan garantías específicas, deberá contratarse un seguro
contra incendio y otros riesgos usuales, con una suma que no sea inferior a
su valor destructible (556 del Código de Comercio).
7. La sociedad no puede reducir su capital, sino en proporción al reembolso
que haga de los títulos que se encuentren en circulación; y no puede
cambiar su objeto, domicilio o denominación, sin el consentimiento de los
obligacionistas (artículo 551 del Código de Comercio).
8. La sociedad deberá publicar anualmente su balance, revisado por el
contador o auditor, dentro de los tres meses que sigan al cierre del ejercicio
contable (artículo 552 del Código de Comercio).
9. Los resultados del sorteo deberán publicarse en el Diario Oficial y en otro
de mayor circulación en el país.
10. No podrá establecerse que los títulos sean amortizados mediante sorteos
por una suma superior a su valor nominal, o por primas o premios, sino
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cuando el interés que devenguen sea superior al seis por ciento (6%) anual.
La creación de los títulos en contravención a este precepto será nula, y
cualquier tenedor podrá exigir su nulidad de conformidad con el artículo 549
del Código de Comercio.
Emisión de los títulos: pudiendo ser esto por series (546). La venta de los títulos
podrá ofrecerse al público, colocando dentro de la publicidad de los mismos un
resumen de los datos de éstos, regulado en el artículos 554, 555. La fecha de
pago en la publicación se indicara la fecha señalada para el pago, que será
después de los 15 días siguientes a la publicación,
Nota: Todo obligacionista podrá ejercitar individualmente las acciones que le
correspondan, pero el juicio colectivo que el representante común inicie, será
atractivo de todos los juicios individuales de conformidad con el artículo 560 del
Código de Comercio.
Procedimiento para la emisión de obligaciones de las sociedades o debentures:
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Representante común de los obligacionistas
En los debentures tenemos un representante común actuará como mandatario del
conjunto de obligacionistas y representará a éstos frente a la sociedad creadora y
ante terceros este representante será designado por los tenedores, será de forma
voluntaria o a previo requerimiento lo ara un juez, el representante común solo
podrá renunciar por causas graves que calificara el juez del domicilio “juez de
primera instancia" de la sociedad emisora (artículos 559 y 562). Si en caso faltare
el representante común, cualquier obligacionista, así como la sociedad emisora,
puede solicitar de un juez de primera instancia del domicilio de esta, la
designación de un representante interino, lo cual debe caer en una institución
bancaria, este representante interino dentro de los 15 días siguientes a su
nombramiento, convocara una asamblea de obligacionistas la cual ocupara
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designar al representante común, el juez está facultado para expedir por sí mismo
la convocatoria para la asamblea de obligacionistas (artículo 563) .
De las asambleas de obligacionistas
1. Podrá remover libremente al representante común (artículo 564).
2. Serán regidas por las normas establecidas para las asambleas de
accionistas (artículo 566).
3. Siempre que se trate de remover al representante común y consentir en la
modificación de la escritura de creación se aplicaran las reglas de las
asambleas extraordinarias (artículo 566).
4. Si la asamblea adopta, por mayoría, acuerdos que quebranten los derechos
individuales de los obligacionistas, la minoría disidente podrá dar por
vencidos sus títulos (artículo 566).
5. Tienen obligación de asistir, los administradores de la sociedad deudora e
informaran si fueren requeridos para ello a la asamblea de obligacionistas
(artículo 567).
De los Obligacionistas
1. Puede cobrar el importe de los títulos de crédito después de 90 días
señalados para el pago (artículo 574).
2. Las acciones para el cobro de los intereses prescriben en cinco años
(artículo 577).
3. Cada tenedor podrá ejercitar individualmente las acciones que le
correspondan (artículo 560).
Si los títulos fueran redimibles por sorteo, este se celebrara ante notario, con
asistencia de los administradores de la sociedad deudora y del representante
común de conformidad con el artículo 568 del Código de Comercio.
La prescripción de los títulos amortizados por sorteo correrá a partir de la fecha de
la primera publicación exigida por el artículo 569.
Transcurrido los plazos de la descripción, la sociedad deudora pondrá el importe
de las obligaciones prescritas a disposición de la Universidad de San Carlos,
misma que tendrá acción ejecutiva para exigir dicho importe (artículo 578).
De las obligaciones convertidas en acciones
Consisten en que cuando el título es redimible dentro del plazo que se fije, el
tenedor puede optar porque se le devuelva el capital que representa el título o
pasar a ser accionista de la sociedad. Esta conversión significa un aumento del
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capital suscrito y pagado artículo 579 código de comercio, los títulos de las
obligaciones convertibles, además de los requisitos generales que deberán
contener, indicaran el plazo dentro del cual se pueda ejercitar el derecho de
conversión y las bases para la misma, durante el plazo la sociedad no podrá
modificar las condiciones o bases para que dicha conversión se realice, las
obligaciones no podrán colocarse con valor inferior al nominal (bajo la par), los
accionistas tendrán preferencia para suscribir las obligaciones convertibles, la
sociedad creadora publicara en el Diario Oficial y en otro de los de mayor
circulación en el país, un aviso participando a los accionistas la creación de las
obligaciones, durante 30 días a partir de la fecha de aviso, los accionistas podrán
ejercitar su preferencia para la suscripción.
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CONCLUSIONES
1. Los debentures tiene la particularidad de ser solicitados únicamente por
sociedades Anónimas, y se solicita cuando la sociedad tiene necesidad de
poseer más fondos sin el propósito de aumentar el capital social.
2. Los debentures u obligaciones sociales constituyen títulos de crédito que
representan un crédito colectivo con exclusividad a una sociedad anónima,
según el Código de Comercio de Guatemala, que busca proporcionar
capital de trabajo.
3. Existen diversidad de formas de financiamiento dentro de los cuales se
pueden mencionar: el crédito privado, el crédito bancario, el crédito en el
mercado de dinero y las prestaciones a corto plazo, el financiamiento por
aceptación bancaria, sin embargo, las sociedades anónimas prefieren hacer
uso de las siguientes: aumento de capital, crédito bancario y la emisión de
obligaciones sociales o debentures.
4. El tenedor tiene la capacidad de convertirse en accionista de la sociedad,
ya que cuando haya concluido el plazo de los debentures, este podrá recibir
el capital prestado o aportar ese capital a la sociedad aumentando el capital
suscrito de conformidad con el artículo 579 del Código de Comercio.
5. Existen varios requisitos y características sobre los debentures, los cuales
deben de cumplirse para llenar las formalidades y legalidades
correspondientes.
6. Los debentures deben cumplir con la solemnidad que establece el código
de comercio. Motivo por el cual deberá figurar en una escritura pública y
cuando corresponde deben ser registrados en el Registro General de la
Propiedad.
RECOMENDACIONES
1. Que se difunda en el medio societario del país, que existe una forma segura
de obtener capital de trabajo, utilizando para ello la emisión de los títulos de
crédito llamados debentures u obligaciones sociales.
2. Esta investigación sirva de referencia tanto legal como financiera de las
ventajas, desventajas, riesgos e implicaciones que le emisión de
debentures puede dar a una sociedad anónima.
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E-GRAFÍA
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Debentures-en-Guatemala
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BIBLIOGRAFÍA
Código Mercantil Guatemalteco
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