Beatriz Fierro

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO

INTRODUCCIÓN

Hugro Grocio y Francisco de Vitoria son los padres del derecho internacional público como lo conocemos hoy en
día.

Hugo Grocio: Era un holandés que a través de su flota llegaron a las indias y empezaron a instalar puertos y lugares
para comerciar. Se presentó una cuestión jurídica porque la expansión holandesa chocaba con los intereses de
otras potencias. Entonces se planteó un problema jurídico de a quién le pertenece el mar y cuáles son las normas
que regulan el dominio sobre el mar. A partir de esta situación, Grocio escribió “Mare Libervm”, en donde planteaba
la teoría de que el mar podría ser objeto de dominio; el sostuvo que el mar es libre y que no hay que pedir
autorización a otra potencia. Sin embargo, algunos pensadores ingleses que objetaban esa teoría de Grocio
sostenían que si hay dominio sobre el mar. De las dos ideas, la que quedó fue la de Hugo Grocio: libertad de
navegación.

Francisco de Vitoria (1480 – 1526): Abordo problemas de DIP, preguntándose cuales eran los títulos que justificaban
las colonias españolas en las Américas. Se pregunta también sobre las reglas que regulaban las relaciones entre los
indios y los españoles. Las respuestas a estas preguntas Vitoria las encuentra en el “derecho de gentes”, entendido
este como reglas de carácter universal que vinculaban a todos los sujetos, españoles e indios.
- Habla también del tratamiento de los indios: Hay algunas normas que derivan del derecho natural que vinculan
a todos y que nos hace decir que algunas conductas son conforme a Derecho y otras no lo son. Por ejemplo, el
asesinato de Atahualpa va en contra de las normas de derecho natural; Atahualpa había cumplido su parte del
trato y el acuerdo no fue respetado por los españoles.
- Habla del fundamento de las conquistas españolas: todas las personas tienen el derecho a recorrer y circular
(descubrimiento) en el globo y a permanecer, ocupación de territorios vacíos, elección de los indios,
evangelización y la condena de sacrificios humanos.

¿El pensamiento de Grocio y de Vitoria es actual? Por ejemplo, el problema de Chile y Perú en la Haya, o convenios
con los indígenas (como el convenio 169 de OIT que somete a conocimiento de los indios diversos proyectos.

Concepto de Derecho Internacional Público (DIP)

Inicialmente se hablaba de derecho de gentes – Ius Gentium y posteriormente se comenzó a hablar de Derecho
Internacional o Derecho Interestatal.

- Definición de Derecho Internacional Público: “Es el derecho que rige las relaciones de la sociedad internacional,
es el orden jurídico de la comunidad de Estados, es decir, el conjunto de reglas y principios que rigen las
relaciones entre Estados”.

- Definición de la Jurisprudencia: “El derecho internacional gobierna las relaciones entre Estados independientes.
Las reglas del derecho que obligan a los Estados que emanan, por lo tanto, de su propia voluntad libremente

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expresada en las convenciones o por los usos generalmente aceptados como expresión de principios de
derecho que han sido establecidos con el fin de regular las relaciones entre estas comunidades coexistentes e
independientes o con el fin de conseguir fines comunes”.
- Definición de Manuel Diez de Velasco: “Derecho internacional es el conjunto de normas que agrupadas en un
sistema forman el ordenamiento jurídico de la comunidad internacional”.

El DIP no está constituido por todas las reglas que existen a nivel internacional; hay algunas normas que sí son
vinculantes, pero también existen otras reglas denominadas normas de cortesía, las cuales se vinculan con las
relaciones diplomáticas.

El DIP se distingue del Derecho Internacional Privado; este último se agrupa junto al Derecho Civil e intenta resolver
los conflictos normativos.

También es distinto del derecho interno en relación: (1) a los sujetos; (2) relación de coordinación, (3) el órgano
creador (consenso), (4) fuentes y su jerarquía (en el DIP no hay jerarquía entre sus fuentes), (5) y función
jurisdiccional.

En relación a los sujetos, el DIP se aplica a los Estados, a diferencia del derecho en general que se aplica a las
personas jurídicas o naturales. Esto determina una serie de aspectos peculiares de esta rama del derecho. Por
ejemplo, el hecho de que los Estados tengan una relación de coordinación más que de subordinación. Esto ya que
el DIP surge a partir de la voluntad de los Estados: son ellos los que general el DIP a través de declaraciones,
actuaciones, etc.

La regla general es que todas las fuentes de DIP tienen el mismo rango: costumbre y tratados están en el mismo
nivel de jerarquía. Esto también se puede ver en la funcion jurisdiccional, ya que estamos acostumbrados de cierta
manera a una jerarquía, pero en el sistema internacional no hay órganos de justicia inferiores. La Corte Internacional
de Justicia no es comparable con la Corte Suprema, porque en primer lugar, la jurisdicción no es obligatoria y
además de que es de primera y única instancia. Por ejemplo, la Corte Interamericana de Derechos Humanos no
tiene ninguna relación de jerarquía con la Corte Internacional de Justicia.

En relación a la organización interna de un país; ante la presencia de un conflicto entre personas se acude a un
tribunal de inmediato. En cambio, en relación a la organización a nivel DIP; antes de presentar una demanda se
tiene que verificar si ese tribunal internacional o ese órgano tiene la competencia para resolver las controversias
jurídicas respecto de ese Estado y de aquella materia especifica. Muchas veces la verificación inicial consiste en
buscar un fundamento en una norma convencional, es decir, en un tratado internacional.

Estructura de la comunidad internacional

1. Descentralizada: No hay un poder central. Como la ONU; cada uno de los Estados decide ser parte o no de esta
organización. Por ejemplo, Suiza: antes no formaba parte de este trato y años después decidió unirse. Los
órganos de la ONU no son comparables frente a los órganos internos de cada país, si bien hay algunas
semejanzas, no operan como los tres poderes del Estado interno.
2. Inorgánica, por el mismo motivo anterior, es decir, no hay órganos claros en el DIP.

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3. Paritaria: Está conformada por Estados que están en el mismo nivel.

4. Igualitaria: Todos los Estados tienen el mismo valor y no hay diferencias por ejemplo por potencia económica,
potencia militar o cantidad de población.
5. No hay órganos centrales.

Evolución del DIP

Se hace referencia al Tratado de Paz después de la batalla de Qadesh (1278 a.c.) Egipto – Hittita. Es mencionado
como el primer tratado de la historia. Es un documento en el cual el faraón y el rey establecen un acuerdo para fijar
reglas posteriores a la guerra y fijar alianzas. Es incorrecto hablar de un tratado internacional porque el acuerdo es
entre dos personas; al hablar de tratado internacional se entiende que son acuerdos entre sujetos de Derecho
Internacional Público, es decir, Estados y no dos personas. Hoy en día cuando se habla de tratado internacional, se
alude a varios Estados que están dentro de un acuerdo respecto de una materia especifica.

En la época romana se hablaba de Ius Gentium, término que acuña posteriormente el término “Derecho de gentes”.
Es el conjunto de normas que regulaban las relaciones entre los ciudadanos romanos (cives) y los que no lo eran
(peregrini). Es un concepto distinto al que se entiende hoy en día porque es un Derecho entre personas y no
Estados.

San Agustín (354 – 430 d.c.) explica que lo que se necesitaba en esa época era un conjunto de normas que apunte
a las relaciones entre pueblos. Tiene la idea de un Ius Gentium que apuntaba no solo a las relaciones entre los
individuos, sino que a los pueblos como tales, para buscar entre todos ellos la concordia, la paz y la armonía → Pax
hominun est ordinata concordia: El orden exige una cooperación positiva. San Agustín no habla de derecho
internacional, pero advierte esta exigencia de tener normas de carácter universal para regular las relaciones entre
los distintos pueblos.

Después de la caída de imperio romano, comienzan a madurar otras fuentes de derecho y otras formas de por
medio del cual se establecen reglas de conducta obligatorias; una de estas es consuetudo – costumbre. Entonces
se sustituye el imperio por la costumbre, la cual es una forma para solucionar y resolver problemas de
incertidumbre jurídica.

Destaca Bartolo da Sassoferrato (XIV) en el contexto de la desaparición del orden del imperio. Habla de la pluralidad
de “Estados” en calidad de igualdad. Ante la ausencia del orden imperial lo que podían hacer los “Estados” (en esta
época no existían los estados propiamente tal) o entidades políticas es defenderse a través de tractatus
repressaliarum - represalias, es decir, medidas o acciones que puede adoptar una entidad para hacer frente a un
hecho ilícito cometido por otros que provocan un daño.

El nacimiento del DIP como lo entendemos nosotros se remonta a la Paz de Westfalia (1648); paz que concluye las
guerras en Europa. A partir de este momento se constituyen los actuales Estados, los cuales se caracterizan por ser
unitarios. Todos los historiadores e internacionalistas reconocen este hito como el verdadero momento que da
origen al DIP.

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FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL

Son elementos de los cuales emanan los principios y normas del DIP. Por ejemplo, cuando nos preguntamos si se
puede hacer responsable internacionalmente a China de la expansión de la pandemia del coronavirus, hay que
preguntarnos si esa obligación emana de alguna fuente del derecho internacional. Se distinguen fuentes materiales
y materiales:

1. Fuentes materiales: Elementos históricos, políticos, económicos, sociales, ideológicos y otros que han ido
determinando el contenido de las normas del DIP, o sea aquellas que inducen a crear el derecho. Son todos los
antecedentes que inducen a crear el Derecho. Por ejemplo, dado los diversos hechos históricos que han
ocurrido se crea un tratado de desarme nuclear.

2. Fuentes formales: Procedimientos, medios, o actos a través de los cuales se crean, modifican, o extinguen las
normas del DIP, las únicas que establecen el derecho internacional que se puede recoger, reconocer e informar.
Estas son las fuentes que nos interesan. Se subclasifican en:

o Fuentes formales convencionales: se basan en la convención, consentimiento de los participantes,

fundamentalmente los acuerdos y tratados internacionales (varias denominaciones).

o Fuentes formales espontáneas: los tratados no son las únicas fuentes de DIP, sin embargo, ejercen un papel
preponderante. Hacia la segunda guerra mundial, la principal fuente era la consetudo, la cual es una fuente
formal espontánea. Es la repetición de ciertas prácticas de carácter internacional. Costumbre internacional,
norma consuetudinaria y derecho internacional general hacen referencia a lo mismo.

Enumeración de las fuentes formales:

1. XII Convenio de la Haya (1907) – Tribunal Internacional de Presas, Art. 7: Se fija un orden de prelación entre las
fuentes para su aplicación:
o Convenio
o Costumbre
o Principios generales de Derecho y equidad

2. Esta enumeración se recopila en el Tratado que crea la Liga de las naciones (1919).

3. Art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia: Es el tratado que instituye el Derecho. No dice cuáles
son las fuentes de DIP, sino que se remite a decir que tiene que resolver conflictos a nivel internacional.

o La Corte, cuya funcion es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le sean
sometidas, deberá aplicar:
a) Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente
reconocidas por los Estados litigantes;
b) La costumbre internacional como prueba de una práctica generalmente aceptada como derecho;
c) Los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;

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d) Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas
naciones, como medio auxiliar para la determinación de las reglas de derecho.

o La presente disposición no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio ex aequo et bono, si las
partes así lo convinieren.

