UNIDAD 9.

Repaso de la clase pasada.

La ley de contrato de trabajo la 20774 se rigen por un principio que tutela al trabajador pero que
establece ciertos derechos y obligaciones que son diferentes a las previstas en el empleo
público. En este último, una de las notas es la de la inamovilidad o estabilidad en sentido propio
que tiene el empleado público.

Uno puede resolverse con el pago de una indemnización y que en el caso del trabajador público
no puede sustituirse la garantía por una indemnización.

Los derechos los deberes, el régimen de licencia, el régimen disciplinario y el régimen de la

carrera son diferentes en ambos ámbitos (público y privado). En una caso van a estar protegidos,
si sin empleados nacionales, por la ley marco de empleo público y las leyes especiales en cada
caso. Luego en el empleo público en cada ámbito jurisdiccional tengo que analizar, en corrientes
es la ley 40067, si voy a chaco tengo que analizar la ley de empleo público de chaco, si es
empleado municipal tengo que ir al estatuto de la municipalidad. En uno van a tener llamado de
atención, suspensión o cesantía. SIEMPRE TENER EN CUENTA CUALES SON LAS
REGLAS EN JUEGO.

En principio el derecho administrativo es una disciplina autónoma y cuando no encontramos

respuesta a una cuestión en el marco constitucional o en el marco especifico del derecho
público, la solución como regla tiene que encontrarse la solución en el mismo derecho público
(dentro de la ley de empleo público) y solo excepcionalmente cuando hay una remisión o
cuando no hay respuesta voy al marco del derecho privado (CCYC). Porque el resultado final al
que voy a arribar es muy distinto.

Servicio Público
El estado tiene distintas maneras de intervenir en la realidad económica de la sociedad. Esas
distintas maneras de intervención son: el poder de policía o poder de regulación (restringir
ciertos derechos para el ejercicio de otros derechos por ej. Que en la avenida libertad la banda
norte va a transitar de oeste a este y la banda sur de oeste a este).

Otra manera es el fomento, cuando el estado quiere incentivar determinadas conductas, a veces
establece incentivos para esas actividades (por ej. Subsidios).

Concepto.

Es una forma de prestación donde el estado ya no va a regular como el poder de policía ni va a

incentivas sino que va a tomar para sí de manera directa o indirecta la satisfacción de ese interés
público. Por ej. Organizar el transporte público.

 Concepto: Prestación a cargo del E en forma directa o indirecta que tiende a satisfacer
un el interés público (necesidades esenciales) bajo un régimen de D. P.

Priscila Silva
Evolución histórica.

Fue una figura central del derecho administrativo, tal vez la primera función propiamente de
derecho administrativo que se trabajó sobre todo en la Francia de mediados del siglo 19 cuando
surgen los primeros estudiosos del derecho administrativo.

¿Cómo se originó esta cuestión? Cuando se produce la Rev. Industrial y el cambio absoluto de
modo económico que tenía la Europa occidental de una economía basada en comercio y en la
elaboración de mercaderías en talles con mano d obra humana, cuando se produce la
maquinización que trae la Rev. Industrial. Produce un cambio político, económico,
demográfico. Torna necesario que el estado se haga cargo de determinadas situaciones que se
manejaban en otros ámbitos o tenían muchas menores urgencias. Se produce un aumento en
todo lo que es la necesidad de prestaciones necesarias para que se puedan hacer validos otros
derechos. La cuestión teórica o complicada desde el punto de vista legal era ¿Cómo establecer
ese régimen que le permitiera al estado poder regular y prestar estas cuestiones por fuera del
régimen privado común? Para dar sustento a esa intervención se dijo: hay determinados
servicios que le estado los quita del libre ejercicio de la economía y los sume para sí, los
garantiza y se hace cargo de que se puedan cumplir con esas prestaciones.

En el caso de la argentina también tuvimos un momento de desarrollo muy fuerte a mediados

del siglo 19, que coincidiendo con la situación antes descriptas (desde 1853 hasta principios del
siglo 20) la Argentina tuvo un desarrollo de servicio públicos muy importantes (ferrocarriles,
energía eléctrica). También esto se ve afectado por la situación económica y política de Europa
ya que los capitales del país eran extranjeros invertidos en la Argentina. Esto funciona hasta
mediados del siglo 20, a partir del primer gobierno oficialista en 1946 empieza a cambiar ese
paradigma y las empresas de servicios públicos que eran fundamentalmente empresas privadas y
extranjeras pasan a ser empresas de servicios públicos pero nacionales y estatales.

