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DAÑOS

APOYO UNIVERSITARIO

MARTA RUANO

PRIVADO VIII (DERECHO DE DAÑOS)

Sub-Eje Temático 1: PRESUPUESTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL

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DAÑO RESARCIBLE
Concepto

ARTÍCULO 1737. Hay daño cuando se lesiona un derecho o un interés no reprobado

por el ordenamiento jurídico, que tenga por objeto la persona, el patrimonio, o un
derecho de incidencia colectiva.

Los elementos del daño son los siguientes:

 lesión: Para Orgaz en sentido estricto jurídico es el “menoscabo de valores

económicos o patrimoniales, en ciertas condiciones, o bien, en hipótesis
particulares, la lesión al honor o las afecciones legítimas”.
Es una modificación de la realidad material, desfavorable para el dañado,
perjudicial para sus intereses.
Si no hay lesión, no quiere decir que no haya antijuridicidad porque puede haber
antijuridicidad sin daño, solo que la respuesta del ordenamiento jurídico puede
ser distinta
 interés: la lesión debe ser a un interés no reprobado por la ley. El concepto de
interés es inescindible del concepto de bien jurídico, que sería todo aquello que
es apto para satisfacer esa necesidad, por ej. la vida, el honor. El bien tiene
aptitud genérica para satisfacer esa necesidad, el interés en cambio “es la
posibilidad de que una necesidad, experimentada por uno varios sujetos
determinados vengan satisfecha mediante un bien” por ejemplo “mi vida”, mi
honora. Por eso dice De Cupis que la tutela jurídica no tiene por objeto el bien
en sí mismo considerado, sino las particulares situaciones de los sujetos respecto
de esos bienes.
 interés de incidencia colectiva: el bien protegido puede ser individual o de
incidencia colectiva. Lamentablemente el Poder Ejecutivo suprimió muchas de
las menciones y regulaciones a los derechos de incidencia colectiva, como ser
los arts.14 y 1745 del Anteproyecto original:
según el art. 14 los derechos pueden ser
o derechos individuales
o derechos individuales, si existe una pluralidad de afectados individuales,
con daños comunes, pero divisibles o diferenciados, generados por una
causa común

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o derechos de incidencia colectiva, que son indivisibles y de uso común

todas estas clases de daños pueden ser incluidas en la definición legal del art.
1737.
DAÑO E INDEMNIZACION

 daño: lesión a un derecho o un interés que no sea contrario al ordenamiento

 indemnización. Comprende las consecuencias perjudiciales derivadas de la
lesión, en el ámbito patrimonial y extrapatrimonial de la victima

Requisitos

ARTÍCULO 1739. Para la procedencia de la indemnización debe existir un perjuicio

directo o indirecto, actual o futuro, cierto y subsistente. La pérdida de chance es
indemnizable en la medida en que su contingencia sea razonable y guarde una
adecuada relación de causalidad con el hecho generador.

• Cierto: El daño es cierto cuando puede constatarse su existencia en forma

cualitativa, aun cuando no pueda determinarse su magnitud con precisión.

• Actual: debe ser actual para ser indemnizable, esto es, tiene que haber ocurrido
en el momento de reclamar. El daño futuro también es indemnizable, aunque todavía no
haya ocurrido porque se tiene certeza de que ocurrirá. Por ejemplo, si una persona es
atropellada por un automóvil puede que se haya realizado gastos de curación, que serán
un daño actual, pero que deba realizarse una operación estética es un año para borrar las
secuelas del accidente. Lo que sería un daño futuro. Ambos daños son ciertos, uno es
actual el otro, futuro.

• Subsistente: esto quiere decir que el daño todavía debe existir al momento de
interponerse la demanda. Si el daño fue reparado totalmente y a satisfacción por el
victimario ya no es un daño subsistente. Si por el contrario fue la propia víctima quien
tomo a su cargo las reparaciones, el daño subsiste, solo que en vez de pedir que se
paguen los gastos que se efectuaron se reclamara lo que se vaya a gastar. Puede por
razones de urgencia o porque no hay acuerdo en el costo, la víctima se vea en la
necesidad de hacer el gasto cuanto antes.

Lo mismo puede suceder si un tercero paga el daño y se subroga en los derechos

de la víctima.

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• Directo o indirecto. Es directo, según la persona sobre la que recae, cuando lo

reclama la víctima del hecho, por ejemplo, el atropellado por el automóvil. Es indirecto
cuando el que reclama es un damnificado distinto de la víctima misma, pero por un
perjuicio propio, por ejemplo, el padre del menor atropellado por los gastos
hospitalarios. En ambos casos se trata de daños propios, solo que en el segundo caso se
trata de daños por rebote o por repercusión en otro.

• Lesión a un simple interés no ilegítimo: Para que el daño sea resarcible, éste
deberá provenir de la afectación a un interés no ilegítimo del damnificado.

Si bien no es menester que el hecho lesivo conculque un derecho subjetivo de la

víctima, se requiere al menos que el interés vulnerado sea lícito, es decir, no
reprobado por el ordenamiento jurídico (art. 1737 CCyC). Por ese motivo, no es
reparable, por ejemplo, el lucro cesante sufrido por quien a raíz del hecho se vio
privado de ganancias derivadas de una actividad ilícita, o que no contaba con la
habilitación normativamente exigida.

Daño Patrimonial y Extrapatrimonial

ARTÍCULO 1738. Indemnización

La indemnización comprende la pérdida o disminución del patrimonio de la víctima, el

lucro cesante en el beneficio económico esperado de acuerdo a la probabilidad
objetiva de su obtención y la pérdida de chances. Incluye especialmente las
consecuencias de la violación de los derechos personalísimos de la víctima, de su
integridad personal, su salud psicofísica, sus afecciones espirituales legítimas y las que
resultan de la interferencia en su proyecto de vida.

 Daño emergente: produce un empobrecimiento en el patrimonio de la víctima.

Puede consistir en un gasto o en la destrucción de la propiedad.
 Lucro cesante: es la frustración de un enriquecimiento legítimo. No cualquier
supuesto de ganancia es sin embargo un lucro cesante. Sino que deben
demostrarse pautas objetivas y ciertas de que se podía obtener.
 Perdida de chance: fue reconocida por la doctrina como un daño indemnizable.
Aquí las probabilidades no son tan ciertas ni tan lejanas. Se cuantifica de
acuerdo a las probabilidades objetivas de que suceda. A mayor probabilidad

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mayor monto tendrá. Por ejemplo, el veterinario que por su culpa produce la
muerte de un caballo de carrera tendrá que pagarle al dueño los daños que sufre
porque no podrá competir en las carreras del hipódromo. Si ese caballo venia
ganando las últimas carreras la perdida de chance será muy grande, si salía
quizás el juez no le conceda ni un centavo.

En responsabilidad civil y el derecho de daños, se habla de pérdida

de oportunidad o chance cuando, de acuerdo con el curso ordinario
de los acontecimientos, de no haber mediado el hecho ilícito, la
víctima razonablemente podría haber obtenido una ventaja, pero, a la vez,
también razonablemente, podría no haberla obtenido

 Violación de derechos personalísimo: debe aclararse que la lesiona un derecho

personalísimo también puede dar lugar a un daño patrimonial, como podría ser
el caso de una calumnia, que daña el buen nombre, pero también produce una
pérdida de clientela a un profesional
 Integridad física y psíquica: la incapacidad permanente (sea para las actividades
laborales o de otra índole) deben ser resarcida, aunque la víctima no haya dejado
de “ganar” pues la integridad física, en la medida de la chance frustrada, tener en
sí mismo un valor indemnizable. El lucro cesante, conjuga, en cambio, las
perdidas experimentadas durante el tiempo de inactividad o disminución de la
actividad laboral, es decir que responden a la incapacidad (total o parcial), pero
transitoria. Esto quiere decir que puede no llegarse a los extremos de la prueba
del lucro cesante, pero puede haber un resarcimiento por incapacidad
 Afecciones espirituales legitimas: por lo común su lesión dará lugar a un daño
extrapatrimonial o moral. Por excepción surgirá un daño patrimonial, si
repercutiera en el patrimonio.
 Interferencia al proyecto de vida: según Galdos este daño surge por “la
mutilación del plan existencial del sujeto, de aquel que conforma su libre,
personalísimo, íntimo y auténtico “ser y hacer” y en la medida que ese plan
supere el mero deseo, aspiración o expectativa y que se arraigue en la
probabilidad cierto de que el objetivo vital seria razonablemente alcanzado por
el hecho nocivo”

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CONSECUENCIAS NO PATRIMONIALES

ARTICULO 1741.- Indemnización de las consecuencias no patrimoniales. Está

legitimado para reclamar la indemnización de las consecuencias no patrimoniales el
damnificado directo. Si del hecho resulta su muerte o sufre gran discapacidad también
tienen legitimación a título personal, según las circunstancias, los ascendientes, los
descendientes, el cónyuge y quienes convivían con aquél recibiendo trato familiar
ostensible.

La acción sólo se transmite a los sucesores universales del legitimado si es interpuesta

por éste.

El monto de la indemnización debe fijarse ponderando las satisfacciones sustitutivas y

compensatorias que pueden procurar las sumas reconocidas.

Legitimados activos

 Damnificado directo: la acción se transmite a los sucesores universales de la

victima cuando haya sido interpuesta por ella mientras vivía
 Ascendientes, descendientes, cónyuges y convivientes que recibían trato familia
ostensible (en el caso de muerte o gran discapacidad de la víctima)
 Ascendientes: pueden reclamar los padres, abuelos, bisabuelos y así
sucesivamente
 Descendientes: hijos, nietos, bisnietos y otros
 Convivientes: quienes mantienen una unión convivencial
 Hermanos convivientes
 Otros familiares y no familiares convivientes con la victima: todos
aquellos familiares (primos, tíos, entre otros) y no familiares (hijos o
padres de crianza) que convivían con la victima y reciban trato familiar
ostensible

Valoración y cuantificación del daño extrapatrimonial

En materia de cuantificación, la norma alude a parámetros de los placeres

compensatorios. Implica que la indemnización dineraria tiene por finalidad contribuir a
la adquisición de sensaciones placenteras o de otros bienes morales, no necesariamente
aptos para anular o hacer desaparecer las consecuencias dolorosas del acto ilícito.

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Viramonte disiente de la solución normativa, pues sostiene que pretender compensar el

daño moral con placeres materiales, cualquiera sea su índole, importa una idea
equivocada respecto del daño extrapatrimonial y del sentido que tiene su reparación.
Nótese que aquellos casos en que la víctima quedan en estado vegetativo no pueden
hablarse de placeres compensatorios, pues ningún placer o consuelo puede experimentar
quien se encuentra privado de la aptitud de sentir. (Pizarro)

El quantum del daño moral debe determinarse en función de la entidad objetiva del
detrimento espiritual, teniendo en cuenta las circunstancias particulares de cada caso, en
particular

 La personalidad del damnificado (edad, sexo, condición social, etc.)