*No hay jerarquía entre las fuentes establecidas en este artículo y no es una lista exhaustiva.

LOS TRATADOS

Definiciones en la doctrina:
- Rousseau: “Cualquiera que sea su denominación, el tratado se nos presenta como un acuerdo entre Estados
destinado a producir efectos jurídicos”.
- Gugenheim: “Un acuerdo internacional consignado en un instrumento único o en dos más instrumentos
conexos, y cualquiera que sea su denominación particular”.
- Baberis: “Se puede definir el tratado internacional expresado que se caracteriza por ser creado mediante una
manifestación de voluntad común de dos o más sujetos de derecho de gentes con capacidad suficiente,
tendiente a establecer una regla de derecho en el orden jurídico internacional y que está regida directamente
por este ordenamiento”. *

Definición de la Convención de Viena (1969 – 1980):

“Un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en
un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera sea su denominación particular”. Se
considera una definición más restringida y se aplica solo a algunos tratados.

Nomenclatura
- Acuerdo: Se aplica a tratados de índole más técnico o financiero, o también se les denomina así cuando se
requiere de cooperación científica, cultural o económica.
- Convención: Muchas veces son tratados multilaterales donde participan varios Estados y que se firman al
termino de una conferencia internacional.
- Protocolo:
o De firma
o Facultativo: Son acuerdos que fijan ciertos mecanismos adicionales respecto de los cuales no hay
consentimiento unánime de los Estados negociadores. No todos los que celebraron el acuerdo principal
están de acuerdo. Por ejemplo, el pacto internacional de Derechos Civiles y Políticos tiene un protocolo
adicional.
o De una Convención Marco: Por ejemplo, Protocolo de Kioto. Es una convención general que fija normas
amplias y vagas que necesitan un instrumento que los detalle, que generalmente será el protocolo, donde
se contendrán las normas de carácter más técnico.
o De enmienda: Es un acuerdo, pero se ocupa el nombre para indicar que es un acuerdo internacional que
va a modificar otro acuerdo internacional.

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- Canje de notas: Son acuerdos sencillos que se celebran por medio de notas idénticas. Por ejemplo, sobre a
eliminación de ciertas visas, Chile manda una nota de cancillería a Argentina; y Argentina compensa replicando
el texto emitido por Chile diciendo que lo acepta.
- Estatuto: En el plano internacional se usa esta expresión cuando se refieren a tratados internacionales cuando
crean órganos internacionales. Por ejemplo, estatuto de la corte internacional de justicia.
- Modos vivendi: Acuerdos muy tradicionales que fijan ciertas reglas que son de carácter temporales y
provisorias.
- Compromiso: Es un tratado internacional por el cual dos Estados deciden someter un asunto a arbitraje o
arreglo judicial.
- Concordato: Son los acuerdos a los tratados internacionales entre una sede y un Estado.
- Carta: Se ocupa esta denominación para distinguir los tratados internacionales que crean instituciones
internacionales. Por ejemplo, el pacto de naciones unidas o carta de la ONU.
- Pacto de contrahendo: Es un acuerdo que presupone o contiene la obligación posterior de celebrar un tratado
más definitivo. Por ejemplo, un pacto de armisticio: pacto por medio del cual los estados se comprometen a
celebrar un acuerdo de paz.
- Declaración: Es otra forma de tratado y hay declaraciones que pueden no ser tratados ya que son actos
meramente de carácter político y que no tienen incidencia a nivel internacional. Sin embargo, hay algunos
documentos que se definen como declaraciones y que si son tratados internacionales, como el caso de la
“declaración sobre zonas marítimas del año 1952.

Clasificación de los tratados:

1. Bilaterales o Multilaterales. Esta clasificación depende de la cantidad de partes del tratado mismo y es similar
a los contratos del Derecho Civil.
o Bilaterales: 2 Estados.
o Multilaterales: más de 2 Estados.

2. Abiertos, Cerrados o Restringidos.

o Abiertos: Los Estados pueden adherirse en un momento posterior al tratado. Este existe y los Estados
pueden decidir unirse posteriormente.
o Cerrados: Son parte del tratado solo algunos Estados. Como los de alianza política o militar.
o Restringidos: El criterio de cierro de estos no depende de la voluntad de los Estados, sino que de factores
objetivos. Por ejemplo, carta OEA: solo los Estados Americanos pueden ser parte de este.

3. Self executing (autoejecutable) o no:

o Autoejecutable: Se refiere al hecho de que hay algunos tratados cuyas disposiciones pueden aplicarse de
manera directa en el ordenamiento jurídico interno porque contienen disposiciones especificas que no
requieren ejecución del Estado. Por ejemplo, el convenio 1609 de consulta de pueblos indígenas.
o No autoejecutable: No pueden ser aplicables directamente y contienen disposiciones con conceptos
indeterminados o muy genéricos, y que, por lo tanto, para ser ejecutables requieren de alguna medida de
ejecución por parte del Estado para que sean aplicadas a nivel interno.

4. Tratados de Derechos Humanos o de otros temas (muchos).

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5. Solemnes o en forma simplificada

o Solemnes: Son tratados que están sometidos a un procedimiento de celebración y que requieren requisitos
de validez más exigentes que los simplificados. Por ejemplo, en el caso chileno, implican la cooperación del
poder ejecutivo y el legislativo.
o Simplificados: Son siempre tratados y producen los mismos efectos jurídicos que un tratado solemne, pero
el procedimiento para celebrarlo es distinto. Corresponden a tratados que deben ser firmados por el
gobierno, y no ratificados.

Caracteristicas:

1. Acuerdo de voluntades

2. Celebrado por escrito. Es una condición que impone la Convención de Viena por diversas razones:
o Por seguridad internacional, ya que es más fácil probar un tratado si este consta en un documento; y
o También se relaciona con el Art. 102 de la Carta de la ONU, el cual dispone que:
1) Todo tratado y todo acuerdo internacional concertados por cualesquiera Miembros de las Naciones
Unidas después de entrar en vigor esta Carta, serán registrados en la Secretaría y publicados por ésta
a la mayor brevedad posible.
2) Ninguna de las partes en un tratado o acuerdo internacional que no haya sido registrado conforme a
las disposiciones del párrafo 1 de este Articulo, podrá invocar dicho tratado o acuerdo ante órgano
alguno de las Naciones Unidas (incluyendo la CIJ, que es un órgano de la ONU).

Esto no significa que los tratados orales no existan y que tampoco que estos no sean válidos. El hecho de que
la presente Convención no se aplique ni a los acuerdos internacionales entre Estados y otros sujetos de DI o
entre esos otros sujetos de DI, ni a los acuerdos internacionales no celebrados por escrito, no afectará el valor
jurídico de tales acuerdos.

Ejemplo en que se reconoce validez jurídica a los tratados orales: Caso de Groenlandia Oriental. “Una
declaración unilateral en forma de promesa hecha oralmente por el Ministro de Relaciones Exteriores de un
país al ministro de otro, en nombre de su gobierno y en respuesta a un pedido del representante diplomático
de un gobierno extranjero cuando ha sido registrada en una minuta de la conversación, con las iniciales del
autor de la misma y su autenticidad y exactitud ha sido admitida por el gobierno cuyo ministro la ha hecho, es
internacionalmente obligatoria”.

3. Entre estados o sujetos al derecho internacional público

o Art. 3 de la Convención de Viena: acuerdos internacionales celebrados entre Estados y otros sujetos de
derecho internacional o entre esos otros sujetos de derecho internacional.
o Art. 6 de la Convención de Viena: “Todo Estado tiene capacidad para celebrar tratados”.
o Estados federales. La Constitución Alemana establece que en la medida en que los Länder tienen
competencia legislativa, puede, con el consentimiento del Gobierno Federal, celebrar Tratados con los
estados extranjeros. Por ejemplo, Artikel 32, Grundgesetz. Esto se aplica solo a Alemania, debido a que la
legislación así lo contempla.

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4. Regido por el DIP. Es importante porque los Estados pueden celebrar contratos entre ellos, los cuales
normalmente no se rigen por el DIP. Solo un acuerdo regido por el DIP y celebrado por un Estado en su
capacidad de sujeto de DIP es un tratado internacional. El resto son acuerdos de voluntades o contratos regidos
por el derecho interno.

“Todo contrato que no sea contrato entre Estados en su capacidad de sujetos de derecho internacional está
basado en el derecho interno de un país” (Corte Permanente de Justicia Internacional).

5. Deben surgir obligaciones jurídicas. No hay acuerdos sin obligatoriedad. Por ejemplo, las declaraciones
conjuntas. Se conocen como soft law, y eventualmente en el futuro pueden hacer surgir obligaciones jurídicas
y no son vinculantes.

Normativa aplicable a los tratados internacionales

Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados (CV), que entró en vigor el 27 de enero de 1980. Es suscrita
por Chile el 23 de mayo de 1969, y en vigor para Chile el 9 de mayo de 1981.

Ámbito objetivo de aplicación de la Convención:

1. Alcance de la presente Convención: La presente Convención se aplica a los tratados entre Estados.
2. Acuerdos internacionales no comprendidos en el ámbito de la presente Convención: El hecho de que la
presente Convención no se aplique ni a los acuerdos internacionales celebrados entre Estados y otros sujetos
de derecho internacional o entre esos sujetos de derecho internacional, ni a los acuerdos internacionales no
celebrados por escrito.
3. Irretroactividad de la presente Convención: Sin perjuicio de la aplicación de cualesquiera normas enunciadas
en la presente Convención a las que los tratados estén sometidos en virtud del derecho internacional
independiente de la Convención, esta solo se aplicará a los tratados que sean celebrados por Estados después
de la entrada en vigor de la presente Convención con respecto a tales Estados.

Principios – Preámbulo: Se recuperan y se reconocen una serie de normas que ya existían en el DIP y que
pertenecían a la costumbre nacional. Estas normas no estaban codificadas en ningún contexto. Muchos artículos
de la CV incorporan normas consuetudinarias que se pueden encontrar en tratados anteriores a la CV.
- Reconoce las normas de costumbre que existen y que se han regido como normas de derecho convencional.
- Establece la irretroactividad de la convención y sus normas
- Incorpora el principio del libre consentimiento de los estaos para obligarse por un tratado
- Incorpora el principio de la buena fe, el pacta sunt servanda, la solución pacífica de las controversias, etc.

CELEBRACIÓN DE LOS TRATADOS SOLEMNES

En el ámbito de los tratados hay que hacer una distinción entre tratados solemnes y simplificados. Este criterio
distintivo es si se perfecciona el consentimiento del Estado al momento de la firma o de la ratificación. Los tratados
solemnes son aquellos que contemplan un procedimiento más complejo: contiene solemnidades que no están
presentes en los tratados simplificados.