El sistema de empresas de servicios públicos siguió estando en manos del estado y se fueron
aumentando hasta otro momento de quiebre en 1989, cuando se produce la primera
hiperinflación se dictan las leyes 23696 y 23697 de emergencia económica y de reforma del
estado. Y estas empresas que habían empezado a hacer nacionales y estatales se empiezan a
transferir que eran mixtas fundamentalmente privadas (así se privatizo telecom). Varias
empresas que se vinieron a hacer cargo de las empresas privatizadas, eran públicas y estatales de
otros países (por ej. Telecom frans es una empresa estatal de Francia).

Este procedo de transferencia muy rápida y muy brusca, tiene otro punto de quiebre con la crisis
de 2001 – 2002. Las tarifas de los servicios que estaban atadas al régimen de convertibilidad de
la moneda se vieron alteradas cuando en el trascurso del mes de diciembre de 2001 al mes de
marzo de 2002 la moneda argentina pasó de valer $1 a 1 USD a vales casi $4 – 1 USD. Cuando
se produce este desfasaje y al mismo tiempo se congelan las tarifas públicas se produce un
desbalance en las empresas que pasaron a ser claramente deficitarias. Nuevamente hubo otro
cambio, donde las empresas que habían sido privatizadas, a partir de 2003 empezaron a ser
nuevamente estatizadas y nacionales y así se expropio aerolíneas, se nacionalizo YPF, etc.

En la Francia del siglo 19 la teoría del servicio público ocupo un lugar central en el derecho
administrativo, tanto así que caso que toda la disciplina del derecho adm se identificada con el
servicio público. Pero hoy, casi 200 años después es necesario hacer algunas precisiones que
son importantes, respecto de ciertas funciones que son estatales e indelegables pero que no son
en términos estrictos servicios públicos, por ej. El dictado de leyes, prestación de servicio de

Priscila Silva
justicia, recolección de residuos. Son funciones que las presta el estado pero que no son
servicios públicos en sentido estricto.

El concepto se servicio público se vincula con una actividad que realiza el estado y que permite
el ejercicio de derechos por parte de los particulares con carácter instrumental.

Esos servicios públicos tienen siempre un contenido económico diferenciado en relación a las
prestaciones generales del estado. Cuando yo utilizo el servicio de transporte publico voy a
pagar un boleto para trasladarme en tren, cuando utilizó agua potable voy a pagar una tarifa por
la cantidad de agua que utilice. El servicio público siempre tiene la vinculación con una
prestación mensurable que tiene una posibilidad de ser en algún punto diferenciada con la
prestación que reciben otros sujetos.

Elementos

 Subjetivo: el servicio público va a ser prestado por una persona pública de manera
directa o de manera indirecta. ¿Qué quiere decir? El estado puede cumplir con ese
servicio público a través de la propia administración centralizada, puede prestarlo a
través de una persona estatal que no forme parte de la administración central (por ej. Un
ente descentralizado como la DPEC). O puede ser también prestado de manera indirecta
recurriendo a uno de los mecanismos que es la concesión de un servicio público (por ej.
En la ciudad de corrientes el servicio de agua potable se presta a través de una empresa
que se llama AGUAS DE CORRIENTES), el estado concesiono la realizado o
prestación del servicio público de agua y de cloacas a un empresa privada, en este caso
hay una prestación indirecta que realiza el estado. No todos las ciudades de corrientes
tienen el mismo régimen, en algunos casos en las ciudades más importante tienen la
prestación a través de aguas de corrientes, otras localidades tienen cooperativas a las
cuales el estado le concesiono la prestación de servicio y hay otra localidad donde no
están ninguna y las presta directamente el estado a través del órgano estatal que es la
administración de obras públicas que funciona como ente regulador de agua.
 Contenido. Siempre va a haber una finalidad de orden público, la prestación de
servicios de agua o transporte público. Todos estos son casos de bienes que tienen una
necesidad o requerimiento por parte de la sociedad que no son para cumplir fines
privados sino para cumplir fines de orden público. Siempre la restricción a las libertades
se funda en el interés público. Esto lo vamos a ver mucho cuando analizamos el
régimen jurídico de cada servicio público, porque puede haber una prestación a cargo
del estado con interés público pero no existe servicio público por naturaleza o por si
sino que tengo que someterlo a un régimen de derecho público ya que sin ello no va a
ser tal. Esto significa quitarlo del ámbito de la oferta y demanda y someterlo a reglas
que van a hacer que la actividad pueda ser prestada por cualquiera y de cualquier
manera. Este régimen va a ir dotado de cierta exclusividad.