 Si el damnificado es indirecto (el vínculo existente con la víctima, la índole de
las lesiones sufridas, la posible influencia del tiempo, entre otras cosas)

ANTIJURIDICIDAD

Concepto

ARTÍCULO 1717. Cualquier acción u omisión que causa un daño a otro es

antijurídica si no está justificada.

Antijuridicidad material y formal

La antijuridicidad formal se manifiesta cuando la acción es contraria a una prohibición

jurídica, sea de comisión (hacer) u omisión (no hacer).

La antijuridicidad sustancial (material) tiene un sentido más amplio, la cual se configura

por la mera existencia de una conducta (acción u omisión) que causa un daño, salvo que
la conducta este justificada. Es decir, para que la conducta sea antijuridica no se
requiere que medie una prohibición legal. Por ejemplo, en muchos casos, una conducta
puede ser “formalmente” adecuada, en tanto no contraría el ordenamiento jurídico, y,
sin embargo, el espíritu, el contenido de tal acto lo convierte en antijurídico. Entre estos
casos podemos nombrar el fraude a la ley, el ejercicio abusivo del derecho, etc.

Esta posición del Código Civil y Comercial implica receptar los postulados que viene
sosteniendo la CSJN en diversos pronunciamientos, según los cuales el alteran non
laedere tiene jerarquía constitucional.

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Esta posición respecto del daño injusto es reconocida por el CCC en toda su regulación,
lo que le otorga coherencia al sistema. Al respecto, Picasso (2013) nos dice que en el
código actual "el deber general de no dañar aparece expresamente previsto en el art.
1710 inc. a) y es mencionado, asimismo, en el art. 1716”.

El Código adopta una antijuricidad material

FACTOR DE ATRIBUCIÓN

Concepto

El factor de atribución constituye el elemento valorativo (axiológico) en virtud del cual

el ordenamiento jurídico dispone la imputación de las consecuencias dañosas del
incumplimiento obligacional o de un hecho ilícito stricto sensu a una determinada
persona (Pizarro & Vallespinos, 2014).

ARTÍCULO 1721. La atribución de un daño al responsable puede basarse en factores

objetivos o subjetivos. En ausencia de normativa, el factor de atribución es la culpa.

Los factores de atribución pueden ser objetivos y subjetivos, ambas clases de factores
tienen la misma jerarquía

 Subjetivos: dolo y culpa

 Objetivos: riesgo, garantía, equidad, el abuso del derecho, y el exceso en la
normal tolerancia entre vecinos.

Factor Subjetivo. Dolo y Culpa.

ARTÍCULO 1724. Son factores subjetivos de atribución la culpa y el dolo. La culpa

consiste en la omisión de la diligencia debida según la naturaleza de la obligación y las
circunstancias de las personas, el tiempo y el lugar. Comprende la imprudencia, la
negligencia y la impericia en el arte o profesión. El dolo se configura por la
producción de un daño de manera intencional o con manifiesta indiferencia por los
intereses ajenos.

La culpa se puede manifestar como:

 Negligencia (art. 1724 CCC), la cual consiste en no prever lo que es previsible, o

en caso de hacerlo, no adoptar la diligencia necesaria para la evitación del daño.

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Es una conducta omisiva de cierta actividad, que en caso de realizarla hubiera

sido apta para evitar el daño.
 Imprudencia: implica una conducta positiva, precipitada o irreflexiva que es
llevada sin prever sus consecuencias.
 Impericia: consiste en la incapacidad técnica para la ejecución de una
determinada función, profesión o arte.

Todas ellas pueden estar presentes, en tanto pueden combinarse entre sí.

La culpa se valora en concreto, teniendo en cuenta la naturaleza de la obligación

asumida y las circunstancias puntuales de persona, tiempo y lugar.

El dolo se configurará

 Con la producción del daño de manera intencional

 Cuando se actúa con manifiesta indiferencia por los intereses ajenos, admitiendo
así el dolo eventual.

El dolo agrava la responsabilidad del agente o produce efectos particulares.

La regla es la atribución subjetiva. Ejemplo de factor de atribución subjetiva

 Encubrimiento (1752)
 Simulación (337)
 Responsabilidad en el ejercicio de las profesiones liberales (1768)
 Intromisión en la vida privada (1770)
 Entre otros

Factor Objetivo

Concepto, clases.

ARTÍCULO 1722. El factor de atribución es objetivo cuando la culpa del agente es

irrelevante a los efectos de atribuir responsabilidad. En tales casos, el responsable se
libera demostrando la causa ajena, excepto disposición legal en contrario.

La responsabilidad es objetiva cuando la culpa es innecesaria para atribuir la

responsabilidad, la atribución se realiza con abstracción de la imputación subjetiva.

Los factores objetivos de atribución se caracterizan por:

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 Fundar la atribución del incumplimiento obligacional y la responsabilidad que

de él deriva, o la responsabilidad que emerge de hechos ilícitos stricto sensu, en
parámetros objetivos de imputación;
 Con total abstracción de la idea de culpabilidad.

Los factores objetivos comprenden

 El riesgo
 La garantía
 La equidad
 El abuso del derecho
 Exceso en la normal tolerancia entre vecinos.

El CCC, en el Capítulo I –dedicado a la responsabilidad civil- contempla la

responsabilidad objetiva, con la doctrina (Galdos, 2012) podemos efectuar la siguiente
distinción de supuestos:

 el riesgo y el vicio (designaciones, éstas, que son las más difundidas en la

doctrina y jurisprudencia) de las cosas y de las actividades riesgosas o peligrosas
por su naturaleza, por los medios empleados o por las circunstancias de su
realización (arts. 1757, 1758, 1733 inc. “e”);
 la indemnización de equidad (art. 1742) y los daños causados por los actos
involuntarios (arts. 1750);
 la garantía (aludiendo al fundamento de las responsabilidades indirectas) (art.
1753), en la responsabilidad contractual objetiva (art. 1723) y en la
responsabilidad profesional por resultado (art. 1768);
 la responsabilidad del grupo en caso de actividad peligrosa y la responsabilidad
del grupo en caso de autoría anónima (arts. 1762 y 1761);
 la del dueño y ocupante de un edificio por las cosas arrojadas o caídas (art.
1760);
 el daño causado por animales (art. 1759);
 el daño derivado de los accidentes de tránsito (art. 1769);
 la responsabilidad de los padres y de los tutores, curadores y otras personas
encargadas de los menores e incapaces (arts. 1754, 1755, 1756);
 la de los titulares de los establecimientos educativos (art. 1767);
 la responsabilidad del principal por el hecho del dependiente (art. 1753);

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 la responsabilidad por los hechos de quién se sirve para el cumplimiento de sus

obligaciones (art. 1753).

NEXO DE CAUSALIDAD.

Concepto

ARTÍCULO 1726. Son reparables las consecuencias dañosas que tienen nexo
adecuado de causalidad con el hecho productor del daño. Excepto disposición legal en
contrario, se indemnizan las consecuencias inmediatas y las mediatas previsibles.

Es aquella relación de causa a efecto que existe entre un determinado hecho, negativo o
positivo, contractual o extracontractual, y un perjuicio. Es el nexo que enlaza
jurídicamente un determinado evento, suceso o acción con un resultado o consecuencia
dañosa.

Teorías. Consecuencias

El nuevo Código recepta la teoría de la causalidad adecuada a los fines de este

presupuesto. Esto quiere decir que se tendrá por autor de una conducta a quien haya
realizado un acto que incremente significativamente la producción de un resultado.

Es preciso tener en cuenta que la teoría de la relación causal cumple una doble función.

 En primer lugar, permite determinar la autoría (es decir, quien resulta

responsable de un determinado daño) y,
 a su vez, cuál es la extensión del resarcimiento (qué consecuencias deben ser
resarcidas).

ARTICULO 1727.- Tipos de consecuencias. Las consecuencias de un hecho que

acostumbran a suceder según el curso natural y ordinario de las cosas, se llaman en
este Código “consecuencias inmediatas”. Las consecuencias que resultan solamente de
la conexión de un hecho con un acontecimiento distinto, se llaman “consecuencias
mediatas”. Las consecuencias mediatas que no pueden preverse se llaman
“consecuencias casuales”.

 Consecuencias inmediatas Son consecuencias inmediatas aquellas que

acostumbran suceder según el curso normal y ordinario de las cosas.
Para saber cuándo un hecho es normal o regularmente acontece es preciso un
juicio en abstracto, lo que también se conoce como una prognosis. Este juicio se

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realiza prescindiendo de lo efectivamente sucedido y atendiendo a lo que

usualmente ocurre y al grado de previsión que cualquier hombre razonable
podría haber tenido por razón de su profesión o de cualquier otra circunstancia.
Se indemnizan siempre

Por ejemplo, en el caso de una mala praxis médica, el suministro de excesiva

cantidad de anestesia, la causa inmediata es la muerte de un paciente. Otro
ejemplo, que dan Pizarro y Vallespinos (2013), es el de la transfusión de sangre
portadora del virus de HIV; la consecuencia inmediata en tal caso será el
contagio del paciente del mencionado virus.
 Consecuencias mediatas: es aquella resulta de la conexión de un hecho con un
acontecimiento distinto. no hay que probar que se haya empleado la debida
atención y conocimiento de las cosas, pues lo que se juzga es la previsibilidad en
abstracto. Se indemnizan siempre, salvo disposición en contrario.
Por ejemplo. el HIV del esposo es una consecuencia inmediata de la transfusión,
el HIV de la esposa es una consecuencia mediata. Estas consecuencias son
imputables al autor del hecho cuando las hubiere podido prever o cuando,
empleando debida atención, hubiera podido evitarlas. Dicha previsibilidad debe
ser apreciada en abstracto.
 Consecuencias casuales Son consecuencias casuales las consecuencias mediatas
que no pueden preverse.
No están comprendidas entre las consecuencias indemnizables, según e art.
1726. Sin embargo, puede suceder que hayan sido previstas. Por ejemplo, si hay
mora, el deudor que no paga a tiempo cargara con el caso fortuito.
En el caso brindado por Pizarro y Vallespinos (2013), será una consecuencia
casual el suicidio del hijo del paciente infectado con HIV en virtud de la grave
depresión de su padre a causa de la enfermedad.
 Consecuencias remotas Son consecuencias remotas las consecuencias casuales
que se hallan tan alejadas del hecho que en ningún caso son imputables, decía el
art. 906 del CC, hoy derogado. El actual Código no establece este tipo de
consecuencias.

EXIMENTES

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Las eximentes son circunstancias que operan enervando la antijuridicidad, la relación de

causalidad o los factores de atribución. Las mismas poseen gran importancia, ya que
pueden aminorar o eximir la responsabilidad por daño al sindicado como responsable.
Según el efecto que producen, encontramos eximentes vinculadas con

Daño: si no se dan los presupuestos dichos anteriormente

la antijuridicidad Las causas de justificación enervan la antijuridicidad de la conducta

y, bajo ciertas circunstancias, pueden actuar como eximentes de la responsabilidad (v.
g., legítima defensa) o justificar una reparación de equidad no plena o integral (v. g.,
estado de necesidad). Entre ellas encontramos el ejercicio regular de un derecho, el
cumplimiento de una obligación legal, el estado de necesidad, la legítima defensa y el
consentimiento del damnificado.