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Etapas

1. Negociación
Es el momento en que dos o más Estados se juntan con el objetivo de llegar a un acuerdo. La negociación puede
ser exitosa y proseguir a las fases siguientes; o bien puede fallar. Puede ser:
✓ Cancillerías / representantes (bilateral): la gran mayoría de las negociaciones. Por ejemplo, se juntan las
cancillerías de dos Estados y consultan documentos.
✓ Conferencia internacional (multilateral): son más engorrosas y requieren reglas adicionales porque hay
múltiples negociadores que representan a múltiples Estados.

El Presidente de la República está a cargo de las negociaciones y las dirige. Esto lo contempla el Art. 32 de la
Constitución en su N°15: “Conducir las relaciones políticas con las potencias extranjeras y organismos
internacionales, y llevar a cabo las negociaciones; concluir, firmar y ratificar los tratados que estime
convenientes para los intereses del país, los que deberán ser sometidos a la aprobación del Congreso conforme
a lo prescrito en el Art. 54 N°1. Las discusiones y deliberaciones sobre estos objetos serán secretas si el
Presidente de la República así lo exigiere”.

El Presidente puede delegar esta atribución redactando plenos poderes. Se entiende por plenos poderes un
documento que emana de la autoridad competente de un Estado y por el que se designa a una o varias personas
para representar al Estado en la negociación, la adopción o a la autenticación del texto de un tratado, para
expresar el consentimiento del Estado en obligarse por un tratado, o para ejecutar cualquier otro acto con
respecto a un tratado (Art. 2 CV, c).

Hay que verificar si los sujetos que supuestamente representan al Estado gozan o tienen este mandato. Para la
adopción la autenticación del texto de un tratado, para manifestar el consentimiento del Estado en obligarse
por un tratado, se considerará que una persona representa a un Estado:
✓ Si se presentan los adecuados plenos poderes.
✓ Si se deduce de la práctica seguida por los Estados interesados o de otras circunstancias, que la intención
de esos Estados ha sido considerar a esa persona representante del Estado para esos efectos y prescindir
de la presentación de plenos poderes. Hay personas que gozan de una presunción de plenos poderes. En
virtud de sus funciones, y sin tener que presentar plenos poderes, se considerará que representan a su
Estado:
o Los Jefes de Estado, Jefes de Gobierno y Ministros de relaciones exteriores, para la ejecución de todos
los actos relativos a la celebración de un tratado.
o Los Jefes de misión diplomática, para la adopción del texto de un tratado entre el Estado acreditante y
el Estado ante el cual se encuentran acreditados.
o Los representantes acreditados por los Estados ante una conferencia internacional o ante una
organización internacional o uno de sus órganos, para la adopción del texto de un tratado en tal
conferencia, organización u órgano. Por ejemplo, hay algunas personas que son acreditadas por Chile
ante la ONU; y si celebra un tratado con esa organización, el representante acreditado tiene plenos
poderes.

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¿Y si negocia alguien sin plenos poderes? Posteriormente el Estado puede confirmar el acto ejecutado sin
autorización. Un acto relativo a la celebración de un tratado ejecutado por una persona que, conforme al
Art. 7, no puede considerarse autorizada para representar con tal fin a un Estado, no surtirá efectos
jurídicos a menos que sea ulteriormente confirmado por ese Estado (Art. 9 CV).

2. Adopción del texto

La regla general es la unanimidad, es decir, el consentimiento de todos los Estados. Art. 9 CV. Adopción del
texto: La adopción del texto de un tratado se efectuará por consentimiento de todos los Estados participantes
en su elaboración, salvo lo dispuesto en el párrafo 2.

La excepción es la mayoría de los dos tercios según el párrafo 2: La adopción del texto de un tratado en una
conferencia internacional se efectuará por mayoría de dos tercios de los Estados presentes y votantes, a menos
que esos Estados decidan por igual mayoría aplicar una regla diferente.

¿En qué idioma se adopta el texto? Hay dos opciones:

✓ Único idioma: en los primeros siglos se utilizaba un único idioma, por ejemplo, latín o francés.
Posteriormente comenzó a prevalecer el inglés.
✓ Tratados multilingües: con idioma predominante o versiones de igual valor. Los idiomas oficiales de la ONU
son: inglés, francés, ruso, chino, español y árabe.

¿Y si hay divergencias? El Art. 33 CV alude a la interpretación:

✓ Cuando un tratado haya sido autenticado en dos o más idiomas, el texto hará igualmente fe en cada idioma,
a menos que el tratado disponga o las partes convengan que en caso de discrepancia prevalecerá uno de
los textos.
✓ Se presumirá que los términos del tratado tienen en cada texto auténtico igual sentido.
✓ Salvo en el caso en que prevalezca un texto determinado conforme a lo previsto en el párrafo 1, cuando la
comparación de los textos auténticos revele una diferencia de sentido que no pueda resolverse con la
aplicación de los Arts. 31 y 32, se adoptará el sentido que mejor concilie esos textos, habida cuenta del
objeto y del fin del tratado.

3. Autenticación del texto (firma)

La autenticación del texto tiene como efecto la consolidación del texto definitivo. En el caso de un tratado
solemne se realiza por medio de la firma.

Art. 10 CV: Autenticación del texto: El texto de un tratado quedará establecido como auténtico y definitivo
a) Mediante el procedimiento que se prescriba en él o que convengan los Estados que hayan participado en
su elaboración; o
b) A falta de tal procedimiento, mediante la firma, la firma "ad referéndum" o la rúbrica puesta por los
representantes de esos Estados en el texto del tratado o en el acta final de la conferencia en la que figure
el texto.

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Modalidades de la firma:
✓ Rúbrica: firma abreviada de los plenipotenciarios que colocan sus iniciales en el tratado
✓ Firma ad Referéndum: requiere confirmación para producir sus efectos (se confirma la firma, no el tratado)
✓ Firma diferida: Se le otorga un plazo a los Estados que no participaron en la negociación para firmar
posteriormente el texto (se le da el mismo estatus a los Estados no negociadores). Se da respecto de
tratados negociados en conferencias multilaterales. Un ejemplo de este tipo de firma es el Art. 81 CV:
Firma: La presente Convención estará abierta a la firma de todos los estados Miembros de las Naciones
Unidas o miembros de algún organismo especializado o del Organismo Internacional de Energía Atómica,
así como de todo Estado parte en el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia y de cualquier otro Estado
invitado por la Asamblea General de las Naciones Unidas a ser parte en la Convención, de la manera
siguiente: hasta el 30 de noviembre de 1969, en el Ministerio Federal de Relaciones Exteriores de la
República de Austria, y, después, hasta el 30 de abril de 1970, en la sede de las Naciones Unidas en Nueva
York. (CV fue firmada en Viena el día 23 de mayo de 1969).

Efectos jurídicos de la firma:

✓ Tratados solemnes: la firma no es manifestación del consentimiento para obligarse por un tratado, el
consentimiento final se expresa en la ratificación.
✓ Tratados simplificados: la firma es manifestación del consentimiento para obligarse.

¿Si un Estado firma un tratado significa que está manifestando su voluntad final de obligarse por el tratado
mismo? Depende de la naturaleza de los tratados; en los tratados solemnes la firma corresponde meramente
la autenticación del texto. El consentimiento se da sólo cuando se ratifica el tratado en relación.

¿Un Estado que ha firmado un tratado solemne goza de ciertos privilegios que los Estados no signatarios no
tienen? Se ha reconocido en la jurisprudencia que los Estados signatarios, a pesar de no haber manifestado su
consentimiento definitivo al tratado si gozan de un estatuto privilegiado pueden formular reservas, objeciones
a reservas presentadas por otros estados, etc. La Corte identifica que hay una categoría de estado con ciertos
privilegios que los estados no firmatarios o no signatarios no tienen.

¿Un Estado que ha firmado un tratado tiene unas obligaciones? Si, la de no frustrar el objeto de un tratado.

Modalidades para obligarse a nivel internacional

Art. 11 CV. Formas de manifestación del consentimiento en obligarse por un tratado. El consentimiento de un
Estado en obligarse por un tratado podrá manifestarse mediante la firma, el canje de instrumentos que
constituyan un tratado, la ratificación, la aceptación, la aprobación o la adhesión, o en cualquier otra forma que
se hubiere convenido.

✓ Los tratados simplificados pueden perfeccionarse mediante la firma o el canje.

✓ En cambio, los tratados solemnes se perfeccionan mediante la ratificación

Opinión Consultiva respecto a la Convención de Genocidio (CIJ 28/05/1951): En cuanto a los Estados
signatarios, su situación es más favorable: han realizado parcialmente los actos necesarios para ser partes en

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la Convención, y ese estatuto provisional les confiere el derecho a formular, de modo cautelar, objeciones que
tienen ellas mismas un carácter provisional. Si la ratificación sigue a la firma, la objeción pasa a ser definitiva;
en caso contrario, desaparece. En consecuencia, la objeción no produce un efecto jurídico inmediato, pero fija
y proclama la actitud de cada Estado signatario para el momento en que sea parte.

Art. 18 CV: Obligación de no frustrar el objeto y el fin de un tratado antes de su entrada en vigor. Un Estado
deberá abstenerse de actos en virtud de los cuales se frustren el objeto y el fin de un tratado:
a) Si ha firmado el tratado o ha canjeado instrumentos que constituyen el tratado a reserva de ratificación,
aceptación o aprobación, mientras no haya manifestado su intención de no llegar a ser parte en el tratado.
b) Si ha manifestado su consentimiento en obligarse por el tratado, durante el periodo que preceda a la
entrada en vigor del mismo y siempre que esta no se retarde indebidamente.

Debe abstenerse de frustrar el objeto del tratado cuando entre en vigor. Por ejemplo, si Chile, Perú y Argentina
firman un tratado para proteger los glaciares. Si uno de los Estados comienza a realizar labores que destruyen
el glaciar se pueden considerar actos que destruyen el objeto del tratado.

En resumen, los efectos son:

✓ El Estado no es parte del tratado: es decir, cuando el tratado entre en vigor, el Estado firmante no es
obligado a respetarlo.
✓ No obliga a ratificar.
✓ No se puede alterar el texto: porque este queda consolidado con la firma.
✓ Se otorga un “Estatuto” provisional.
✓ No frustrar el objetivo/fin del tratado: no realizar actos contrarios a las obligaciones del tratado.

El Estado se obliga mediante la firma en estos casos:

Art. 12 CV: Consentimiento en obligarse por un tratado manifestado mediante la firma. El consentimiento de
un Estado en obligarse por un tratado se manifestará mediante la firma de su representante:
a) Cuando el tratado disponga que la firma tendrá ese efecto;
b) Cuando conste de otro modo que los Estados negociadores han convenido que la firma tenga ese efecto;
c) Cuando la intención del Estado de dar ese efecto a la firma se desprenda de los plenos poderes de su
representante o se haya manifestado durante la negociación.

4. Ratificación
Es el momento en que el Estado da su consentimiento final. Es una etapa en que se mezcla el plano
internacional con el plano interno porque tiene lugar en el derecho interno.