Crisis de la noción del servicio público.

Así como fue un instituto central del derecho administrativo, también tuvo un desarrollo tan
grande que luego empezó a ser muy criticado por gran parte de la doctrina por ej. el
otorgamiento de carácter de servicio público a ciertas prestación que no tenían propiamente este
carácter (por ej. ciertas actividades industriales del estado) esto sumado a las dificultades
objetivas que se dieron en todo el s. 20 con la prestación de los servicio público prestados de
manera ineficiente.
Priscila Silva
 Para esto se puso en discusión la cuestión de si el servicio público como tal es de titularidad
estatal o si solo el estado asume la prestación del servicio. Esto no es una discusión menor
porque algunos ponen como elemento del servicio público la publicatio (el carácter de
titularidad del servicio público por parte del estado. Otro dicen que no es por naturaleza de
titularidad del estado sino que el estado asume su prestación o la transfiere, esto se vincula con
la responsabilidad en la prestación del servicio público y también con la finalización de un
servicio público.

Si se dice que el estado es titular del servicio público de agua potable, cuando finaliza ese
servicio, el estado se queda con todos los bienes por ser titular. En cambio si no lo es y solo lo
presta por sí o por otro, entonces, al finalizar la concesión no se es titular de los bienes. ¿Cómo
se revuelve en la práctica? Ajustando los marcos regulatorios y revisando los mismos. Por lo
general cuando se trata de servicios de redes (agua potable, gas) se reconoce la titularidad estatal
de modo que finalizada la concesión el estado pasa a ser propietario de esas redes. En otros tipos
de servicios públicos como por ejemplo el servicio de transporte público se pasajeros se estable
en el marco regulatorio que los bienes al finalizar la concesión no son de titularidad del estado,
de modo que finalizada la misma, los colectivos siguen siendo de titularidad de la empresa
(Ersa). Esto es importante a los fines de la determinación de estos bienes y a los fines de la
indemnización.

Los servicios públicos, ¿son necesariamente monopólicos?

“Artículo 42.- Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la relación
de consumo, a la protección de su salud, seguridad e intereses económicos; a una información
adecuada y veraz; a la libertad de elección, y a condiciones de trato equitativo y digno.

Las autoridades proveerán a la protección de esos derechos, a la educación para el consumo, a la

defensa de la competencia contra toda forma de distorsión de los mercados, al control de los
monopolios naturales y legales, al de la calidad y eficiencia de los servicios públicos, y a la
constitución de asociaciones de consumidores y de usuarios.

La legislación establecerá procedimientos eficaces para la prevención y solución de conflictos, y

los marcos regulatorios de los servicios públicos de competencia nacional, previendo la
necesaria participación de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las provincias
interesadas, en los organismos de control.”

Fue incorporado en la reforma de 1994 donde se produce la constitucionalización de los

derechos de los consumidores y usuarios.

Es una de las principales modificaciones que tuvo nuestra constitución.

1) Arranca diciendo los consumidores y usuarios de bienes y servicios. Bienes y servicios

públicos y privados.
2) Le reconoce ciertos derechos que tienen que ser reconocidos en todos los marcos
regulatorios.
3) La cuestión de la libertad de elección parecería que se va a contradecir con el segundo
párrafo cuando habla con la defensa de la competencia contra toda forma de distorsión
de los mercados y al control de los monopolios naturales y legales. No hay en términos
descriptos una contradicción sino que se debe hacer una interpretación sistemática entre
uno y otro.