También el art. 1749 establece la responsabilidad de quien causa un daño no justificado

por acción u omisión. Es de señalar que, si bien se ha unificado la responsabilidad
contractual con la extracontractual, el Código distingue la antijuridicidad en uno u otro
campo. Es así que los arts. 1716 y 1749 mencionan separadamente la violación del
deber general de no dañar a otro y el incumplimiento de una obligación.

ARTÍCULO 1718. Legítima defensa, estado de necesidad y ejercicio regular de un

derecho

Está justificado el hecho que causa un daño:

a) en ejercicio regular de un derecho;

quien ejerce un derecho actúa con la autorización del orden jurídico. Hacer uso de la
libertad hasta el límite de lo que se le permitió y por lo tanto no debe responder.

No hay dudas que en algunos casos habrá daños serios. Por ejemplo, el comerciante
exitoso que por su eficiencia lleva a la quiebra a su competidor no le debe ni un centavo.
Su límite es la competencia desleal o el abuso de la poción dominante de mercado.

Cumplimiento de una obligación legal-. Pese a la eliminación en el CCyCom, el

principio es el mismo. Cumplir un deber legal es ejercer un derecho. Si se lo hace dentro
del marco legal no puede haber responsabilidad.

b) en legítima defensa propia o de terceros, por un medio racionalmente

proporcionado, frente a una agresión actual o inminente, ilícita y no provocada; el

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tercero que no fue agresor ilegítimo y sufre daños como consecuencia de un hecho
realizado en legítima defensa tiene derecho a obtener una reparación plena;

requisitos

 Defensa puede ser propia o de un tercero: el tercero puede ser cualquier persona
y no necesariamente un familiar o alguien por quien haya obligación de
sacrificarse
 El medio de agresión debe ser racionalmente proporcionado: la racionalidad del
medio debe apreciarse con criterio amplio y ante la duda justificarse el daño
inferido. Si el agredido tiene fundadas razones para creer que todavía está siendo
agredido o que la agresión es mayor que lo que realmente es, hay legítima
defensa. En este caso hay exceso inculpable en la legitima defensa.
La proporcionalidad es una cuestión de apreciación de hecho, en la que tiene
fundamental importancia el lugar, edad, sexo, etc.
Lo que el derecho autoriza es a defenderse de una agresión injusta pero no a
aprovechar la oportunidad para agredir a otro, porque en ese caso hay riña, y no
legítima defensa.
 La agresión debe ser actual o inminente: lo que interesa es que la situación
agresiva no hay terminado, porque en ese caso hay venganza. El agredido está
justificado cuando su vida o integridad física o sus bienes están en peligro. Pero
si ese peligro pertenece al pasado, el derecho no lo autoriza a hacer justicia por
mano propia.
 El código no exige que la agresión haya comenzado, sino que es licito
defenderse contra el acto agresivo inminente.
Inminente: quiere decir que “amenaza o esta para suceder prontamente”. Según
como se mire, si una persona mata a otra que le apunta con un arma, puede
entenderse que se trata de una amenaza actual o inminente porque todavía no le
disparo. Lo que es absurdo que se recién se considere que hay legítima defensa
cuando el disparo sale del arma del agresor.
 Agresión ilícita: lo que se autoriza es la defensa contra un acto ejercido sin
derecho. Una agresión idéntica puede justificar la defensa en un caso y en otro
estar prohibida. El ladrón que escapa de la policía no tiene derecho a dispararles,
pese a que corre peligro su vida. Si mata a un policía comete homicidio. En
cambio, el policía que mata a un ladrón que le dispara en su huida y pone en

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riesgo su vida, ejerce el derecho de preservar su vida lo que provoca legítima

defensa.
 Agresión no provocada: no existe legítima defensa de la legitima defesa. Quien
se defiende de una agresión debe estar libre de culpa.
Resarcimiento de la legitima defensa
El daño que causa quien se defiende no es antijurídico respecto del agresor;
respecto de los terceros inocentes, es un daño antijuridico como cualquier otro,
por lo que debe indemnizar la totalidad del daño

c) para evitar un mal, actual o inminente, de otro modo inevitable, que amenaza al
agente o a un tercero, si el peligro no se origina en un hecho suyo; el hecho se halla
justificado únicamente si el mal que se evita es mayor que el que se causa. En este
caso, el damnificado tiene derecho a ser indemnizado en la medida en que el juez lo
considere equitativo.

El estado de necesidad es un caso de interés prevaleciente o de sacrificio de un bien

menor por uno mayor.

La diferencia de la legitima defensa con el estado de necesidad es que la situación que

motiva la actuación es causada dolosamente por quien sufrió el daño.

Requisitos

 Mal actual o inminente

 Mal inevitable por otro medio el acto necesitado debe ser la única salida posible
para evitar el mal mayor.
 Que amenaza al agente o a un tercero, si el peligro no se origina en un hecho
suyo: la amenaza también puede ser padecida por un tercero.
 El mal que se evita debe ser mayor al que se causa: supone un balance de
intereses, la regla es evitar el mal mayor. Hurtar comida puede tornarse licito
para el hambriento, pero no estará permitido el asalto a mano armada o el
homicidio, para proveerse de alimentos.

Reparación

El necesitado debe indemnizar al damnificado en la medida en que el juez lo considere

equitativo.

Factor de atribución
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 el factor de atribución subjetivo: Eximen de responsabilidad: el error de hecho

esencial (art. 265 del CCC), el dolo y la violencia o intimidación (arts. 271 y 276
del CCC). Cuando se comprueba alguna de estas circunstancias, el acto no posee
intención ni libertad, respectivamente, eliminándose la voluntariedad del acto,
sobre la cual se asienta el reproche de culpabilidad. Lo mismo ocurre cuando
existen causales que obstan el discernimiento (arts. 260 y 261 del CCC), salvo lo
dispuesto por el art. 1750 del CCC.
La prueba de un actuar diligente, de acuerdo al objeto de la obligación y en
función a las circunstancias de persona, tiempo y lugar, puede constituirse en
eximente (art. 1724).
Dentro del sistema de responsabilidad subjetiva, basado en la idea de culpa, debe
alcanzar al sindicado como responsable la prueba de la no culpa para liberarse.

la relación de causalidad y factor de atribución objetivo

La necesaria relación causal que debe existir entre la conducta y el daño puede verse
suprimida o aminorada en sus efectos por la presencia de factores externos. En el primer
caso hablamos de interrupción del nexo causal, mientras que en el segundo nos
encontramos frente a una concausa. En el caso de interrupción del nexo de causalidad,
el sindicado como responsable se verá eximido de responsabilidad civil, ya que él no
habrá sido el autor del mismo. En el supuesto de la con causalidad, ésta aminorará la
responsabilidad civil del sindicado como responsable, ya que el daño no será causado
solamente por el actuar del mismo, sino por la concurrencia de su actuar con otro factor
(concausa). En efecto, la ausencia total o parcial de relación de causalidad generará la
ausencia total o parcial de responsabilidad civil.

El nuevo Código Civil y Comercial regula las siguientes situaciones:

 Hecho de la victima
 Caso fortuito
 Hecho de terceros

Hecho de la víctima

ARTÍCULO 1729. Hecho del damnificado La responsabilidad puede ser excluida o

limitada por la incidencia del hecho del damnificado en la producción del daño,

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excepto que la ley o el contrato dispongan que debe tratarse de su culpa, de su dolo, o
de cualquier otra circunstancia especial.

Para que la víctima pierda el derecho a ser indemnizada tiene que haber causado su
propio daño, total o parcialmente. Basta el hecho del damnificado.

Que el hecho del damnificado baste para hacerlo perder responsabilidad quiere decir
que no se debe probar que tuvo discernimiento. El hecho del inimputable, de una
persona con capacidad disminuida o de un menor, es suficiente para tenerlos por
causantes de su propio daño.

En algunos casos para la ley no es suficiente el hecho del damnificado, sino que se
requiere culpa. Por ejemplo art. 4 ley 17048 sobre accidentes nucleares.

En otros casos ni culpa ni el dolo de la víctima son suficientes como en la

responsabilidad de los propietarios de establecimientos escolares, en que el responsable
se exime solo con la prueba del caso fortuito.

Hecho de terceros

ARTÍCULO 1731. Para eximir de responsabilidad, total o parcialmente, el hecho de

un tercero por quien no se debe responder debe reunir los caracteres del caso fortuito.

Tiene que asumir los caracteres del caso fortuito

 Imprevisible
 Inevitable
 Ajeno a la conducta del dañador

Se busca con esta exigencia elevar el nivel de diligencia exigido, el sujeto debe prever
que antes las posibles imprudencias o reacciones de los terceros y tratar de prevenir, con
los medios razonables a su alcance, los daños que pudieran ocurrir.

CASO FORTUITO

ARTÍCULO 1730. Caso fortuito. Fuerza mayor

Se considera caso fortuito o fuerza mayor al hecho que no ha podido ser previsto o que,
habiendo sido previsto, no ha podido ser evitado. El caso fortuito o fuerza mayor exime
de responsabilidad, excepto disposición en contrario.

Este Código emplea los términos “caso fortuito” y “fuerza mayor” como sinónimos.

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Requisitos del caso fortuito

 Imprevisibilidad: de ser imposible de pronosticar, de saber que ocurrirá porque

es un hecho sumamente extraño. El ejemplo típico es un terremoto, un tsunami o
la caída de un rayo, entre otros.
 Inevitabilidad: puede que un hecho sea susceptible de ser previsto, como un
terremoto, pero imposible de resistir o evitar, ya sea porque no se sabe el
momento en que ocurrirá o porque aun sabiéndolo es de tal magnitud que el ser
humano no tiene la fuerza para hacerle frente. Por ejemplo, una tormenta
eléctrica puede pronosticarse, pero no puede evitarse.
 Sobreviniente: el hecho que impide cumplir no debe haber existido y sido
conocido al momento de contratar.
 Ajenidad: el caso fortuito debe ser inimputable. Si el deudor tiene la culpa
porque no previo lo que era previsible o no tomo las medidas para evitarlo, hay
responsabilidad civil
Por ejemplo, no configura un caso fortuito la explosión de una caldera ubicada
en una fábrica, en cuyo caso el dueño o guardián resultaran responsables de los
daños que la explosión causara.
 Invencible: debe tornar de cumplimiento imposible la obligación asumida
 Actual: debe existir al momento de la exigibilidad de la obligación y ser un
hecho presente y no una mera posibilidad o amenaza.

Conceptualmente el caso fortuito es un hecho natural; la fuerza mayor es un hecho del

hombre, del gobernante o del Estado. Sin embargo, la ley los equipara en cuanto a sus
efectos.