Art. 2 CV: Términos empleados. b) Se entiende por "ratificación", "aceptación", "aprobación" y "adhesión",
según el caso, el acto internacional así denominado por el cual un Estado hace constar en el ámbito
internacional su consentimiento en obligarse por un tratado.

Hay distintos sistemas constitucionales de ratificación de los tratados: dependen de las normas constitucionales
y cada ordenamiento nacional tiene sus normas al respecto que definen cómo se ratifica el tratado.

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 Beatriz Fierro

✓ Competencia exclusiva del ejecutivo: es poco común y se considera excepcional, fue la regla general en los
regímenes totalitarios, pero es posible verlo en algunos países árabes.
✓ Competencia exclusiva de legislativo: se da en los países de Europa del este.
✓ Competencia compartida por el ejecutivo y el legislativo: es el sistema más frecuente. Este es el caso de
Chile*.

¿Quién ratifica los tratados según la CPR?

✓ El Art. 32 N°15 nombra las atribuciones del Presidente de la República y establece que le corresponde:
“Conducir las relaciones políticas con las potencias extranjeras y organismos internacionales, y llevar a cabo
las negociaciones; concluir, firmar y ratificar los tratados que estime convenientes para los intereses del
país, los que deberán ser sometidos a la aprobación del Congreso conforme a lo prescrito en el artículo 54
N°1. (…)”.
✓ Art. 54 CPR: “Son atribuciones del Congreso: 1°. Aprobar o desechar los tratados internacionales que le
presentare el Presidente de la República antes de su ratificación. La aprobación de un tratado requerirá, en
cada Cámara, de los quórum que corresponda, en conformidad al artículo 66, y se someterá, en lo
pertinente, a los trámites de una ley.

¿Si se omite el procedimiento interno de ratificación? Se habla de ratificaciones imperfectas o irregulares. Hay
dos posturas para solucionar esta omisión. Soluciones:
✓ Hay una postura doctrinaria que establece que la voluntad del Estado no se manifiesta de la forma correcta,
y, por lo tanto, no se puede considerar parte del tratado. Entonces consideran la nulidad del tratado
respecto del Estado que omitió el procedimiento debido a que la voluntad no se perfeccionó acorde al
derecho interno.
✓ La postura contraria establece que los demás estados deben tener la certeza de que cuando un Estado da
su consentimiento, entonces el tratado es válido debido a dos razones:
o Se privilegia la seguridad internacional al Estado al dar su consentimiento, por lo tanto, debe respetar
sus disposiciones.
o El tratado sería válido, pero debe haber una sanción por haber cometido un acto ilícito. Es culpa del
Estado no cumplir los procedimientos internos.

La Convención de Viena sostiene una postura intermedia en el su Art. 46 CV: Disposiciones de derecho interno
concernientes a la competencia para celebrar tratados.
1) El hecho de que el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado haya sido manifestado en
violación de una disposición de su derecho interno concerniente a la competencia para celebrar tratados
no podrá ser alegado por dicho Estado como vicio de su consentimiento, a menos que esa violación sea
manifiesta y afecte a una norma de importancia fundamental de su derecho interno.
2) Una violación es manifiesta si resulta objetivamente evidente para cualquier Estado que proceda en la
materia conforme a la práctica usual y de buena fe".

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 Beatriz Fierro

Autenticación (firma) Aprobación (otros trámites) Ratificación

Presidente Congreso Presidente

5. Canje o depósito de los instrumentos de ratificación.

Necesidad de comunicar la manifestación consenso. El instrumento de ratificación es el documento por medio
del cual el Estado publicita que el tratado ha sido ratificado, esto lo hace a través del canje o deposito.
✓ Canje (bilateral): intercambio de los documentos de ratificación.
✓ Depósito (multilateral): se deposita el instrumento de ratificación en un lugar definido, debido a que el
intercambio de documentos se hace imposible.

Art. 16 CV: Canje o depósito de los instrumentos de ratificación aceptación aprobación o adhesión. Salvo que
el tratado disponga otra cosa los instrumentos de ratificación, aceptación, aprobación o adhesión harán constar
el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado al efectuarse:
a) Su canje entre los Estados contratantes;
b) Su depósito en poder del depositario; o
c) Su notificación a los Estados contratantes o al depositario si así se ha convenido.

Art. 81 CV: Firma. La presente Convención estará abierta a la firma de todos los estados Miembros de las
Naciones Unidas o miembros de algún organismo especializado o del Organismo Internacional de Energía
Atómica, así como de todo Estado parte en el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia y de cualquier otro
Estado invitado por la Asamblea General de las Naciones Unidas a ser parte en la Convención, de la manera
siguiente: Hasta el 30 de noviembre de 1969, en el Ministerio Federal de Relaciones Exteriores de la República
de Austria, y, después, hasta el 30 de abril de 1970, en la sede de las Naciones Unidas en Nueva York.

Art. 82 CV: Ratificación. La presente Convención está sujeta a ratificación. Los instrumentos de ratificación se
depositarán en poder del Secretario general de las Naciones Unidas.

¿Cuándo entra en vigor un tratado? (a nivel internacional): En las Convenciones Internacionales hay múltiples
reglas en el tratado mismo que establecen la manera y la fecha en la que va a entrar en vigor el tratado. Como
regla subsidiaria, el tratado entrará en vigor cuando haya constancia del consentimiento de todos los Estados
negociadores. Esta regla en la CV se ve cuando hay pocos Estados negociadores.

Art. 24 CV: Entrada en vigor.

1) Un tratado entrará en vigor de la manera y en la fecha que en él se disponga o que acuerden los Estados
negociadores.
2) A falta de tal disposición o acuerdo, el tratado entrará en vigor tan pronto como haya constancia del
consentimiento de todos los Estados negociadores en obligarse por el tratado.

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 Beatriz Fierro

La regla subsidiaria de la CV puede ser aplicada cuando hay numero relativamente bajo de partes (Estados).

Ejemplos: Plazo y número mínimo: el Art. 84 CV: “Entrada en vigor. 1. La presente Convención entrará en vigor
el trigésimo día a partir de la fecha en que haya sido depositado el trigésimo quinto instrumento de ratificación
o de adhesión”. Significa que se tienen que depositar como mínimo 35 instrumentos de ratificación en la
secretaria de la ONU y que a partir de la fecha en que se depositó, se tienen que calcular 30 días para que
empiece a regir a nivel internacional la CV.

La fecha de ratificación y la de entrada en vigor pueden no coincidir. Por ejemplo, el acuerdo de Paris sobre el
cambio climático.

6. Registro y publicación de los tratados (etapa no necesaria)

Consiste en el registro de los tratados en la Secretaría de las Naciones Unidas. Este trámite no afecta la validez
del tratado.

Art. 80. Registro y publicación de los tratados.

1) Los tratados, después de su entrada en vigor, se transmitirán a la Secretaria de las Naciones Unidas para su
registro o archivo e inscripción, según el caso, y para su publicación.
2) La designación de un depositario constituirá la autorización para que éste realice los actos previstos en el
párrafo; precedente.

Si se omite esta etapa no se afecta la validez del mismo (es totalmente valido) aunque no es registrado y
publicado. El problema es que si no es registrado no podrá ser invocado ante cualquier órgano alguno de la
ONU.

Carta ONU, Art. 102: “Ninguna de las partes en un tratado o acuerdo internacional que no haya sido registrado
conforme a las disposiciones del párrafo 1 de este Artículo, podrá invocar dicho tratado o acuerdo ante órgano
alguno de las Naciones Unidas”.

Particularidad en caso de tratado abiertos: Adhesión.

Hay tratados que permiten que otros estados también den su consentimiento, que se obliguen bajo el tratado.
Generalmente se trata de tratados abiertos que permiten la participación de nuevos miembros que no han
negociado ni han firmado de forma diferida el tratado.

Art. 15 CV: Consentimiento en obligarse por un tratado manifestado mediante la adhesión. El consentimiento de
un Estado en obligarse por un tratado se manifestará mediante la adhesión:
a) Cuando el tratado disponga que ese Estado puede manifestar tal consentimiento mediante la adhesión
b) Cuando conste de otro modo que los Estados negociadores han convenido que ese Estado puede manifestar
tal consentimiento mediante la adhesión; o
c) Cuando todas las partes hayan consentido ulteriormente que ese Estado puede manifestar tal consentimiento
mediante la adhesión.

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 Beatriz Fierro

Entrada en vigor “posterior”

Art. 24, 3 CV: “Cuando el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se haga constar en una fecha
posterior a la de la entrada en vigor de dicho tratado, este entrará en vigor con relación a ese Estado en dicha fecha,
a menos que el tratado disponga otra cosa”.

Este es el caso de Chile en que el tratado entró en vigor, pero es parte de el de manera posterior. Parte produciendo
efectos desde el momento en que el Estado da su consentimiento y se adhiere.

TRATADOS EN FORMA SIMPLIFICADA

En este caso, es la firma o el mero intercambio de notas (canje o deposito) el que manifiesta el consentimiento. La
misma ONU reconoce que un tratado puede ser simplificado para algunos estados y solemne para otros, lo que
depende de las normas internas.

Art. 12 CV. “Consentimiento en obligarse por un tratado manifestado mediante la firma. El consentimiento de un
Estado en obligarse por un tratado se manifestará mediante la firma de su representante:
a) Cuando el tratado disponga que la firma tendrá ese efecto;
b) Cuando conste de otro modo que los Estados negociadores han convenido que la firma tenga ese efecto;
c) Cuando la intención del Estado de dar ese efecto a la firma se desprenda de los plenos

Procedimiento

Canje / Entrada en
Negociación Adopción Firma
Depósito vigor

Tratados en forma simplificada en la práctica chilena

1. Tratados pactados en cumplimiento de una ley (con delegación previa)
2. Tratados pactados en cumplimiento de un tratado en vigencia (con delegación previa)
3. Tratados pactados en uso de la potestad reglamentaria del Presidente de la República (ejercicio de una facultad
propia)

En la Constitución:
✓ Delegación. Art. 54 N°1 inciso final: “En el mismo acuerdo aprobatorio de un tratado podrá el Congreso
autorizar al Presidente de la República a fin de que, durante la vigencia de aquél, dicte las disposiciones con
fuerza de ley que estime necesarias para su cabal cumplimiento (…)”. Cuando el Congreso aprueba un tratado
solemne puede delegar al Presidente la facultad para celebrar acuerdos para ejecutar ese tratado que se
aprobó.
✓ Ejercicio de la facultad propia. Art. 54 inciso 4: “(...) No requerirán de aprobación del Congreso los tratados
celebrados por el Presidente de la República en el ejercicio de su potestad reglamentaria (…) Las medidas que

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 Beatriz Fierro

el Presidente de la República adopte los acuerdos que celebre para el cumplimiento de un tratado en vigor no
requerirán de nueva aprobación del Congreso, a menos que se trate de materas propias de la ley (…)”. Se
entiende como extensión de la potestad reglamentaria del Presidente, pero no se puede invadir la competencia
del Congreso (materias propias de la ley).