Priscila Silva
Hay determinados servicios que asumen la forma monopólica por ej. El servicio de prestación
de agua potable por razones relacionadas con sentido común, intereses económicos de los
usuarios y cuestiones de razonabilidad. En estos casos el estado tiene que tener un grado de
control superior de los que va a tener en un servicio público prestado en situaciones de
competencia o un servicio privado pero meramente regulado.

Caracteres

 No hay una ley general de servicios públicos en el orden nacional.

 Hay leyes que regulan servicios públicos en particular: la 24065 para el servicio de
energía eléctrica, la que regula el servicio de gas, etc.
 La primera regla es que se tiene que prestar de manera continua porque hace a una
necesidad permanente y fundamental.
 Regularidad en cuanto al cumplimiento de las reglas. La regularidad de un servicio
público quiere decir que un servicio público es cumplido de acuerdo a las reglas.
 El servicio debe ser prestado con uniformidad en el actuar. Quiere decir que si el
servicio es una condición necesaria para que la sociedad funciones bien, no podemos
dárselo a una parte de la misma y negarse a la otra. Entonces ese servicio tiene que estar
disponible, no quiere decir utilizado por todos, pero al menos estar disponible para la
generalidad de los sujetos que lo quieran utilizar. Uniformidad de acuerdo al principio
de igualdad real.
 Obligatoriedad en el sentido de que no se tiene la posibilidad de elegir prestar o no
determinado servicio, sido que siempre debe existir la posibilidad. Luego, después si
quiere o no utilizarlo o no ya corre por cuenta del usuario.
 Mutabilidad en el sentido de la posibilidad de que el estado modifique las reglas de la
prestación del servicio, no así el prestador.
 Eficiencia. El estado debe garantizar que los usuarios y consumidores reciban la
información adecuada y veraz y el Servicio Público de manera eficiente (menor costo,
mayor calidad). Relación entre lo que se va a hacer y cómo se va a financiar.

Régimen jurídico

 El art. 42 de la CN es la piedra angular para este tema, tanto reconociendo los derechos
de los usuarios y consumidores como las obligaciones estatales.

 Tratados de Derechos Humanos (P.e. Protocolo de San Salvador –adicional a la

Convención Americana- , aprobado por ley 24.658 (1996) establece el derecho de toda
persona a “contar con los servicios públicos básicos”

¿Es una obligación del estado? En el término de estos regímenes es una obligación del estado
prestar los servicios públicos básicos. El estado debe prestar todo lo que sea reconocimiento de
derecho en la mayor medida posible y siempre en carácter no regresivo (Progresividad) con lo
cual el estado todavía sigue siendo deficitario en muchos aspectos de reconocimiento de
derechos.

 Leyes Nacionales

 3.1 Ley específica del servicio. Si estoy hablado de energía eléctrica va a ser la
24165. Si es de gas la 24065. Si hablo de la energía eléctrica de Corrientes la
ley de creación de la DPEC.

Priscila Silva
  3.2 Ley de Defensa del Consumidor (24.240). Trae normas específicas respecto
de los servicios públicos. Por ej. Que ocurre cuando se cobra de más, cuando se
produce un daño como consecuencia de la maña prestación del servicio público.

 3.3 Ley de Defensa de la Competencia (25.156). en el marco de los servicios

públicos, la regla es la competencia, excepcionalmente los estados de
monopolio donde el estado va a controlar mucho más.

 Reglamentos del servicio. Se establecer los derechos y deberes de los prestadores y

usuarios. Por lo general es una letra bastante chiquita y difícil de ver. A veces en las
facturas de los servicios traen alguna trascripción de los reglamentos pero por lo general
se hace saber poco.

 Normativa contractual. Siempre hay una remisión al pliego de bases y condiciones.

Principios jurídicos

• Restricción al derecho de huelga (Ley 25.877 art. 24). Hay una cuestión discutida: si los
que prestan los servicios públicos, pueden o no realizar huelgas.

ARTICULO 24. — Cuando por un conflicto de trabajo alguna de las partes decidiera la
adopción de medidas legítimas de acción directa que involucren actividades que puedan ser
consideradas servicios esenciales, deberá garantizar la prestación de servicios mínimos para
evitar su interrupción.

Se consideran esenciales los servicios sanitarios y hospitalarios, la producción y distribución de

agua potable, energía eléctrica y gas y el control del tráfico aéreo.