FUNCIONES DEL DERECHO DE DAÑOS

RESARCITORIA

La reparación del daño consiste en “el cumplimiento de una obligación a cargo del
responsable y a favor del damnificado, que tiene por objeto resarcir el daño
injustamente al acreedor” (Pizarro & Vallespinos, 2014, p. 217). En este sentido, la
reparación constituye, en una perspectiva netamente jurídica, el restablecimiento del
equilibrio preexistente que fuera alterado por el evento dañoso, y el cumplimiento de la
justicia y la equidad.

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ARTÍCULO 1716. Deber de reparar

La violación del deber de no dañar a otro, o el incumplimiento de una obligación, da

lugar a la reparación del daño causado, conforme con las disposiciones de este
Código.

El daño en sentido jurídico, como hecho jurídico idóneo para provocar consecuencias
resarcitorias, es un concepto diferente al del perjuicio material o de orden físico. Entre
uno y otra media una relación de especie a género.

El principio de reparación plena e integral es uno de los grandes pilares sobre los que se
asienta el derecho moderno de daños, en la búsqueda de una justa y plena reparación del
daño causado. En esta tarea, se intenta que la víctima sea resarcida en forma plena o
integral y, a la vez, asegurar al responsable que no asumirá una obligación mayor al
daño que ha causado.

Cuatro son las reglas que se deben respetar:

 El daño debe ser fijado al momento de la decisión.

 La indemnización no debe ser inferior al perjuicio.
 La apreciación debe ser formulada en concreto.
 La reparación no debe ser superior al daño sufrido.

ARTÍCULO 1740. Reparación plena

La reparación del daño debe ser plena. Consiste en la restitución de la situación del
damnificado al estado anterior al hecho dañoso, sea por el pago en dinero o en
especie. La víctima puede optar por el reintegro específico, excepto que sea parcial o
totalmente imposible, excesivamente oneroso o abusivo, en cuyo caso se debe fijar en
dinero. En el caso de daños derivados de la lesión del honor, la intimidad o la
identidad personal, el juez puede, a pedido de parte, ordenar la publicación de la
sentencia, o de sus partes pertinentes, a costa del responsable.

La norma en comentario establece —siguiendo una regla clásica— que la reparación

consiste en la restitución de las cosas al estado en que se encontraban con anterioridad
al hecho ilícito. El resarcimiento tiende entonces a borrar los efectos del acto dañoso, de
modo que todo suceda como si el hecho ilícito nunca hubiera tenido lugar.

Ahora bien, dicha reparación puede tener lugar en especie o por equivalente dinerario.

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La primera de ellas implica, justamente, volver las costas materialmente al estado que
tenían con anterioridad al hecho ilícito (por ejemplo, reparación de los deterioros
causados en una cosa de propiedad del damnificado). Por el contrario, la reparación por
equivalente se configura cuando el responsable paga a la víctima una suma de dinero
que tiene por función recomponer su patrimonio y compensar el perjuicio
extrapatrimonial que sufrió. En este último caso, la indemnización debe ser equivalente
a los valores patrimoniales menoscabados (consecuencias con repercusión en el
patrimonio), pero es imposible establecer una equivalencia exacta en lo que atañe al
daño moral; en ese último supuesto, el dinero es una forma de procurar a la víctima
satisfacciones sustitutivas que compensen las consecuencias espirituales del hecho
ilícito (art. 1741, in fine, CCyC). Finalmente, también es concebible que la reparación
tenga lugar parcialmente en especie, y otra parte en dinero (por ejemplo, la publicación
de la sentencia condenatoria puede computarse como una reparación en especie de parte
del perjuicio causado por la lesión al honor, y adicionarse a la indemnización en dinero
de la porción restante del daño).

El CCyC prevé que la víctima puede optar por una u otra vía, es decir, por la restitución
de las cosas a su estado anterior, o por una indemnización en dinero. Pero la primera
opción no será de aplicación cuando la reparación in natura se haya vuelto imposible
(por ejemplo, porque se trata de lesiones sufridas por la víctima en su integridad física o
moral), o cuando resulte excesivamente oneroso o abusivo.

Finalmente, cabe aclarar que la norma en estudio se refiere a la reparación en especie

del daño sufrido por la víctima, pero no a la ejecución forzada de la o las prestaciones
incumplidas, cuando la responsabilidad deriva de la inejecución de una obligación. Esta
última sanción (la ejecución forzada) es algo completamente distinto de la
responsabilidad civil, dado que el acreedor insatisfecho no necesita demostrar un daño
para que ella resulte procedente, y le basta, en cambio, con probar el título y alegar el
incumplimiento, lo que desplaza sobre el deudor la prueba del pago, salvo en el caso de
las obligaciones de no hacer (arts. 730 y 894 CCyC y concs.).

PREVENTIVA. Concepto. Deber general de no dañar.

ARTÍCULO 1710. Deber de prevención del daño

Toda persona tiene el deber, en cuanto de ella dependa, de:

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a) evitar causar un daño no justificado;

b) adoptar, de buena fe y conforme a las circunstancias, las medidas razonables para

evitar que se produzca un daño, o disminuir su magnitud; si tales medidas evitan o
disminuyen la magnitud de un daño del cual un tercero sería responsable, tiene
derecho a que éste le reembolse el valor de los gastos en que incurrió, conforme a las
reglas del enriquecimiento sin causa;

c) no agravar el daño, si ya se produjo

El inc. a del art. 1710 CCyC consagra expresamente el deber general de no dañar a
otros, que —según lo ha declarado la Corte Suprema de Justicia de la Nación—(124)
tiene rango constitucional. La transgresión de tal deber, además de habilitar la acción
preventiva de los arts. 1711 a 1713 CCyC, funda la antijuridicidad como presupuesto de
la responsabilidad civil (art. 1717 CCyC).

El inc. b establece el deber genérico de evitar la producción de un daño, o de disminuir

sus efectos, si este ya se produjo. Como tal, el deber consagrado en la norma puede
hacerse valer erga omnes, es decir, no solo frente a quien causó el daño por medio de
alguna acción suya, sino también contra todo aquel que pueda prevenir el perjuicio o
evitar que se agrave, siempre que hacerlo se encuentre en su esfera de actuación.
Resulta preciso, para clarificar los alcances de la norma, establecer los supuestos en que
dicho deber resulta aplicable, como así también quiénes se encuentran obligados a
actuar en la prevención.

Cuando la norma se refiere a disminuir la magnitud del daño, parte del aspecto
cualitativo (entidad o medida del daño), y su extensión en el tiempo o prolongación. De
esta manera, la tutela comprende todas las etapas y supuestos posibles en que se puede
evitar el perjuicio, e incluye a los daños continuados. Este último supuesto puede
presentarse, por ejemplo, en los daños ambientales causados por la contaminación que
continúa generándose aun después de descubierto el perjuicio, o los supuestos de daños
al honor o a la intimidad, que pueden producirse por la difusión de una imagen
correspondiente a la esfera privada de la persona.

Finalmente, el deber se completa con la exigencia de no agravar el daño ya producido,

que es un supuesto distinto de los anteriormente relatados, pues el sujeto obligado no ha
de esperar el reclamo indemnizatorio, ni el dictado de una sentencia para reparar el

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perjuicio, sino que, estando a su alcance hacerlo, debe evitar que el daño ya causado se
agrave. Este último caso también comprende la situación de la propia víctima que,
pudiendo hacerlo, no toma las medidas necesarias para disminuir el daño que ella
misma sufrió, lo que puede conducir a que la futura indemnización únicamente
comprenda el perjuicio originalmente ocasionado, mas no la agravación imputable al
propio damnificado.

Acción preventiva prevista en el Código Civil y Comercial de la Nación.

ARTÍCULO 1711. La acción preventiva procede cuando una acción u omisión

antijurídica hace previsible la producción de un daño, su continuación o agravamiento.
No es exigible la concurrencia de ningún factor de atribución.

 Requisito previo: acción u omisión antijuridica

El requisito básico para poder pedir la protección preventiva es que se trate de
una acción u omisión antijuridica.
Mientras una persona no cause un daño, la regla es la libertad de actuación, por
lo que solo puede restringírsela si se invoca la transgresión normativa. Es por
otro lado la única forma de justificar la actuación preventiva frente a un acto
omisivo. Solo puede ser antijuridica una omisión si existe un deber legal de
actuar para prevenir el daño. Esa antijuridicidad no tiene que ser formal, sino
comprensiva del ordenamiento jurídico todo. Es decir, que allí donde exista un
deber de actuación, impuesto por la ley, reglamento, tratado internacional o por
una tendencia jurisprudencial, se podrá plantear la acción preventiva.
 Requisito de peligro de daño
No solo debe existir antijuridicidad, sino que también debe demostrarse que la
acción u omisión hace previsible la producción de un daño. Esta previsibilidad
se juzga en abstracto, teniendo en cuenta lo que es previsible para un hombre
medio, sin dejar de lado las particularidades circunstancias. Así este articulo
debe ser relacionado con el art. 1725; cuanto mayor sea el conocimiento de las
cosas, mayor será el deber de actuar.
 Acción de cese de la actuación del daño
La norma permite interponer la acción preventiva para impedir la continuación
del daño. Es una acción de cesación que tendrá lugar en todos aquellos casos en
los cuales el daño ya se ha producido, pero la conducta es continuada y se pide
su cese. por ejemplo, un acto abusivo, un acto discriminatorio, entre otros.
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Estas acciones son imprescriptibles e independientes de las acciones

indemnizatorias, porque suponen conductas continuadas. De lo contrario habría
que admitir que el paso del tiempo puede pugnar la discriminación, la
depredación del medio ambiente o la exposición de la vida íntima.
 Acción de cese de agravamiento
La acción de cesación del daño normalmente estará comprendida en las acciones
de cese de continuación o agravamiento. Pero pueden existir casos en los cuales
el daño ya se haya producido y sea irreversible, o bien que no se trate de una
conducta continuada que se mantiene con el tiempo el caso previsto en la norma
es el del daño ya producido, por un hecho único, pero que incluso puede llegar a
ser peor.
También puede ser útil para aquellos casos en los cuales la acción de daños a
prescripto o ha sido pagado. La acción del cese del agravamiento, que tiene un
objeto distinto, no está alcanzada, en principio, por la prescripción liberatoria.
 Inexigibilidad de factores de atribución
La ley no exige que se demuestre el factor de atribución, lo que no quiere decir
que no pueda probarlo el interesado, si es que está a su alcance hacerlo.

ARTÍCULO 1712. Están legitimados para reclamar quienes acreditan un interés

razonable en la prevención del daño.

La ley no dice quiénes son los legitimados para no quitar posibilidades a nadie. El
listado de admitidos debe ser dejado a la obra de los códigos procesales y a la acción de
la doctrina y de la jurisprudencia.

La única pauta que exige es “interés razonable en la prevención”. Criterios., podemos

mencionar:

 Ser la posible víctima del daño: se trata de un posible afectado. Así por ejemplo
el padre que deberá sufragar gastos por una posible enfermedad de su hijo es un
damnificado indirecto que sufre un daño emergente personal.
 Tener legitimación para defensa de intereses de incidencia colectiva: es el caso
por ejemplo de las asociaciones de defensa del medio ambiente o de derechos de
consumidores.