Tratados pactados en cumplimiento de un tratado

Acuerdos accesorios o de ejecución de un tratado anterior vigente, aprobado por el Congreso (autorización expresa
o tácita).

Por ejemplo, Acuerdos complementarios que derivan de tratados marco de cooperación científica, económica y
técnica. En el caso de que Italia y Chile celebran un acuerdo macro sobre materia cultural; es necesario llegar a un
acuerdo más específico que ejecute ese acuerdo macro (para ejecutar los detalles). Ese acuerdo más pequeño
puede ser un tratado que si no abarca materias de ley, podría ser calificado como un tratado simplificado y Chile se
limitaría a fírmalo, no sería necesario la ratificación.

“Si el Presidente de la República, en uso de esas prerrogativas presidenciales, puede en materias que no son propias
de una ley, poner en ejecución determinados actos internos, sin recabar una autorización legislativa, no se
entendería que este tipo de actos no los pudiera realizar también a través de un Tratado, sobre todo que la
Constitución le ha conferido a aquel las facultades de conducir las relaciones internacionales” (Edmundo Vargas
Carreño).

LAS RESERVAS

La CV identifica algunas causales para poner fin a un tratado y entre estas causales se menciona el cambio
fundamental en las circunstancias. Es decir, un Estado puede terminar un tratado si las circunstancias que existían
al momento de su celebración han cambiado de forma fundamental. En cierto sentido, el tratado permanece en
vigor para ese estado siempre que se mantengan las circunstancias existentes al momento de su celebración. La
reservar permite excluir o modificar una o más disposiciones de un tratado.

Art. 62 CV. Cambio fundamental en las circunstancias.

1) Un cambio fundamental en las circunstancias ocurrido con respecto a las existentes en el momento de la
celebración de un tratado y que no fue previsto por las partes no podrá alegarse como causa para dar por
terminado el tratado o retirarse de é1 a menos que:
a) Existencia de esas circunstancias constituyera una base esencial del consentimiento de las partes en
obligarse por el tratado, y
b) Ese cambio tenga por efecto modificar radicalmente el alcance de las obligaciones que todavía deban
cumplirse en virtud del tratado.

2) Un cambio fundamental en las circunstancias no podrá alegarse como causa para dar por terminado un tratado
o retirarse de él:
a) Si el tratado establece una frontera; o

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 Beatriz Fierro

b) Si el cambio fundamental resulta de una violación por la parte que lo alega, de una obligación nacida del
tratado o de toda otra obligación internacional con respecto a cualquier otra parte en el tratado”.

DL N°3.633, de 26 de febrero de 1981: Artículo único. Apruébense la Convención de Viena sobre el Derecho de los
Tratados, y su Anexo, suscritos en Viena el 23 de Mayo de 1969, con las siguientes reservas y objeciones:
1) La República de Chile declara su adhesión al principio general de inmutabilidad de los tratados, sin perjuicio del
derecho de los Estados de estipular, particularmente, normas que modifiquen dicho principio, por lo cual
formula reserva a lo preceptuado en los apartados 1 y 3 del artículo 62 de la Convención, los que considera
inaplicables a su respecto.
2) La República de Chile formula objeción a las reservas que se hayan efectuado, o se efectuaren en el futuro, al
apartado 2°del artículo 62 de la Convención

Reserva: Apartado 1 y 3. Chile no acepta que un tratado sea terminado por el cambio fundamental en las
circunstancias, no quiere que esa disposición se aplique a los tratado en los cuales es Parte. El efecto es excluir los
efectos de una o más disposiciones de un tratado.

Objeción: Apartado 2. Si un Estado formula una reserva al apartado N°2 es porque estima que incluso los tratados
que fijan fronteras pueden terminarse por cambio fundamental en las circunstancias, Chile no lo acepta.

Las reservas y objeciones entran en conflicto con las cooperaciones jurídicas entre Estados. Para incentivar la
participación de los Estados se ha permitido introducir reservas

Puede pasar que determinados Estados, por tener distintas posturas que los demás, no están de acuerdo con ciertas
disposiciones el tratado. El problema que se generaba era muy grande porque es muy difícil que todos los Estados
estén de acuerdo en cada una de las disposiciones del tratado, porque el texto del tratado no es siempre adoptado
a la unanimidad. Es bastante frecuente que el texto final de los tratados no sea conveniente o aceptado por todos
los estados. Es posible que un estado que resulte en el grupo que no ha adoptado el texto, pero que por razones
de política exterior decida que le conviene de todas maneras ratificar el tratado. Le conviene, pero con estas
reservas.

Definición y elementos
Las reservas se definen como: Declaración unilateral formulada por un sujeto de derecho internacional al
manifestar su consentimiento en obligarse por un tratado multilateral con la que se pretende excluir o modificar
los efectos jurídicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicación a dicho sujeto.

✓ Declaración Unilateral: es un acto unilateral dependiente en este caso. Viene de una parte que puede ser un
Estado o una parte colectiva (por ejemplo, una reserva de los países europeos).
✓ Declaración formal: debe cumplir con ciertas formalidades y ser escrita
✓ Vinculada a tratados multilaterales: solo se aplica a este tipo de tratados.

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 Beatriz Fierro

Objeto
Excluir o modificar los efectos jurídicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicación a ese Estado. Se busca
conseguir una amplia participación de Estados para obligarse con ese tratado porque hay algunos Estados que, si
no pueden formular una reserva, pueden decidir no obligarse por el tratado.

Si no existiera este mecanismo de las reservas, muchos Estados preferirían no obligarse ni comprometerse en un
tratado que contiene disposiciones que no les convienen.

Procedimiento

1. Formulación
La regla general es que se formula la reserva al momento de la manifestación del consentimiento final. Pero
también hay algunos Estados que tienen la ventaja o beneficio de formular una reserva antes de la ratificación
si es que el Estado firmó. Este el caso de los Estados signatarios y estas reservas de denominan “reservas
embrionarias”. Si un Estado no las confirma al momento de la ratificación, estas caerán y no tendrán ningún
efecto.

Art.19 CV: “Un Estado podrá formular una reserva en el momento de firmar, ratificar, aceptar o aprobar un
tratado o adherirse al mismo”.

Hay reservas que solo se pueden presentar dentro de un plazo. Hay algunos tratados que dicen que se pueden
presentar reservar solo hasta una fecha exacta. Lo importante es que se realicen al momento de la
manifestación del consentimiento.

2. Aceptación / Objeción
Frente la formulación de una reserva, ¿los demás Estados que pueden hacer? ¿Es necesario que la reserva sea
aceptada por los demás Estados para que el Estado reservante sea parte del tratado? ¿Por todos?

Frente a la formulación de una reserva, un Estado puede:

o Aceptar la reserva
o Objetar la reserva:
o Pura y simple: produce efectos jurídicos. Esa declaración por medio de la cual se objeta produce efectos
jurídicos y si permite que el tratado se aplique en el Estado reservante y en el Estado objetante
o Categórica: el tratado no va a estar en vigor en ninguno de los dos Estados (Estado reservante y Estado
objetante)
o No decir nada: El silencio produce los efectos de una aceptación (tácita o implícita).

Régimen general.
Art. 20 CV N°4: Objeción. b) La objeción hecha por otro Estado contratante a una reserva no impedirá la entrada
en vigor del tratado (objeción simple) entre el Estado que haya hecho la objeción y el Estado autor de la reserva,
a menos que el Estado autor de la objeción manifieste inequívocamente la intención contraria (objeción
categórica).

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 Beatriz Fierro

Art. 20 CV N°5: Aceptación tácita. Para los efectos de los párrafos 2 y 4. y a menos que el tratado disponga otra
cosa, se considerara que una reserva ha sido aceptada por un Estado cuando este no ha formulado ninguna
objeción a la reserva dentro de los doce meses siguientes a la fecha en que hayan recibido la notificación de la
reserva o en la fecha en que haya manifestado su consentimiento en obligarse por el tratado si esta última es
posterior.

Art. 20 CV N°4: Por lo menos 1 aceptación. c) Un acto por el que un Estado manifieste su consentimiento en
obligarse por un tratado y que contenga una reserva surtirá efecto en cuanto acepte la reserva al menos otro
Estado contratante.

Tratado entre
Simple
ER y EOS
Objeción
Categórica NO Tratado

Reserva Tratado entre

Aceptación
ER y EA

Tratado entre
Silencio
ER y EA

En los tratados internacionales abiertos es suficiente que un Estado acepte expresa-o tácitamente la reserva (o
no la objete de forma categórica) para que el ER pueda ser Parte del tratado (que se aplicará, cuando entre en
vigor, en sus relaciones reciprocas)

Casos particulares

o Reservas autorizadas en el tratado. Si es posible objetarla. Art. 20 CV: Aceptación de las reservas y objeción
a las reservas.1. Una reserva expresamente autorizada por el tratado no exigirá la aceptación ulterior de
los demás Estados contratantes, a menos que el tratado así lo disponga.

o Reservas que necesitan aprobación general. Art. 20 CV 2: Cuando del número reducido de Estados
negociadores y del objeto y del fin del tratado se desprenda que la aplicación del tratado en su integridad
entre todas las partes es condición esencial del consentimiento de cada una de ellas en obligarse por el
tratado, una reserva exigirá la aceptación de todas las partes.

o Reservas de organizaciones internacionales Art. 20 CV 3: Cuando el tratado sea un instrumento constitutivo

de una organización internacional y a menos que en el se disponga otra cosa, una reserva exigirá la
aceptación del órgano competente de esa organización.

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 Beatriz Fierro

3. Retiro de las reservas y objeciones

Las reservas pueden ser retiradas con ciertas formalidades.

Art. 22 CV. Retiro de las reservas y de las objeciones a las reservas.

1) Salvo que el tratado disponga otra cosan una reserva podrá ser retirada en cualquier momento y no se
exigirá para su retiro el consentimiento del Estado que la haya aceptado
2) Salvo que el tratado disponga otra cosa, una objeción a una reserva podrá ser retirada en cualquier
momento.
3) Salvo que el tratado disponga o se haya convenido otra cosa:
a) El retiro de una reserva solo surtirá efecto respecto de otro Estado contratante cuando ese Estado haya
recibido la notificación.
b) El retiro de una objeción a una reserva solo surtirá efecto cuando su notificación haya sido recibida por
el Estado autor de la reserva.

Efectos jurídicos de las reservas

Unidad tratado vs. Divisibilidad → Universalidad y mayor participación. Normalmente lo que hace la reserva es
romper la unidad del tratado, inicialmente querían que el tratado se aplicara en su totalidad, pero al admitir la
reserva el tratado se puede “romper” la unidad. Para garantizar una mayor participación de los Estados en el
tratado, lo que se hace es admitir la divisibilidad del tratado mismo (acepta que se “saquen piezas del tratado”).