Una actividad no comprendida en el párrafo anterior podrá ser calificada excepcionalmente

como servicio esencial…, en los siguientes supuestos:

o a) Cuando por la duración y extensión territorial de la interrupción de la

actividad, la ejecución de la medida pudiere poner en peligro la vida, la
seguridad o la salud de toda o parte de la población.
o b) Cuando se tratare de un servicio público de importancia trascendental,
conforme los criterios de los organismos de control de la Organización
Internacional del Trabajo.
 Medidas de restricción, servidumbres, expropiación
 Contratos con cláusulas exorbitantes (contratos de concesión de servicios públicos)
como tales tienen clausular exorbitantes a favor del concedente, a favor del Estado que
le van a permitir no solo establecer las modalidades de la prestación de servicio sino
también la posibilidad de modificar los contratos sin alterar el objeto ni la ecuación
económica financiera.
 Régimen de tarifas. Siempre fijado por el ente estatal. A veces lo hace de manera
directa por ej. La tarifa de trasponerte urbano de pasajeros se fija a través de una
ordenanza de forma polinómica. Dependiendo de cada servicio público la tarifa va a
cambiar. Esa forma no necesariamente me va a dar el precio del servicio, porque esta
tarifa es fijada teniendo en cuenta distintas cuestiones y la tarifa establecida por la
forma polinómica puede ser que sea una parte subsidiada por el estado. Puede ser tasa
de retorno (por el costo se establece una tasa de retorno. Por ej. el empresario que

Priscila Silva
 invierte en energía eléctrica tiene un costo y a ese le agrega un porcentaje a ese lo
divide entre todos los usuarios y se los cobra).
 Competencia contenciosa.
 Control de la prestación del servicio. El estado tiene que controlar la prestación de
servicio, es su derecho y su deber. Cualquier conflicto que se de en la prestación de
servicio va a dar lugar a una cuestión de derecho público entre el concedente y el
concesionario.

¿Quiénes crean los servicios públicos?

Dependerá si es nacional, provincial o municipal. En cualquiera de los casos es el órgano

legislativo porque se trata siempre de una medida de restricción. Como el servicio público
significa una limitación de derecho, esa limitación de derecho tiene que tener fundamente en
una norma dictada por órgano competente. Artículo 75.- Corresponde al Congreso:18. Proveer
lo conducente a la prosperidad del país, al adelanto y bienestar de todas las provincias, y al
progreso de la ilustración, dictando planes de instrucción general y universitaria, y promoviendo
la industria, la inmigración, la construcción de ferrocarriles y canales navegables, la
colonización de tierras de propiedad nacional, la introducción y establecimiento de nuevas
industrias, la importación de capitales extranjeros y la exploración de los ríos interiores, por
leyes protectoras de estos fines y por concesiones temporales de privilegios y recompensas de
estímulo.

Dromi entendía que se podía crear por el PE un servicio público. Artículo 99.- El Presidente de
la Nación tiene las siguientes atribuciones: 1. Es el jefe supremo de la Nación, jefe del gobierno
y responsable político de la administración general del país.

Modalidades

 Directa por sí o por un ente descentralizado.

 A través de los particulares por mecanismos de la concesión (verdadero contrato
administración).
 Licencia, Autorización
 Habilitación y permiso: son actos unilaterales con naturaleza más precaria. En caso de
dejar sin efecto una habilitación o permiso, como regla no hay derecho a la
indemnización. A diferencia de una concesión donde si hay deber de reparar por dejar
sin efecto por razones de oportunidad, merito o conveniencia (responsabilidad legitima).

Controles de los servicios

En la década del 90 cuando se transfirieron a empresas concesionarias de servicios públicos, a la

par de que se crearon estas empresas privadas. Como la empresa privada tiene deseo de obtener
una rentabilidad que no siempre se compadece con los derechos de los usuarios. En esa idea de
equilibrar esa balanza, se crearon a semejanza los entes reguladores.

Cada empresa prestadora de servicios públicos tenía como controlador a un ente regulador que
tenían que controlar la prestación de los servicios y tenían que dictar las normas necesarias para
la prestación. Fijaba la composición química del agua, sanciones y resolvía los conflictos en
sede administrativa entre los particulares y las empresas.