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 Estar obligado a actuar: aquella persona que está obligada a actuar para prevenir
el daño, como por ejemplo el titular del poder de policía, cuando necesite del
auxilio de la justicia para poder actuar.

ARTÍCULO 1713. Sentencia

La sentencia que admite la acción preventiva debe disponer, a pedido de parte o de

oficio, en forma definitiva o provisoria, obligaciones de dar, hacer o no hacer, según
corresponda; debe ponderar los criterios de menor restricción posible y de medio más
idóneo para asegurar la eficacia en la obtención de la finalidad.

Características

 Se otorgan fuertes poderes al Juez para poder fijar obligaciones a las partes,
aunque no hayan sido solicitadas
 Las medidas de prevención por regla serán provisorias, aunque la ley permite
que el Juez las fijes de carácter definitivo
 Cualquier tipo de obligación que prevenga el daño puede ser objeto de la
sentencia
 El Juez tiene el deber de restringir lo menos posible la libertad de actuación del
responsable del probable daño
 El Juez debe asegurar, como en toda sentencia judicial su eficacia

SANCIÓN PECUNIARIA Disuasiva. Nociones del anteproyecto de 2012.

el Congreso de la Nación eliminó del Proyecto la figura de la sanción pecuniaria

disuasiva al modificar el texto del art. 1708, suprimir el anterior art. 1714 y proceder a
mantener en lo esencial el texto del art. 1715 originario (referido a la punición
excesiva), transformándolo en los actuales arts. 1714 y 1715.

No obstante, la redacción de los artículos, la función punitiva es parte del régimen de

responsabilidad por daños

ARTÍCULO 1714. Punición excesiva

Si la aplicación de condenaciones pecuniarias administrativas, penales o civiles

respecto de un hecho provoca una punición irrazonable o excesiva, el juez debe
computarla a los fines de fijar prudencialmente su monto.

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El articulo no tiene mayor sentido y solo se explica porque el Senado no quiso suprimir
el original 1714 y renumerar los demás artículos.

Se trata de una norma dirigida a todos los jueces, no solo los civiles, que tengan que
imponer una condena pecuniaria, pero siempre que tenga naturaleza sancionatoria. Este
articulo no puede, por lo tanto, ser utilizado para disminuir una indemnización de daños.
Por ejemplo, si una persona ha sido condenada con prisión perpetua por femicidio, no
puede invocar este articulo para conceder una indemnización menor ya que no se
concede como sanción sino como resarcimiento.

El articulo puede ser entendido de 2 maneras

 La primera es que cuando el juez tiene que aplicar una sanción debe tener suma
prudencia procurando que sea justa y no excesiva
 La segunda es que un juez cuando deba aplicar una sanción, tiene que tener en
cuenta todas las otras sanciones, que, sobre el mismo hecho, se le hayan
impuesto al responsable.

ARTÍCULO 1715. Facultades del juez

En el supuesto previsto en el artículo 1714 el juez puede dejar sin efecto, total o
parcialmente, la medida.

Nuevamente se trata de un artículo superfluo que solo figura para no tener que
renumerar el articulado entero.

Se entiende que es el propio juez que impuso la medida quien va a dejar sin efecto su
propia medida, pues no tiene jurisdicción para hacerlo respecto a lo decidido por otro
juez.

Si se trata de un caso de daños punitivos al consumidor que sea al mismo tiempo un

delito penal, el artículo se aplicara cuando la sanción penal se haya impuesto después de
la cuantificación del daño punitivo. Se entiende que no debe tratarse de un fallo firme.

Si, por el contrario, el juez, al momento de fallar, ya conoce el monto total de las
sanciones administrativas y la penal, directamente debe rechazar el daño punitivo del
art. 52 bis en vez de dejarlo sin efecto.

Daño punitivo Ley de Defensa del Consumidor.

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El instituto de los daños punitivos ha sido definido como …sumas de dinero que los
tribunales mandan a pagar a la víctima de ciertos ilícitos que se suman a las
indemnizaciones por daños realmente experimentados por el damnificado, que están
destinados a punir graves inconductas del demandado y a prevenir hechos similares en
el futuro. (Pizarro, 1992, pp. 291-292).

En nuestro país tenemos una sola experiencia respecto de los daños punitivos y está
contemplada en el art. 52 bis de ley 24240 (ley 26361 B.O. 07.04.2008), que reza:

Daño punitivo. Al proveedor que no cumpla sus obligaciones legales o contractuales

con el consumidor, a instancia del damnificado, el juez podrá aplicar una multa civil a
favor del consumidor, la que se graduará en función de la gravedad del hecho y demás
circunstancias del caso, independientemente de otras indemnizaciones que
correspondan. Cuando más de un proveedor sea responsable del incumplimiento
responderán todos solidariamente ante el consumidor, sin perjuicio de las acciones de
regreso que les correspondan. La multa civil que se imponga no podrá superar el
máximo de la sanción de multa prevista en el art. 47, inc. b de esta ley.

Sub-Eje Temático 3: RESPONSABILIDAD DIRECTA

Responsabilidad por el hecho propio. Concepto.

ARTÍCULO 1749. Sujetos responsables

Es responsable directo quien incumple una obligación u ocasiona un daño injustificado

por acción u omisión.

ARTÍCULO 1750. Daños causados por actos involuntarios

El autor de un daño causado por un acto involuntario responde por razones de

equidad. Se aplica lo dispuesto en el artículo 1742.

La norma regula 2 hipótesis

 La causación de un daño por un acto involuntario: el acto involuntario

comprende
 A quien obra sin discernimiento
o Quien al momento de realizar el acto este privado de razón,
o o los actos ilícitos realizados por menores de 10 años
 a quien obra sin intención, ya sea por error o dolo

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 La causación de un daño bajo los efectos de una fuerza física irresistible

A diferencia del acto involuntario por falta de discernimiento, el acto involuntario por
falta de voluntad no genera ninguna obligación indemnizatoria a cargo de quien no
puede resistir esa fuerza o amenaza. Si la violencia no fuere irresistible, sino relativa,
esto es vencible, la responsabilidad deberá ser de equidad y no plena.

Responsabilidad por el cómplice. Artículo 1752 del Código Civil y Comercial de la

Nación. Pluralidad de responsables. Artículo 1751 del Código.

ARTÍCULO 1752. Encubrimiento El encubridor responde en cuanto su cooperación ha

causado daño

El cómplice se diferencia del encubridor en que el primero, actúa por una promesa
anterior al delito.

El encubridor también coopera, pero lo hace sin promesa anterior al hecho.

La regla que sienta el código es que el encubridor comete un daño distinto, y solo
responde en la medida de lo que su encubrimiento ha dañado.

En sede civil la indemnización se juzga por la causalidad. El encubrimiento

normalmente causa un daño menor, pero no es forzoso que sea así. El encubrimiento de
un funcionario policial a una red de trata de personas, que sabe dónde está la hija
desaparecida de una madre denunciante comete un daño más o menos grave que el
proxeneta que la tiene retenida.

ARTÍCULO 1751. Pluralidad de responsables

Si varias personas participan en la producción del daño que tiene una causa única, se
aplican las reglas de las obligaciones solidarias. Si la pluralidad deriva de causas
distintas, se aplican las reglas de las obligaciones concurrentes.

Cuando varias personas causan un daño, la regla es que deben responder solidariamente.
Es una solidaridad que deriva de la ley, para facilitar el cobro de la indemnización y
para prevenir la ocurrencia de varios daños.

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El código habla de participación lo que permite incluir, además de los coautores, a otras
personas que tienen una participación decisiva en el hecho pero que estrictamente no
son coautores. Así tienen responsabilidad los cómplices e instigadores.

Cuando la pluralidad deriva de causas distintas, la obligación es concurrente. La ley

evidentemente se refirió a varios responsables por causas distintas. Por ejemplo, en un
accidente de tránsito, el chofer responde por su culpa personal como responsable
directo, el dueño del colectivo, como responsable indirecto, como dueño de la cosa
riesgosa y de la empresa. Ambas obligaciones son concurrentes, el objeto debido es el
mismo, la indemnización; las causas son distintas.

Si se trata de daños que provienen del incumplimiento de un contrato, de acuerdo a las

reglas de obligaciones de sujeto múltiple, si la obligación de sujeto plural es incumplida
es simplemente mancomunada, así será también la obligación indemnizatoria, ya que la
solidaridad no se presume. Si es indivisible o solidaria., el acreedor podrá exigir el total
de la indemnización a cualquiera de los codeudores.

Sub-Eje Temático 4: RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE TERCEROS

Personas por las cuales se responde. Existen diversas personas por las cuales se pueden
responder:

 subordinados;
 hijos;
 delegados en el ejercicio de la responsabilidad parental;
 tutelados, curados y personas internadas.

RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DEPENDIENTE. Concepto. Nociones.

ARTÍCULO 1753. El principal responde objetivamente por los daños que causen los
que están bajo su dependencia, o las personas de las cuales se sirve para el
cumplimiento de sus obligaciones, cuando el hecho dañoso acaece en ejercicio o con
ocasión de las funciones encomendadas.

La falta de discernimiento del dependiente no excusa al principal. La responsabilidad

del principal es concurrente con la del dependiente.

La responsabilidad es objetiva.

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Requisitos de la responsabilidad del principal

El principal no responde por todos los actos de su dependiente. No es garante de todo lo

que haga, sino en la medida en que concurren los siguientes presupuestos:

 relación de dependencia: el concepto es mucho más amplio que la dependencia

del derecho laboral. La dependencia civil es más amplia. Abarca a todo aquél
que actúa por cuenta o en interés de otro, en virtud de algún vínculo jurídico de
subordinación, la idea de subordinación, de poder dirigir la actividad del otro
darle instrucciones es necesaria porque de lo contrario no hay dependencia.
Comprende las situaciones en las cuales el principal tiene un poder de mando, de
control, de dar instrucciones, pero que además esas órdenes o instrucciones
satisfagan el interés de quien manda.
La dependencia puede existir sin que exista contraprestaciones dinerarias. El
voluntariado de una organización de caridad o protección del medio ambiente,
compromete la responsabilidad de la entidad que le da organizaciones. La
dependencia civil también puede ser ocasional o transitoria, sin que sea
necesario un vínculo perdurable en el tiempo. La orden debe ser licita. Si es
ilícita, no hay responsabilidad refleja, sino directa del dependiente.
El dependiente normalmente será una persona humana, pero puede ser una
persona jurídica.
 hecho dañoso acaecido en ocasión o ejercicio de la función encomendada : debe
existir una relación causal, cierta y razonable vinculación entre lo que se encargó
hacer al dependiente y el perjuicio, por lo que el comitente no responde de todos
los daños ocasionados.
Para que el principal responda, el dependiente debe haber cometido un daño. Ese
acto dañoso por lo general es voluntario, pero el código incluye a los actos
garantizados por el principal, a los realizados con falta de discernimiento. Si el
empleado consume drogas en el trabajo y asalta a un cliente, el principal
responde. Con este dispositivo se refuerza la posibilidad de cobro de la
indemnización a la vez que se refuerza el carácter preventivo que tiene.
 Obligación concurrente Expresamente se dice que la obligación es concurrente.
Esto quiere decir que se responde por distintas causas, que el principal tiene
acción de regreso y que puede ser demandado en forma exclusiva.