Origen y evolución histórica

- Hasta 1950 se aplicaba la regla unanimidad de aceptación de la reserva por parte de los Estados parte. Es decir,
para que sea parte todos debían aceptar la reserva (de lo contrario quedaban fuera).
- Compatibilidad con el Objeto y Fin de la Convención, v. Op. Cons. CIJ 1951. Se comienza a flexibilizar la regla de
la unanimidad, y se presentan problemas de compatibilidad con el objeto y fin de la convención.
- Proyecto Waldock (1962) → C.V.
- Se formula una guía sobre las reservas para resolver problemas: Guide to Practice on Reservations to treaties
(2011). La CV deja algunas lagunas jurídicas en la regulación de reservas, lo que conlleva un trabajo constante
sobre este tema.

El efecto jurídico es que se rompe la unidad del tratado. Surgen las siguientes preguntas: ¿Cómo afecta la reserva
la aplicación de las normas convencionales (objeto de la reserva entre el Estado reservante y el Estado
aceptante/objetor simple)? ¿Afecta las relaciones entre Estados ajenos a la reserva?

Principios claves
✓ Relatividad: Significa que el efecto se produce exclusivamente entre el ER y el EA. Pero la reserva no va a afectar
al tratado en las relaciones con los Estados que no son partes de la reserva (que son ajenos).
✓ Reciprocidad: La reserva produce efecto para el Estado que la formuló pero también para el que la aceptó, en
sus relaciones reciprocas, es decir, el que formuló la reserva no puede exigir que se le aplique un tratado original
en sus relaciones con el Estado que aceptó la misma; si un Estado formula una reserva y no quiere que se le
aplique esta cláusula, esta no se aplicara no solo respecto de ese ER, tampoco respecto de aquel que ha
aceptado la reserva en sus relaciones con el ER.

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 Beatriz Fierro

Efectos jurídicos de las reservas y de las objeciones a las reservas (Art. 21 CV).

✓ Relaciones entre el ER y EA: (1) Una reserva que sea efectiva con respecto a otra parte en el tratado de
conformidad con los Arts. 19 20 y 23:
a) Modificará con respecto al Estado autor de la reserva en sus relaciones con esa otra parte las disposiciones
del tratado a que se refiera la reserva en la medida determinada por la misma (relatividad).
b) Modificará en la misma medida, esas disposiciones en lo que respecta a esa otra parte en el tratado en sus
relaciones con el Estado autor de la reserva (reciprocidad)

✓ Relaciones entre el ER y otros Estados: (2) La reserva no modificará las disposiciones del tratado en lo que
respecta a las otras partes en el tratado en sus relaciones "inter se".

✓ Relaciones entre el ER y EO: (3) Cuando un Estado que haya hecho una objeción a una reserva no se oponga a
la entrada en vigor del tratado entre él y el Estado autor de la reserva, las disposiciones a que se refiera esta no
se aplicarán entre los dos Estados en la medida determinada por la reserva.

Regla general: Los efectos jurídicos que producen la aceptación y la objeción de una reserva alcanzan sólo a las
relaciones entre el reservante y cada uno de los demás aceptantes u objetantes (simples).

✓ Entre Estado reservante y Estado que acepta (EA)

a) Si modifica una cláusula, se aplica el tratado entre ellos con una cláusula modificada en los términos de la
reserva.
b) Si excluye una cláusula, se aplica el tratado con exclusión de esa cláusula.

✓ Entre Estado reservante y Estado que objeta (pero no se opone a la entrada en vigor del tratado entre él y el
ER): Las disposiciones a que se refiera esta no se aplicaran entre los dos Estados en la medida determinada por
la reserva.
a) Si modifica, se aplica tratado entre ellos con exclusión de la cláusula.
b) Si excluye, se aplica tratado entre ellos con exclusión de la cláusula.

Admisibilidad de las reservas

Hay reservas que a veces pueden resultar poco compatibles con las finalidades que el tratado persigue. Por ejemplo,
la Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación contra las mujeres (1979).

Art. 16:
1) Los Estados Partes adoptarán todas las medidas adecuadas para eliminar la discriminación contra la mujer en
todos los asuntos relacionados con el matrimonio y las relaciones familiares y, en particular, asegurarán, en
condiciones de igualdad entre hombres y mujeres:
- El mismo derecho para contraer matrimonio;
- El mismo derecho para elegir libremente cónyuge y contraer matrimonio sólo por su libre albedrío y su
pleno consentimiento;

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 Beatriz Fierro

- Los mismos derechos y responsabilidades durante el matrimonio y con ocasión de su disolución;

- Los mismos derechos y responsabilidades como progenitores, cualquiera que sea su estado civil, en
materias relacionadas con sus hijos; en todos los casos, los intereses de los hijos serán la consideración
primordial;
- Los mismos derechos a decidir libre y responsablemente el número de sus hijos y el intervalo entre los
nacimientos y a tener acceso la información, la educación y los medios que les permitan ejercer estos
derechos;
- Los mismos derechos y responsabilidades respecto de la tutela, curatela, custodia y adopción de los hijos,
o instituciones análogas cuando quiera que estos conceptos existan en la legislación nacional; en todos los
casos, los intereses de los hijos serán la consideración primordial;
- Los mismos derechos personales como marido y mujer, entre ellos el derecho a elegir apellido, profesión y
ocupación;
- Los mismos derechos a cada uno de los cónyuges en materia de propiedad, compras, gestión,
administración, goce y disposición de los bienes, tanto a título gratuito como oneroso.

2) No tendrán ningún efecto jurídico los esponsales y el matrimonio de niños y se adoptarán todas las medidas
necesarias, incluso de carácter legislativo, para fijar una edad mínima para la celebración del matrimonio y
hacer obligatoria la inscripción del matrimonio en un registro oficial.

Esta convención tuvo una aceptación casi universal, menos por Estados Unidos que tiene una política exterior
especial. Fue ratificado por muchos Estados, pero es una de las convenciones con más reservas.

Reserva elaborada por un Estado: “El gobierno de la República de Maldivas se reserva el derecho de aplicar el Art.
16 de la Convención relativo a la igualdad entre hombres y mujeres en todos los asuntos relacionados con el
matrimonio las relaciones familiares, sin perjuicio de las disposiciones de la Sharia islámica, que rigen todas las
relaciones matrimoniales y familiares del 100% de la población musulmana de las Maldivas”.

Esta es una reserva que no apunta a excluir el artículo, sino a modificarlo, para ajustarlo al derecho interno. El
problema que surge es que toca puntos esenciales de la Convención, por lo que surge la duda de si hay algún tipo
de limite o no.

¿Se admite todo tipo de reservas? Es un régimen subsidiario.

Art. 19 CV. Formulación de reservas. Un Estado podrá formular una reserva en el momento de firmar, ratificar,
aceptar o aprobar un tratado o de adherirse al mismo, a menos:
a) Que la reserva esté prohibida por el tratado. Por ejemplo, en el tratado de Montevideo de 1980, ALADI, en su
Art. 55 establece que “el presente tratado no podrá ser firmado con reservas ni éstas podrán ser recibidas en
ocasión de su ratificación o adhesión”.
b) Que el tratado disponga que únicamente pueden hacerse determinadas reservas, entre las cuales no figure la
reserva de que se trate. Por ejemplo, Convención contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos
o Degradantes en el Art. 28 establece que “todo Estado podrá declarar, en el momento de la firma o ratificación
de la presente Convención o de la adhesión a ella, que no reconoce la competencia del Comité según se
establece en el Art. 20”.

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 Beatriz Fierro

c) Que, en los casos no previstos en los apartados a) y b), la reserva sea incompatible con el objeto y el fin del
tratado.

Entonces la respuesta a la pregunta es que no se admite todo tipo de reservas. Hay que verificar si la reserva:
✓ Está expresamente prohibida (prohibición expresa)
✓ No cabe en las (únicamente) autorizadas por el tratado (prohibición implícita)
✓ Es incompatible con el objeto del tratado (“prohibición” implícita).
✓ La CV no lo dice expresamente, pero tampoco se admiten reservas contrarias al juscogens (Art. 53 CV)

Incompatibilidad de las reservas

Se pueden plantear varios problemas conforme a este tema: ¿Quién lo determina? ¿Qué consecuencias tiene?

Sobre las consecuencias de una reserva incompatible la Convención de Viena no ayuda, por lo tanto, se han dado
soluciones doctrinales:
a) Ese Estado no es parte del tratado. La reserva era parte esencial de la manifestación del consentimiento de ese
Estado, por lo que, si se cae la reserva, se cae la manifestación del consentimiento de ese Estado, y por lo tanto,
no será obligado a respetar el tratado.
b) Otra solución es opuesta a la anterior y consiste en que el tratado es aplicable en su totalidad al Estado. Si la
reserva es declarada incompatible, el tratado queda aplicable en su integridad al ER, lo que no es favorable
para ese Estado (es la peor consecuencia).
c) Una solución intermedia es que ese Estado si es parte del tratado, pero no se aplica la cláusula sobre la cual
recae la reserva.

Una aplicación de la primera solución es que lo sostiene la Corte Internacional de Justicia en su Opinión Consultiva
relativa a la Convención sobre Genocidio (1951): el Estado reservante sí puede ser considerado parte de la
Convención si la reserva es compatible con el objeto y fin del tratado, en caso contrario no puede ser admitido
como parte. Apreciación por parte de las otras Partes.

Reservas y tratados sobre DDHH

Estos tratados tienen una naturaleza diferente a los demás tratados internacionales porque no consisten en un
intercambio de beneficios e imposición de deberes entre Estados. Estos tratados reconocen una naturaleza peculiar
porque se alejan del esquema tradicional porque lo que hacen es definir un marco jurídico que se aplican a los
Estados Partes, quienes deben respetar por el bien de sus ciudadanos.

Rango “privilegiado” de los tratados de DDHH

- CIJ, Opinión Consultiva relativa a la Convención sobre Genocidio (1951) “en este tipo de tratados, los Estados
contratantes no tienen intereses propios; solamente tienen, por encima de todo, un interés común: la
consecución de los propósitos que son la razón de ser de la Convención”
- CIDH, Opinión Consultiva OC-2/82“(…) los tratados modernos sobre derechos humanos, en general, y, en
particular, la Convención Americana, no son tratados multilaterales del tipo tradicional, concluidos en función
de un intercambio recíproco de derechos, para el beneficio mutuo de los Estados contratantes. Su objeto y fin
son la protección de los derechos fundamentales de los seres humanos, independientemente de su

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 Beatriz Fierro

nacionalidad, tanto frente a sus propio Estado como frente a los otros Estados contratantes. Al aprobar estos
tratados sobre derechos humanos, los Estados se someten a un orden legal dentro del cual ellos, por el bien
común, asumen varias obligaciones, no en relación con los otros Estados, sino hacia los individuos bajo su
jurisdicción”

Por necesidad ha de ser el Comité (no es un tribunal) quien decida si una determinada reserva es compatible con
el objeto y fin del Pacto. Las reservas deben ser específicas y transparentes.