Priscila Silva
A partir de 2003 muchas de estas vuelven a ser parte del estado nacional, estos entes perdieron
significación. Pero cuando vuelvan al ámbito privado los entes volverán a cumplir con sus
funciones.

2) AGN. Auditoría general de la nación.

3) Defensor del Pueblo

4) Comisión Bicameral de Seguimiento. Que tenía que hacer sugerencias, convocar a las
empresas prestadoras y pedir informes para controlar la eficiencia.

5) Asociaciones de Usuarios y consumidores. Están expresamente reconocidas en el art. 42 de la

CN, incluso entre las obligaciones del estado a propender a la creación de asociaciones de
usuarios y consumidores. Es importante porque en el esquema constitucional relacionado con el
42 y 43 de la CN que otorga legitimación para cuestiones de derecho colectivo no solo al
afectad sino también al defensor del pueblo y a las asociaciones. Estas son realmente
importantes para la tutela de derechos cuando estos derechos considerados de manera individual
no justifican muchas veces la promoción de acciones administrativa judicial. También tienen
importancia en contratos con bancos.

Audiencias públicas

En la mayoría de los servicios públicos está previsto el régimen de audiencias públicas. Surgen
de la parte final del art. 42 de la CN “La legislación establecerá procedimientos eficaces para la
prevención y solución de conflictos, y los marcos regulatorios de los servicios públicos de
competencia nacional, previendo la necesaria participación de las asociaciones de
consumidores y usuarios y de las provincias interesadas, en los organismos de control.” Quiere
decir que cuando hay una extinción o modificación de un marco regulatorio de un servicio
público, tiene que haber una participación de los usuarios y consumidores con carácter previo a
esa situación.

GORDILLO. La audiencia pública es el equivalente al derecho al debido proceso previsto en el

art. 7 de la 19549 “el acusado debe ser oído con carácter previo al dictado del acto. Hace un
paralelo entre el deber de la administración de oír previamente y el derecho que tiene la persona
para ser odio en un acto individual al derecho a la audiencia pública que tiene los consumidores
y usuarios cuando se trata de un derecho colectivo.

La audiencia pública ha sido definida por Gordillo como una instancia de participación en el
proceso de toma de decisiones administrativas, un espacio institucional para que todos aquellos
que puedan verse afectados o tengan un interés particular expresen su opinión. Para este autor,
las audiencias públicas constituyen una garantía emanada del art. 42 de la CN:

La CSJN reconoció en CEPIS que la audiencia pública es una verdadera garantía constitucional.
En este voto (Lorenzzetti y Highton) conjunto aparecen tres requisitos que debe cumplir la
audiencia pública: 1. Que esté precedida de información adecuada, veraz e imparcial por parte
del Estado. 2. Que se realice en un ámbito de espacio y tiempo que permita el intercambio y
discusión libre de las ideas. 3. Que los planteos y argumentos expuestos sean considerados
fundadamente al momento de resolver.

Priscila Silva
En el caso de la prov. De corrientes tenemos en el art. 48 de la Constitución dice que tiene que
establecer el procedimiento para la prevención y resolución de conflictos y garantizando el
acceso a las audiencias públicas.

A la par de que son obligatorias pero no son vinculantes en cuanto a lo que se dice en ellas.

La administración no puede dejar de dar respuestas a las inquietudes que se hayan planteado en
el marco de las audiencias públicas.

– La realización de audiencias públicas es un requisito de validez para la modificación de los

cuadros tarifarios de servicios públicos. – Las audiencias públicas constituyen una parte del
procedimiento administrativo previo y necesario en los casos de derechos de incidencia
colectiva. – No cualquier modo de realizar la audiencia pública cumple con el mandato
constitucional y legal. Es necesario que se trate de un debate precedido de la información
necesaria que permita la discusión libre y fundada de las modificaciones propuestas. – Una vez
realizada la audiencia, la autoridad que somete la propuesta de modificación de las condiciones
del servicio está obligada, como reflejo del derecho a una decisión fundada, a tomar en cuenta
las observaciones o los cuestionamientos de los usuarios y a resolver fundadamente estos
planteos

Priscila Silva
Priscila Silva