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RESPONSABILIDAD DEL PADRE POR LOS HIJOS. Concepto. Nociones.

La responsabilidad parental es el fundamento de la responsabilidad paterna por varios

motivos:

 los padres responden por los daños que causen los hijos que se hallan bajo su
responsabilidad parental
 la responsabilidad es objetiva
 es un deber derivado de la responsabilidad parental, que se pierde por un motivo
imputable, la responsabilidad civil no se extingue. El abandono del hijo no tiene
premio
 el código quiere que los padres no se desentiendan de sus hijos.

Conforme la norma, los padres son solidariamente responsables por los daños causados
por los hijos que se encuentran bajo su responsabilidad parental y que habitan con ellos,
sin perjuicio de la responsabilidad personal y concurrente que pueda caber a los hijos.

Cesación de la responsabilidad paterna. La responsabilidad de los padres es objetiva, y

cesa si el hijo menor de edad es puesto bajo la vigilancia de otra persona, transitoria o
permanentemente. No cesa en el supuesto previsto en el artículo 643. Los padres no se
liberan, aunque el hijo menor de edad no conviva con ellos, si esta circunstancia deriva
de una causa que les es atribuible. Los padres no responden por los daños causados por
sus hijos en tareas inherentes al ejercicio de su profesión o de funciones subordinadas
encomendadas por terceros. Tampoco responden por el incumplimiento de obligaciones
contractuales válidamente contraídas por sus hijos.

La responsabilidad cesa si el hijo menor de edad es puesto bajo la vigilancia de otra

persona, transitoria o permanentemente. Esto puede ser entendido como comprensivo de
las siguientes situaciones:

 colegio
 cuidado personal a cargo del otro progenitor
 cuidado personal a cargo de otra persona

Requisitos de la responsabilidad paterna

Son presupuestos de la responsabilidad objetiva de los progenitores por el hecho dañoso

de sus hijos:

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 el hecho ilícito del hijo o, al menos, objetivamente antijurídico;

 que el descendiente sea menor de edad, es decir, menor de 18 años –por más que
la "responsabilidad parental" en cuanto a los alimentos se extienda hasta los 21
años de edad, conf. art. 658 del CCC o que, en definitiva, la obligación de los
progenitores de proveer recursos al hijo se amplíe hasta sus 25 años de edad si la
prosecución de estudios o preparación profesional de un arte u oficio le impide
proveerse de medios necesarios para sostenerse independientemente, conf. art.
663 del CCC-;
 que el menor se encuentre bajo la "responsabilidad parental";
 que el menor habite con el padre responsable, requiriéndose "convivencia" con
los hijos (salvo el segundo párrafo del art. 1755 (“Los padres no se liberan,
aunque el hijo menor de edad no conviva con ellos, si esta circunstancia deriva
de una causa que les es atribuible”);
 que entre el hecho del hijo y el daño a un tercero exista relación de causalidad.

La responsabilidad de los padres entre si es solidaria (así lo expresa el propio art. 1754)
y no concurrente, debido a que ellos, sean de distinto o mismo sexo, responden por una
única causa fuente, esto es, por ser los progenitores del causante del perjuicio (conf.
arts. 827 y 833 del CCC).

Pero la responsabilidad conjunta de los padres y del hijo causante del daño resulta
concurrente frente al damnificado (conf. art. 850 del CCC), ya que aquéllos responden
como progenitores por el hecho de su hijo – responsabilidad indirecta, art. 1754- y el
descendiente responde como tal – responsabilidad directa, art. 1749-, es decir, la causa
fuente del responder varía en uno y otro caso (Sagarna, 2014).

Siendo la responsabilidad objetiva, los padres pueden eximirse total o parcialmente de

responsabilidad demostrando el hecho del damnificado (art. 1729 del CCC), el caso
fortuito (art. 1730) o el hecho de un tercero por quien no deben responder (art. 1731). Es
por ello que los padres no pueden liberarse de responsabilidad civil demostrando su
falta de culpa en el hecho, pues se trata de una responsabilidad basada en un factor de
atribución objetivo. Si se pudiera demostrar también esa eximente, se convertiría a la
responsabilidad en una mezcla entre objetiva y subjetiva (Sagarna 2014),
desvirtuándose así la naturaleza de la primera, aunque esto se da en la responsabilidad
civil de los delegados en el ejercicio de la responsabilidad parental, en la de los tutores y
curadores, conforme al art. 1756, primer y segundo párrafos, del CCC.
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Acción de la victima

El damnificado podrá accionar tanto contra el progenitor como contra el hijo menor,
mayor de 10 años, por el daño causado por éste, por lo que resulta innecesario demandar
a este último para tener por responsable al primero (conf. art. 1773 del CCC); aunque, si
se pretende ejercer la acción contra el hijo, tendrá que demandárselo para garantizar su
ejercicio del derecho de defensa en juicio (Sagarna, 2014).

Una cuestión problemática implica la responsabilidad paterna por los daños causados
por los hijos, si mediare "plan de parentalidad" previsto en el art. 655 del CCC. Según la
opinión de la doctrina que venimos siguiendo (Sagarna, 2014) el plan de parentalidad
resultará inoponible ante los damnificados de daños por los hijos.

Sub-Eje Temático 5: RESPONSABILIDAD POR LA INTERVENCIÓN DE

COSAS

RESPONSABILIDAD POR RIESGO O VICIO DE LA COSA. Supuestos

contemplados en los artículos 1757 y 1758 del Código Civil y Comercial de la
Nación. C: RESPONSABILIDAD POR ACTIVIDAD RIESGOSA

ARTÍCULO 1757. Hecho de las cosas y actividades riesgosas

Toda persona responde por el daño causado por el riesgo o vicio de las cosas, o de las
actividades que sean riesgosas o peligrosas por su naturaleza, por los medios
empleados o por las circunstancias de su realización.

La responsabilidad es objetiva. No son eximentes la autorización administrativa para el

uso de la cosa o la realización de la actividad, ni el cumplimiento de las técnicas de
prevención.

 Por vicio debe entenderse todo defecto de fabricación o de funcionamiento que

la hace impropia para su destino normal.
En cuanto a las cosas viciosas, ellas son relevantes, a los fines previstos en la
norma objeto de comentario, cuando, debido al defecto que presenta, la cosa
tiene virtualidad suficiente para convertirse en una fuente potencial de riesgos
para terceros. Es que el riesgo o contingencia del daño es la mera consecuencia o
derivación del vicio propio de la cosa.

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El primer caso previsto en el art. 1757 CCyC presupone el accionar de una cosa riesgosa
o viciosa en la producción del daño. Al respecto, cabe recordar que las cosas pueden ser
riesgosas:

 por su propia naturaleza, esto es, cuando, conforme a su estado natural,

constituyen un peligro potencial para terceros;
 cuando la cosa, que no es peligrosa o riesgosa por su naturaleza, ve potenciada
esa aptitud para generar daños por la propia conducta del responsable que
multiplica, aumenta o potencia las posibilidades de dañosidad. En este último
caso quedan comprendidos distintos supuestos, por ejemplo, aquel en que el
daño es causado por el funcionamiento particular de la cosa (automóvil), o
cuando el peligro nace del estado en que se encuentra (fusil cargado), o de la
posición en que se localiza (madera transportada en un camión que cae sobre un
automóvil al que precede en la ruta).

Actividades riesgosas

 puede ser peligrosa por su naturaleza, es decir, con motivo de sus características
intrínsecas o habituales, se presenta, por ejemplo, por la explotación de la
energía nuclear, que es siempre peligrosa, y susceptible de generar accidentes
para terceros.
 puede ser riesgosa por los medios empleados. Se torna riesgosa en razón de la
utilización o empleo de mecanismos, instrumentos, aparatos o sustancias que son
intrínsecamente peligrosas, por ej., cosechar con una máquina que expida
chispas
 o por las circunstancias de su realización, es decir, por factores contingentes
referidos a la manera de llevarlas a cabo. se configura cuando existen factores
contingentes referidos a la manera de llevar a cabo la actividad. Se trata de un
riesgo accidental, que puede o no presentarse, según el caso. Se vincula con las
circunstancias que son determinantes para la calificación riesgosa de la actividad
desplegada, que se vinculan, principalmente, con los medios o elementos
empleados para el despliegue de la actividad, que pueden y deben ser
controlados por su titular. Por ejemplo, la construcción en altura

En el caso de daños provocados por el riesgo o vicio de la cosa, la responsabilidad es

objetiva.

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RIESGO CREADO

Por lo cual se aplica el art. 1722 del CCC, por lo que son eximentes:

 El hecho del damnificado (art. 1729), que puede ser total o parcial.
 El caso fortuito (art. 1730) extraño al riesgo o vicio propio de la cosa (art. 1733
inc. “e”).
 El hecho del tercero por quien no se debe responder (art. 1731), que reúne los
caracteres de un caso fortuito.
 El uso contra la voluntad expresa o presunta del dueño.

ARTÍCULO 1758. Sujetos responsables

El dueño y el guardián son responsables concurrentes del daño causado por las cosas.
Se considera guardián a quien ejerce, por sí o por terceros, el uso, la dirección y el
control de la cosa, o a quien obtiene un provecho de ella.

El dueño y el guardián no responden si prueban que la cosa fue usada en contra de su

voluntad expresa o presunta.

En caso de actividad riesgosa o peligrosa responde quien la realiza, se sirve u obtiene

provecho de ella, por sí o por terceros, excepto lo dispuesto por la legislación especial.

Es importante la opinión de Kemelmajer de Carlucci, quien opina que las 3 condiciones

para que estemos ante un guardián de las cosas riesgosas son:

 Tenencia material de la cosa, ya sea por si o por un tercero, como sería un

dependiente
 Poder factico de vigilancia, gobierno, control o aprovechamiento económico de
la cosa
 El ejercicio autónomo e independiente de la cosa, por lo que sería guardián el
empleado que sigue instrucciones, de su patrón, o los llamados servidores de la
posesión que han recibido la cosa en razón de su relación de dependencia como
el empleado, un chofer, etc.

Responsabilidad indistinta

Si bien la ley no lo dice, la responsabilidad es indistinta.

Uso contra la voluntad expresa o presunta

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La norma aclara que el dueño u el guardián no responden si la cosa fue usada en contra
de su voluntad expresa o presunta, por ejemplo, cuando el dueño es desapoderado de la
cosa mediante la fuerza, o cuando terceras personas lo utilizan contradiciendo las
condiciones, indicaciones o destino (el mecánico que usa para fines personales el
vehículo dejado en reparación)

Legitimados pasivos cosa viciosa o riesgosa: Se consagra la responsabilidad del dueño

o guardián de la cosa viciosa o riesgosa, al igual de lo que ocurría en el art. 1113, párr. 2
in fine, CC.