Las reservas y el Derecho Constitucional Chileno

¿Quién formula las reservas? El Congreso. El Art. 54 de la Constitución establece en el N°1 que son atribuciones del
Congreso:
✓ Aprobar o desechar los tratados internacionales que le presentara el Presidente de la República antes de su
ratificación (...) El Presidente de la República informará al Congreso sobre el contenido y el alcance del tratado,
así como de las reservas que pretenda confirmar o formularle. (inc.2°).
✓ El Congreso podrá sugerir la formulación de reservas y declaraciones interpretativas a un tratado internacional,
en el curso del trámite de su aprobación, siempre que ellas procedan de conformidad a lo previsto en el propio
tratado o en las normas generales de derecho internacional. (inc.3°)

Hay quienes dicen que el Presidente de la República puede desatender las reservas, y hay quienes dicen que si el
Congreso aprueba el tratado internacional con la sugerencia, esta es obligatoria para el Presidente. La postura
predominante plantea que es una mera sugerencia.

Retiro:
El retiro de una reserva que haya formulado el Presidente de la República y que tuvo en consideración el Congreso
Nacional al momento de aprobar un tratado, requerirá previo acuerdo de éste, de conformidad a lo establecido en
la ley orgánica constitucional respectiva. El Congreso Nacional deberá pronunciarse dentro del plazo de treinta días
contados desde la recepción del oficio en que se solicita el acuerdo pertinente. Si no se pronunciare dentro de este
término, se tendrá por aprobado el retiro de la reserva. (inc.8)

Si el Presidente decide retirar la reserva, el retiro no puede efectuarse sin el acuerdo del Congreso Nacional. El
Presidente no puede retirarla de manera unilateral, sino que requiere del “visto bueno” del Congreso.

APLICACIÓN DE LOS TRATADOS

Ámbito Temporal
De la fecha de entrada en vigor para adelante. La regla general es que los tratados son irretroactivos.

Art. 28 CV: Irretroactividad de los tratados. Las disposiciones de un tratado no obligaran a una parte respecto de
ningún acto o hecho que haya tenido lugar con anterioridad a la fecha de entrada en vigor del tratado para esa
parte ni de ninguna situación que en esa fecha haya dejado de existir, salvo que una intención diferente se
desprenda del tratado o conste de otro modo.

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 Beatriz Fierro

Un artículo de un tratado puede tener al mismo tiempo la naturaleza de una norma convencional, pero puede
codificar también una norma consuetudinaria vigente desde antes. Esta norma se podrá aplicar a situaciones que
ocurren con anterioridad a la celebración del tratado, ya que este es una codificación de la norma y no una
“creación”.

Por ejemplo, el tratado americano de soluciones pacíficas (Pacto de Bogotá). El Art. 6 lo pone a salvo respecto de
situaciones ya zanjadas: “Tampoco podrán aplicarse dichos procedimientos a los asuntos ya resueltos por arreglo
de las partes, o por laudo arbitral, o por sentencia de un tribunal internacional, o que se hallen regidos por acuerdos
o tratados en vigencia en la fecha de la celebración del presente Pacto”.

Ámbito territorial
El tratado se aplica en todo el territorio. Art. 29 CV: Ámbito territorial de los tratados. Un tratado será obligatorio
para cada una de las partes por lo que respecta a la totalidad de su territorio, salvo que una intención diferente se
desprenda de él o conste de otro modo.

Hay tratados que excluyen de su aplicación ciertos territorios, hay tratados que tienen efectos más restrictivos, que
pueden ser celebrados entre regiones más pequeñas. Por ejemplo, en Europa, hay tratados celebrados solo por
Estados en el sector alpino. Por otro lado, hay tratados que excluyen ciertas áreas. Por ejemplo, es posible que Chile
que en algunos de los tratados haya excluido la aplicación del tratado en el territorio Antártico.

Sucesión de tratados (conflictos de normas)

¿Qué norma convencional aplicar en caso de conflictos entre las disposiciones de dos o más tratados? La Corte
Internacional de Justicia puede resolver ciertas controversias, pero en el ordenamiento interno no tiene en algunos
temas competencia. Debe haber un acto de consentimiento entre los Estados partes para que la Corte se pueda
pronunciar.

✓ La regla general es que tiene prioridad Carta de la ONU para Estados miembros: La Carta de la ONU fija la
primacía sobre las obligaciones contraídas a través de otro acuerdo internacional. Es uno de los pocos casos de
jerarquía.
 Art. 103 Carta ONU: “En caso de conflicto entre las obligaciones contraídas por los Miembros de las
Naciones Unidas en virtud de la presente Carta y sus obligaciones contraídas en virtud de cualquier otro
convenio internacional, prevalecerán las obligaciones impuestas por la presente Carta”.

✓ La Convención de Viena incluye algunas reglas: Disposición expresa en el tratado que regula su “rango” respecto
de otros tratados, Art. 30 CV. Aplicación de tratados sucesivos concernientes a la misma materia.
1) Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 103 de la Carta de las Naciones Unidas, los derechos y las
obligaciones de los Estados partes en tratados sucesivos concernientes a la misma materia se determinaran
conforme a los párrafos siguientes.
2) Cuando un tratado especifique que está subordinado a un tratado anterior o posterior o que no debe ser
considerado incompatible con ese otro tratado prevalecerán las disposiciones de este último.

Por ejemplo, una disposición expresa que regula es el Art. 237 de la Convención Derecho Mar:

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 Beatriz Fierro

1) Las disposiciones de esta Parte no afectarán a las obligaciones específicas contraídas por los Estados en
virtud de convenciones y acuerdos especiales celebrados anteriormente sobre la protección y preservación
del medio marino, ni a los acuerdos que puedan celebrarse para promover los principios generales de esta
Convención.
2) Las obligaciones específicas contraídas por los Estados en virtud de convenciones especiales con respecto
a la protección y preservación del medio marino deben cumplirse de manera compatible con los principios
y objetivos generales de esta Convención.

✓ Lex posterior: A falta de disposición expresa, se aplica la regla posterior, primando el acuerdo internacional más
nuevo; y el tratado anterior se aplica en la medida que sus disposiciones sean compatibles con las del nuevo
tratado. Deroga a priori (se aplican las nomas no incompatibles). Esta regla solo se puede aplicar cuando las
partes del primer y segundo tratado son las mismas, y esto no puede coincidir siempre.

Art. 30 CV: Cuando todas las partes en el tratado anterior sean también partes en el tratado posterior, pero el
tratado anterior no quede terminado ni su aplicación suspendida conforme al artículo 59, el tratado anterior
se aplicará únicamente en la medida en que sus disposiciones sean compatibles con las del tratado posterior.

¿Y cuándo las partes de los dos tratados no coinciden? Aplicación del tratado “correspondiente” cuando las partes
en el tratado anterior no sean todas ellas partes en el tratado posterior:
a) En las relaciones entre los Estados partes en ambos tratados se aplicará la norma enunciada en el párrafo 3.
b) En las relaciones entre un Estado que sea parte en ambos tratados y un Estado que sólo lo sea en uno de ellos,
los derechos y obligaciones recíprocos se regirán por el tratado en el que los dos Estados sean parte.

Si hay un tratado anterior entre Chile, Perú y Argentina y el tratado posterior se aplica solo a Chile y Argentina y no
a Perú, la Ley Posterior va a aplicarse a Chile y Argentina, pero las disposiciones del tratado anterior, entre Chile y
Perú se aplicarán siempre que sus disposiciones no sean incompatibles con el tratado posterior.

Efecto de los tratados

➢ Entre las partes:

Pacta sunt servanda. Art. 26 CV. Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de
buena fe. Esta es una norma consuetudinaria y es el clásico ejemplo de una norma convencional que lo que
hace es codificar una norma consuetudinaria.

No usar norma interna para incumplir un tratado. Art. 27 CV. El derecho interno y la observancia de los tratados.
Una parte no podrá invocar las disposiciones de su derecho interno como justificación del incumplimiento de
un tratado. Esta norma se entenderá sin perjuicio de lo dispuesto en el Art. 46.
Los Estados no pueden incumplir con un tratado amparándose de su derecho interno, salvo la violación de una
norma fundamental sobre la competencia para celebrar tratados.

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 Beatriz Fierro

➢ Entre terceros:
La regla general es que el tratado se aplica a las partes. Por lo tanto, no se aplican respecto de terceros. Un
tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su consentimiento.

La regla general se encuentra en el Art. 34 CV: Norma general concerniente a terceros Estados. Un tratado no
crea obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su consentimiento.

Pero pueden imponer obligaciones si:

✓ Intención de las partes del tratado de que tal disposición sea el medio de crear la obligación.
✓ Consentimiento formal del tercer Estado: el Estado acepta expresamente por escrito esa obligación.

Es posible también que un tratado otorgue o conceda ciertos derechos a Estados no partes, esto sí:
✓ Intención de las partes del tratado;
✓ Consentimiento del tercer Estado (se presume)

Tratado de Límites de 1881 entre Chile y Argentina. Art. 5: “El Estrecho de Magallanes queda neutralizado a
perpetuidad y asegurada su libre navegación para las banderas de todas las Naciones. En el interés de asegurar
esta libertad y neutralidad no se construirán en las costas fortificaciones ni defensas militares que puedan
contrariar ese propósito”.

Obligatoriedad de las normas convencionales: Art. 38 CV: Normas de un tratado que lleguen a ser obligatorias
para terceros Estados en virtud de una costumbre internacional. Lo dispuesto en los artículos 34 a 37 no
impedirá que una norma enunciada en un tratado llegue a ser obligatoria para un tercer Estado como norma
consuetudinaria de derecho internacional reconocida como tal.

Clausula nación más favorecida

No hay que confundir los efectos de tratados sobre terceros con la cláusula de la nación más favorecida. Es un
trato diferenciado y más favorable. Es una cláusula común en tratados comerciales.

Por ejemplo: Acuerdo General sobre Aranceles Aduaneros y Comercio (GATT) (Art. 1); Acuerdo General sobre
el Comercio de Servicios (AGCS), (Art. 2); Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual
relacionados con el Comercio (ADPIC) (Art. 4).

GATT, 1947→Artículo I: Trato general de la nación más favorecida: “Con respecto a los derechos de aduana y
cargas de cualquier clase impuestos a las importaciones o a las exportaciones, o en relación con ellas, o que
graven las transferencias internacionales de fondos efectuadas en concepto de pago de importaciones o
exportaciones, con respecto a los métodos de exacción de tales derechos y cargas, con respecto a todos los
reglamentos y formalidades relativos a las importaciones y exportaciones, y con respecto a todas las cuestiones
a que se refieren los párrafos 2 y 4 del artículo III*, cualquier ventaja, favor, privilegio o inmunidad concedido
por una parte contratante a un producto originario de otro país o destinado a él, será concedido inmediata e
incondicionalmente a todo producto similar originario de los territorios de todas las demás partes contratantes

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 Beatriz Fierro

o a ellos destinado”. Es una nación tercera que es favorecida, y ese trato de favor se aplica directamente a las
demás partes del tratado.