En cuanto al dueño de la cosa que ocasiona el daño, es aquel que ostenta la titularidad
de dominio, en los términos del art. 1941 CCyC, a cuyo comentario remitimos. Por
ende, será dueño de una cosa mueble registrable quien cuente con la inscripción
registral pertinente (art. 1892 CCyC), y en los casos de cosas muebles no registrables
conforme a las reglas de la apropiación, establecidas en el art. 1947 CCyC.

Requiere, para que surja la figura del guardián, que se encuentren reunidos los tres
presupuestos. Es decir que el sindicado como responsable debe tener el uso, la dirección
y el control de la cosa. El art. 1758 CCyC es claro al utilizar el término copulativo “y”
que, valga la redundancia, sirve para unir palabras o cláusulas en concepto afirmativo.
No se trata de un detalle, o de una discusión meramente académica, pues es la suma de
los tres elementos lo que permite configurar el poder de control autónomo sobre la cosa.
Por ende, si quien utiliza la cosa lo hace siguiendo instrucciones u órdenes de otro, no es
guardián, pues dicho carácter le corresponde a quien le imparte las indicaciones en cuyo
interés se ejerce la guarda. Por su parte, también debe responder como guardián quien
obtiene un provecho de la cosa, es decir, quien se sirve de ella para su beneficio.

La legitimación pasiva por los daños ocasionados por el desarrollo de actividades

riesgosas o peligrosas

En los supuestos en los cuales el daño es consecuencia de una actividad riesgosa o

peligrosa, responde quien realiza tal actividad, se sirve u obtiene un provecho de ella.
Ello es, así pues, en este caso, no existe un dueño de la actividad, sino que es
responsable quien ejerce un poder fáctico sobre su desarrollo, quien la ejecuta o
desarrolla con un poder real autónomo e independiente de dirección sobre ella. La
responsabilidad recae, entonces, sobre quien genera, fiscaliza, supervisa, controla o
potencia, de forma autónoma, la actividad riesgosa.

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La pérdida de la guardia no voluntaria como eximente

Amén de las previsiones relativas a la legitimación pasiva en el régimen de

responsabilidad en estudio, la norma consagra una eximente más en este supuesto del
deber de resarcir: la pérdida de la guarda no voluntaria. Esta eximente, ya vigente en el
marco del CC, encuentra su razón de ser en el hecho de que, en estos casos, el dueño o
guardián cesa en el poder que ejerce sobre la cosa, que pasa a la esfera de actuación de
otra persona, que es el legitimado pasivo. Se configurará esta eximente, entonces,
cuando el dueño o guardián haya sido privado de la cosa por el obrar de un tercero
(hurto, robo, apropiación, etc.).

Sin embargo, cuando el sindicado como responsable haya transmitido la guarda

voluntariamente a un tercero, se presume que ha autorizado o consentido el uso de la
cosa por parte de este último

SUPUESTO PREVISTO POR LA LEY DE DEFENSA DEL CONSUMIDOR.

DAÑO DIRECTO

El art. 40 ley 24240 reza: Si el daño al consumidor resulta del vicio o riesgo de la cosa
o de la prestación del servicio, responderán el productor, el fabricante, el importador,
el distribuidor, el proveedor, el vendedor y quien haya puesto su marca en la cosa o
servicio. El transportista responderá por los daños ocasionados a la cosa con motivo o
en ocasión del servicio. La responsabilidad es solidaria, sin perjuicio de las acciones
de repetición que correspondan. Sólo se liberará total o parcialmente quien demuestre
que la causa del daño le ha sido ajena.

La ley no sólo legitima al consumidor y usuario a reclamar los daños causados por el
riesgo o vicio de la cosa o servicio, sino también a todo aquél que adquiere o utiliza los
bienes o servicios onerosa o gratuitamente, como destinatario final, para sí o su grupo
familiar. La reforma de la ley 24240 por medio de la ley 26361 viene a zanjar una
cuestión que venía siendo discutida por la doctrina, respecto del modo en que debía ser
tratado el grupo familiar o social del consumidor. Autores de la talla de Pizarro
consideraban que…a los fines de la tutela normativa por daños causados por riesgo o
vicio del producto, deben ser tratados como consumidores pues están dentro de la esfera
de protección legal y, consecuentemente legitimados activamente para accionar en los
términos del art. 40 de la ley 24240. (Pizarro, 2006, p. 354).

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Con respecto a la legitimación pasiva, la tendencia en la mayoría de los ordenamientos

jurídicos coincide en intentar ampliarla, determinando un elenco de legitimados pasivos
que actúan en forma protagónica en el mercado.

De tal modo, la legitimación pasiva suele conformarse por todos aquellos sujetos que
intervienen en la cadena de producción, comercialización, e inclusive transporte del
producto defectuoso.

Eximentes. El riesgo de desarrollo

En esta materia, donde la responsabilidad es objetiva con fundamento en el riesgo

creado o de empresa, aplicarán las eximentes que se vinculan con la relación de
causalidad y los factores de atribución objetiva, es decir, aquellas que causen la ruptura
del nexo de causalidad: caso fortuito, hecho del tercero extraño y hecho de la víctima.

Sub-Eje Temático 6: RESPONSABILIDADES ESPECIALES

RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO. Regulación del Código

Civil y Comercial de la Nación.

ARTÍCULO 1764. Inaplicabilidad de normas

Las disposiciones del Capítulo 1 de este Título no son aplicables a la responsabilidad

del Estado de manera directa ni subsidiaria.

Sintéticamente lo que dispone es que el Estado es responsable por los daños que causa,
pero que esa responsabilidad no se regula en el Código Civil, sino en el derecho
administrativo.

La responsabilidad del Estado está regulada por la ley 26944, que dice que “las
disposiciones del Código Civil no son aplicables a la responsabilidad del Estado de
manera directa ni subsidiaria”

El art. 1764 es violatorio del art.75 inc. 12, que prevé que la Nación dictara los códigos
de fondo, entre los cuales se incluye el Código Civil. La regulación del crédito de
indemnización que tienen las victimas que son dañadas por el Estado, es materia del
Código Civil, porque es derecho de fondo.

Lo que el artículo es que existan infinitas reglas sobre responsabilidad del Estado. Puede
haber tantas maneras de responder como municipios haya en el país.

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ARTÍCULO 1765. Responsabilidad del Estado

La responsabilidad del Estado se rige por las normas y principios del derecho
administrativo nacional o local según corresponda.

Ley 26944:

ARTICULO 9° — La actividad o inactividad de los funcionarios y agentes públicos en

el ejercicio de sus funciones por no cumplir sino de una manera irregular, incurriendo
en culpa o dolo, las obligaciones legales que les están impuestas, los hace responsables
de los daños que causen.

La pretensión resarcitoria contra funcionarios y agentes públicos prescribe a los tres (3)
años.

La acción de repetición del Estado contra los funcionarios o agentes causantes del daño
prescribe a los tres (3) años de la sentencia firme que estableció la indemnización.

Nuevamente y por las mismas razones que el art. 1764, el artículo inconstitucional.

Cada jurisdicción administrativa tendrá sus propias normas de responsabilidad civil, lo

que es contrario al art. 75 inc. 12 de la CN, por ser materia delegada al Congreso de la
Nación.

ARTÍCULO 1766. Responsabilidad del funcionario y del empleado público

Los hechos y las omisiones de los funcionarios públicos en el ejercicio de sus funciones
por no cumplir sino de una manera irregular las obligaciones legales que les están
impuestas se rigen por las normas y principios del derecho administrativo nacional o
local, según corresponda.

Por más que a primera vista pareciera que tanto el nuevo código como la ley 26944 no
lo permiten, no quedara otro remedio que no sea recurrir a las normas del Código Civil
por analogía, a fin de no incurrir en denegación de justicia, por ejemplo, si un trabajador
estatal quiere plantear que la reparación tarifada por un accidente laboral es
inconstitucional por insuficiente y por ende optar por la reparación civil. Deberá acudir
a las reglas del código civil si, por ejemplo, alega que el accidente de trabajo ocurrió por
el riesgo o vicio de la cosa, pues no hay normas en la ley26944 que definan cuando una
cosa es riesgosa o viciosa.

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Ley de Responsabilidad Patrimonial del Estado. Ley 26.944.

Esta ley, publicada el 08/08/14, es de aplicación hasta ahora sólo en el ámbito nacional.
Su art. 11 invita a las provincias y la Ciudad Autónoma de Buenos Aires a adherirse,
con lo cual su vigencia en las jurisdicciones locales dependerá de la voluntad política de
cada provincia.

La ley sobre responsabilidad del estado tiene sólo 12 artículos, que prevén las siguientes
cuestiones:

 Esta ley rige la responsabilidad del Estado por los daños que su actividad o
inactividad les produzca a los bienes o derechos de las personas.
 La responsabilidad del Estado es objetiva y directa.
 Las disposiciones del CCyCom no son aplicables a la responsabilidad del
Estado de manera directa ni subsidiaria.
 La sanción pecuniaria disuasiva es improcedente contra el Estado, sus agentes y
funcionarios.

Al sostener la ley que la responsabilidad es objetiva y directa, tampoco es necesario

distinguir si el daño ha sido consecuencia de un acto o de un hecho de la administración,
ya que, para algunos, los actos acarrean la responsabilidad directa, en cambio, los
hechos acarrean la indirecta. También la norma supera este debate.

Al afirmar que la responsabilidad es directa, no es necesario indagar si la actividad ha

sido legítima o ilegitima, ya que en ambos casos el estado debe reparar al afectado si se
cumplen los requisitos establecidos en la ley, conforme veremos más adelante; los
recaudos son diferenciados en cada caso.

Se exime de responsabilidad al Estado en los siguientes casos:

 Por los daños y perjuicios que se deriven de casos fortuitos o fuerza mayor,
salvo que sean asumidos por el Estado expresamente por ley especial;
 Cuando el daño se produjo por el hecho de la víctima o de un tercero por quien
el Estado no debe responder.

Son requisitos de la responsabilidad del Estado por actividad e inactividad

ilegítima:

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 Daño cierto debidamente acreditado por quien lo invoca y mensurable en

dinero;
 Imputabilidad material de la actividad o inactividad a un órgano estatal;
 Relación de causalidad adecuada entre la actividad o inactividad del órgano y el
daño cuya reparación se persigue;
 Falta de servicio consistente en una actuación u omisión irregular de parte del
Estado; la omisión sólo genera responsabilidad cuando se verifica la
inobservancia de un deber normativo de actuación expreso y determinado.

Se establece la responsabilidad objetiva y directa del estado por los daños causados por
su actividad o inactividad ilícita. Para su procedencia hace falta

 la configuración de una conducta antijurídica,

 daño resarcible,
 relación adecuada de causalidad y
 factor de atribución, que en el caso es objetiva.

La figura utilizada por la doctrina para describir esta responsabilidad es la falta de

servicio, conforme alude el inciso “d”.

En cuanto a la extensión del resarcimiento, en principio, la norma parece inducir la idea

del carácter excepcional y limitada al daño patrimonial (emergente y lucro cesante)

Dice el art. 5: La responsabilidad del Estado por actividad legítima es de carácter

excepcional. En ningún caso procede la reparación del lucro cesante.

La indemnización de la responsabilidad del Estado por actividad legítima comprende el

valor objetivo del bien y los daños que sean consecuencia directa e inmediata de la
actividad desplegada por la autoridad pública, sin que se tomen en cuenta ganancias
hipotéticas.

Los daños causados por la actividad judicial legítima del Estado no generan derecho a
indemnización.

El Estado no debe responder, ni aun en forma subsidiaria, por los perjuicios ocasionados
por los concesionarios o contratistas de los servicios públicos a los cuales se les atribuya
o encomiende un cometido estatal, cuando la acción u omisión sea imputable a la
función encomendada.

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Los concesionarios o contratistas de servicios públicos son particulares que se organizan

como sociedades comerciales y que suscriben un contrato de concesión con el estado
nacional, provincial o municipal; no son órganos del estado y, por lo tanto, el daño que
ellos hayan cometido con motivo de su actividad, en principio, no se podría imputar a
aquél, salvo insolvencia del concesionario, donde el estado debe responder ante la
víctima del daño. Esto es así pues el estado garantiza el control y funcionamiento de
estos terceros.

El tema plantea una cuestión problemática derivada de los daños causados en las
autopistas y rutas concesionadas y el tránsito vehicular. Según esta norma, no podría la
victima demandar conjuntamente al estado.

La actividad o inactividad de los funcionarios y agentes públicos en el ejercicio de sus

funciones por no cumplir sino de una manera irregular, incurriendo en culpa o dolo, las
obligaciones legales que les están impuestas, los hace responsables de los daños que
causen.

La pretensión resarcitoria contra funcionarios y agentes públicos prescribe a los tres (3)
años.

La acción de repetición del Estado contra los funcionarios o agentes causantes del daño
prescribe a los tres (3) años de la sentencia firme que estableció la indemnización.

La responsabilidad contractual del Estado se rige por lo dispuesto en las normas

específicas. En caso de ausencia de regulación, se aplica esta ley en forma supletoria.

Las disposiciones de la presente ley no serán aplicadas al Estado en su carácter de

empleador.

RESPONSABILIDAD EN LAS PROFESIONES LIBERALES. Concepto.

Artículo 1768 del Código Civil y Comercial de la Nación.

ARTÍCULO 1768. Profesionales liberales

La actividad del profesional liberal está sujeta a las reglas de las obligaciones de
hacer. La responsabilidad es subjetiva, excepto que se haya comprometido un resultado
concreto. Cuando la obligación de hacer se preste con cosas, la responsabilidad no
está comprendida en la Sección 7ª, de este Capítulo, excepto que causen un daño

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derivado de su vicio. La actividad del profesional liberal no está comprendida en la

responsabilidad por actividades riesgosas previstas en el artículo 1757

Las notas tipificantes del profesional liberal son:

 la profesionalidad
 la habitualidad
 la reglamentación
 la habilitación
 la presunción de onerosidad
 la autonomía técnica
 la sujeción a colegiación
 la sumisión a normas técnicas
 es sometimiento a potestades disciplinarias

si el profesional

 asumen una obligación de medios, su responsabilidad es subjetiva (basada en la

culpa). Ejemplo caso de abogados y médicos.
 asume una obligación de resultado, será objetiva. Ejemplo el arquitecto, el
ingeniero

cuando la prestación se lleve a cabo con cosas (por ejemplo, el medico que utiliza un
bisturí) como regla, la responsabilidad no se rige por los artículos 1757 y subsiguientes,
salvo que el daño derive del vicio de la cosa.

El código les aplica las reglas de las obligaciones de hacer, una obligación es de hacer
cuando consiste en una “La obligación de hacer es aquella cuyo objeto consiste en la
prestación de un servicio o en la realización de un hecho, en el tiempo, lugar y modo
acordados por las partes.” Art. 773. Pero lo más importante es el art 774, que distingue
3 tipos de obligaciones de hacer, las que pueden consistir:

 en realizar cierta actividad, con la diligencia apropiada, independientemente de

su éxito. Las cláusulas que comprometen a los buenos oficios, o a aplicar los
mejores esfuerzos están comprendidas en este inciso;
reconoce la categoría de obligaciones de medios.
La victima tiene que probar la culpa y el profesional puede eximirse
demostrando la diligencia.

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 en procurar al acreedor cierto resultado concreto, con independencia de su

eficacia; es lo que se llama una obligación de medios reforzada o de resultado
atenuada
La culpa se presume, la victima solo necesita probar el incumplimiento, pero no
la culpa. El profesional puede eximirse demostrando que actuó como diligencia.
 en procurar al acreedor el resultado eficaz prometido. La cláusula llave en mano
o producto en mano está comprendida en este inciso.
Es una típica obligación de resultado.
Basta la prueba del incumplimiento, la prueba de la dirigencia no alcanza para
eximirse y la profesión al puede eximirse demostrando que actuó con diligencia.
Si el resultado de la actividad del deudor consiste en una cosa, para su entrega se
aplican las reglas de las obligaciones de dar cosas ciertas para constituir
derechos reales.

RESPONSABILIDAD POR DAÑOS EN AUTOMOTORES. Art. 1769 del Código

Civil y Comercial de la Nación.

ARTÍCULO 1769. Accidentes de tránsito

Los artículos referidos a la responsabilidad derivada de la intervención de cosas se

aplican a los daños causados por la circulación de vehículos.

El articulo recoge lo que la jurisprudencia ha dicho por más de 40 años desde la

incorporación de la teoría del riesgo a la 17711. El vehículo en movimiento, de
cualquier tipo que sea, es una cosa riesgosa.

A los accidentes de automotores se aplican las reglas de los arts1757 y las causales de
eximición de responsabilidad.

Sujetos responsables

Son responsables el dueño y el guardia del automotor, por dueño, en materia de

automotores debe entenderse al titular inscripto, quien, si no efectuó la transferencia
deberá haber realizado la denuncia de venta, o a menos acreditar fehacientemente la
transferencia de la guarda.

No debemos olvidarnos tampoco del tercero citado en garantía.

Eximentes

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 hecho de la victima
 caso fortuito o fuerza mayor
 hecho de un tercero
 utilización contra la voluntad del dueño o guardia
 denuncia de venta o de robo

RESPONSABILIDAD COLECTIVA. Supuestos contemplados en los artículos

1760, 1761 y 1762 del Código Civil y Comercial de la Nación.

Hay responsabilidad colectiva cuando la víctima que sufre el daño no sabe quién fue,
pero sabe a qué grupo.

ARTÍCULO 1760. Cosa suspendida o arrojada Si de una parte de un edificio cae una
cosa, o si ésta es arrojada, los dueños y ocupantes de dicha parte responden
solidariamente por el daño que cause. Sólo se libera quien demuestre que no participó
en su producción.

Se ha mejorado la redacción del artículo anterior, por varios motivos

 se aclara que la cosa puede caer o ser arrojada

 los propietarios de los departamentos son responsables si la cosa se ha caído y
causado un daño, caso en el cual no importa que haya habido culpa, o se deba a
una acción de fuerzas naturales como el viento o de un animal
 la cosa puede ser arrojada, lo que implica acción humana, se en forma
intencional o no. Responden igual si quien arrojo la cosa es inimputable como
un niño que vive en el departamento
 la responsabilidad es solidaria y no mancomunada como era antes
 la solidaridad desaparece si se logra identificar a quién arrojo la cosa. Se
entiende que además la solidaridad desaparece su se identifica quien es el dueño
de la cosa que cayó al vacío, porque puede ser que no haya sido arrojada por
nadie, sino que se haya caído sola

ARTÍCULO 1761. Autor anónimo

Si el daño proviene de un miembro no identificado de un grupo determinado responden

solidariamente todos sus integrantes, excepto aquel que demuestre que no ha
contribuido a su producción.

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Puede configurarse cuando el daño solo puede ser causado por un grupo sin que haya
podido serlo individualmente por los miembros que lo forman (intervención grupal), y
cuando el daño fue causado por los miembros del grupo, pero hubieran podido causarlo
actuando solos (intervención disyuntiva o alternativa), solo que no es posible identificar
quien fue el autor.

Para que haya responsabilidad colectiva deben darse las siguientes condiciones

 que el daño haya sido causado por un grupo de personas

 que no se pueda identificar, dentro de ese grupo, al o a los causantes individuales
del perjuicio
 sí es grupo es de riesgo, se aplica el art. 1761

grupo

el grupo va más allá de la mera multiplicidad individual de personas, estando

conformada, desde lo sociológico, por ciertos matices comunes operativos que lo
perfilan.

Hay grupos

 voluntarios: un equipo de jugadores, de científicos, de profesionales, etc.

 No voluntarios: huelguistas, manifestantes
 Primarios: con ligazón emocional, como los hinchas de futbol
 Secundarios: con estructura orgánica, como una asociación
 Institucionales: partidos políticos, sindicatos
 Prestacionales: sistemas de ahorro, contratos asociativos
 Grupos de riesgo: cazadores, barrabravas, etc.

Regulación legal

 El autor debe ser anónimo

 El autor debe ser un miembro de un grupo
 La responsabilidad es solidaria y no mancomunada
 Si el miembro del grupo, que es demandado, logra demostrar que no participio
en el daño o señala al autor, deja de ser responsable
 Si el grupo es peligroso el factor de atribución es objetivo
 Si el grupo no es riesgoso, demostrarse la culpa

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ARTÍCULO 1762. Actividad peligrosa de un grupo. Si un grupo realiza una actividad

peligrosa para terceros, todos sus integrantes responden solidariamente por el daño
causado por uno o más de sus miembros. Sólo se libera quien demuestra que no
integraba el grupo.

Realiza una distinción importante entre grupos. Trata de forma diferenciada a los grupos
que realizan actividades peligrosas para terceros, como pueden ser los integrantes de
una pandilla, un motín, una sublevación, una turba, etc.

Su responsabilidad es agravada. Cuando el Código no dice expresamente que su

responsabilidad, sea objetiva se aplica el art. 1762, las actividades de los grupos
peligrosos son riesgosas o peligrosas por su naturaleza, por los medios empleados o por
las circunstancias de su realización.

El grupo que realiza actividades peligrosas para terceros, incurre en responsabilidad

objetiva porque es una actividad peligrosa por su naturaleza, como una pandilla, por los
medios empleados, como sería el caso de manifestaciones que utilizan bombas de
estruendo o armas; o por las circunstancias de su realización, como puede ser el caso de
un motín carcelario para que se aplique este artículo se requiere que sean
extremadamente peligrosos.

Eximentes

Son más exigentes que en el caso de un grupo que no es extremadamente peligroso. Se

requiere no haber participado del grupo riesgoso. Es decir que por más que el
responsable identifique al causante, lo mismo puede responder por haber participado en
una actividad riesgosa. Es una nueva manifestación del carácter preventivo de la
responsabilidad civil, que se busca en este código.

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