Efecto: beneficio concedido a Estado no signatario extendido a todos los estados signatarios

No procede: en acuerdos de Estados para facilitar el tráfico fronterizo; en acuerdos sobre Uniones aduaneras,
en Convenciones celebradas en razón de las condiciones económicas particulares existentes entre los Estados
contratantes, etc.

INTERPRETACIÓN DE LOS TRATADOS

Métodos de interpretación
✓ Método objetivo: se basa en el texto y en el sentido literal del tratado.
✓ Método sistemático: entiende una norma, término o palabra considerando el texto en que está contenido el
artículo (que puede ser amplio).
✓ Método subjetivo: de prioridad a la voluntad de las partes al momento de la celebración del tratado. Es por
esto que se habla de método subjetivo o histórico. Se aplica este método de forma subsidiaria a los otros tres.
✓ Método funcional / teleológico: trata de entender cuál es la finalidad perseguida por el tratado mismo.

Regla general de interpretación de la Convención de Viena: Art. 31 CV.

1) Un tratado deberá interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los
términos del tratado en el contexto de estos y teniendo en cuenta su objeto y fin.

Entonces, en la CV se acepta el método objetivo, porque se analizan los términos del tratado, las palabras. Las
palabras se analizan en un contexto, lo que lo hace ser un método sistemático. En tercer lugar, se usa el
funcional también, porque se ve el objeto y fin. Queda ausente el método subjetivo, no se atiende a la intención
de las partes al momento de celebrar el tratado.

2) ¿Qué es el contexto? Para los efectos de la interpretación de un tratado, el contexto comprenderá, además del
texto, incluidos su preámbulo y anexos:
a) Todo acuerdo que se refiera al tratado y haya sido concertado entre todas las partes con motivo de la
celebración del tratado.
b) Todo instrumento formulado por una o más partes con motivo de la celebración del tratado y aceptado
por las demás como instrumento referente al tratado.

3) Juntamente con el contexto, habrá de tenerse en cuenta:

a) Todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretación del tratado o de la aplicación de sus
disposiciones. Hace alusión a acuerdos anteriores y no contemporáneos al tratado.
b) Toda práctica ulteriormente seguida en la aplicación del tratado por la cual conste el acuerdo de las partes
acerca de la interpretación del tratado. Esto genera muchos problemas y hay escritos que tratan de explicar
qué prácticas pueden ser útiles para aplicarse al tratado.

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 Beatriz Fierro

c) Toda forma pertinente de derecho internacional aplicable en las relaciones entre las partes. Por ejemplo,
la CIDDHH cuando revisa ciertos derechos en la Convención de San Salvador de materia laboral, lo que hace
es interpretar el convenio utilizando convenciones internacionales de derechos laborales porque así puede
entender el alcance de ciertos derechos que están dichos de forma muy simple en el tratado.

4) Se dará a un término un sentido especial si consta que tal fue la intención de las partes.

“Si una de las partes alega que un sentido inusitado, excepcional, le debe ser dado, es esa parte la que debe
proporcionar el fundamento de su afirmación.” (CPJI Sentencia de 5 de abril de 1933).

“Para admitir una interpretación distinta a aquella que indica el sentido natural de los términos, se requeriría una
razón decisiva, lo que no ha sido probado” (CJI, Opinión consultiva de 28 de mayo de 1948).

Medios complementarios de interpretación

Si las disposiciones del tratado son obscuras y vagas, de forma subsidiaria se recupera el método subjetivo o
histórico. Pero solo de modo subsidiario, porque siempre se debe aplicar la regla general.

Art. 32 CV: Se podrán acudir a medios de interpretación complementarios, en particular a los trabajos preparatorios
del tratado y a las circunstancias de su celebración, para confirmar el sentido resultante de la aplicación del artículo
31, o para determinar el sentido cuando la interpretación dada de conformidad con el artículo 31:
a) Deje ambiguo u oscuro el sentido; o
b) Conduzca a un resultado manifiestamente absurdo o irrazonable.

Tratados multilingüe
Hay normas especiales para los tratados que son redactados en lenguas distintas. Art. 33 CV: Interpretación de
tratados autenticados en dos o más idiomas.
1) Cuando un tratado haya sido autenticado en dos o más idiomas, el texto hará igualmente fe en cada idioma, a
menos que el tratado disponga o las partes convengan que en caso de discrepancia prevalecerá uno de los
textos.
2) Una versión del tratado en idioma distinto de aquel en que haya sido autenticado el texto será considerada
como texto auténtico únicamente si el tratado así lo dispone o las partes así lo convienen.
3) Se presumirá que los términos del tratado tienen en cada texto auténtico igual sentido.
4) Salvo en el caso en que prevalezca un texto determinado conforme a lo previsto en el párrafo 1,. cuando la
comparación de los textos auténticas revele una diferencia de sentido que no pueda resolverse con la aplicación
de los artículos 31 y 39, se adoptará el sentido que mejor concilie esos textos, habida cuenta del objeto y fin
del tratado.

Las reglas de la CV no son obligatorias para todos los órganos que deben interpretar un tratado. Pero si son
obligatorias sólo para la CIJ en un litigio entre dos Estados partes de la CV.

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 Beatriz Fierro

CAMBIOS A LOS TRATADOS.

Definiciones:
✓ Revisión: Reforma, por ejemplo, el Art. 109 de la Carta de la ONU: “Se podrá celebrar una Conferencia General
de los Miembros de las Naciones Unidas con el propósito de revisar esta Carta, en la fecha y lugar que se
determinen por el voto de las dos terceras partes de los miembros de la Asamblea General y por el voto de
cualesquiera nueve miembros del Consejo de Seguridad. Cada Miembro de las Naciones Unidas tendrá un voto
en la Conferencia”.

✓ Enmienda: Alteración del tratado con efectos generales para todas las partes (afecta a todos los Estados
miembros de él). Hay una obligación de notificar la propuesta de enmienda a todas las partes. Generalmente
no genera problemas debido a que son todas las partes del tratado las que introducirán alteraciones.

✓ Modificación: Cambio con efectos para 2 o más Estados en sus relaciones recíprocas. La CV busca que las demás
partes ajenas a la modificación no se vean perjudicadas.

Enmienda Modificación
Acuerdo entre (todas) las partes Acuerdo solo entre algunas partes en sus relaciones
mutuas.
Reglas definidas por las partes (voluntad) o las partes Límite a la voluntad: no siempre se puede
(si compatibles)
Hay una obligación de notificar la propuesta de Obligación de notificar a las demás partes su intención
enmienda a todas las partes. de celebrar el acuerdo y la modificación del tratado.

Art 41 CV. Acuerdos para modificar tratados multilaterales entre algunas de las partes únicamente.
a) Dos o más partes en un tratado multilateral podrán celebrar un acuerdo que tenga por objeto modificar el
tratado únicamente en sus relaciones mutuas:
a) Si la posibilidad de tal modificación está prevista por el tratado: o
b) Si tal modificación no está prohibida por el tratado, a condición de que:
o No afecte al disfrute de los derechos que a las demás partes correspondan en virtud del tratado ni al
cumplimiento de sus obligaciones; y
o No se refiera a ninguna disposición cuya modificación sea incompatible con la consecución efectiva del
objeto y del fin del tratado en su conjunto.

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 Beatriz Fierro

NULIDAD Y TERMINACIÓN DE LOS TRATADOS

Caso Cambodia y Tailandia, frontera entre Tailandia y Camboya, Corte Internacional de Justicia (1962)
Cambodia era colonia francesa y el reino de Siam correspondía a Tailandia. El templo se encuentra en una cadena
de montañas ubicada, área contendida entre Tailandia y Camboya. Se empezó a negociar para definir el límite entre
ambos Estados. Francia y el reino de Siam celebran tratado para definir frontera entre estos dos países. Francia
como potencia protectora de Camboya, y Siam definieron el siguiente criterio: se decidió que la frontera, en la zona
donde se encontraba el templo, tenía que seguir las líneas divisorias de las aguas.

El Art. 3 del tratado sobre la frontera adoptaba este criterio, pero la delimitación debía ser realizada por una
comisión mixta de ambos países para definir la demarcación definitiva. Sin embargo, esto no se verificó en los
hechos. Efectivamente hubo esta comisión que realizó la demarcación, pero en las áreas cercanas y sólo
posteriormente la comisión entregó la labor de definir la frontera exacta entre ambos Estados a un grupo de
topógrafos franceses, quienes se alejaron del criterio establecido en el tratado (línea divisora de las aguas) y en sus
mapas. En vez de dejar el templo en el territorio de Siam, lo pusieron en el territorio de Camboya.

Por una parte, Camboya reclama el territorio ocupado aun por Tailandia, y por otro, Tailandia reclamara que el
templo es de su territorio según el criterio de la línea divisora de las aguas. Este caso se presenta a la Corte
Internacional de Justicia.

La Corte llegó a determinar que hubo un error (vicio del consentimiento), pero dijo que el error en este caso no
producía la nulidad de tratado porque se daban las circunstancias para que Tailandia se diera cuenta del error y lo
hubiera evitado. Vemos que los mapas y el tratado se celebraron mucho antes de la demanda interpuesta, pasaron
muchos años antes de que se alegara (30 años). Vemos que el error era evidente, la parte perjudicada podría
haberlo percibido de antes, o sea era un error evidente. En el mapa se veía claramente que el templo quedaría en
Camboya y aun así el reino de Siam, al recibir los mapas, no objetó. El error en general conlleva nulidad, pero acá
pasaron tantos años que se entiende que se subsanó el error porque Tailandia actuó pasivamente por todo ese
tiempo. Así, el templo queda para Cambodia.

¿Dónde se encuentran las causales de nulidad y de terminación?

La CV aclara que un estado puede invocar la nulidad de un tratado sólo en virtud de las causales que indica la misma
convención de Viena (límite a la autonomía de la voluntad), por tanto, no se admiten otras causales de nulidad, se
aplican exclusivamente las que están en la lista de la CV. No se puede declarar nulo un tratado por circunstancias
adicionales a las que están previstas por esta convención.

La declaración de nulidad determina la obligación de volver al status quo, o sea al estado que existía con
anterioridad a la celebración del tratado. La nulidad tiene efectos más drásticos, opera de forma retroactiva. Por
ejemplo, si un tratado de delimitación de fronteras es nulo, el territorio tiene que ser devuelto al estado con el cual
se estaba celebrando el tratado. En la nulidad tenemos un tratado que es inválido en su inicio, es decir, al momento
de la celebración y nunca llega a ser válido.

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 Beatriz Fierro

En el caso de la terminación tenemos un tratado que es válido y produce sus efectos jurídicos, pero que por diversos
motivos termina de producir sus efectos y ya no se aplica.

Art. 42 CV. Validez y continuación en vigor de los tratados.

1) La validez de un tratado o del consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado no podrá ser impugnada
sino mediante la aplicación de la presente Convención.
2) La terminación de un tratado, su denuncia o el retiro de una parte no podrán tener disposiciones del tratado o
de la presente Convención. La misma norma se aplicará a la suspensión de la aplicación de un tratado.

Las causales de la nulidad se encuentran sólo en la CV; y la terminación, retiro y denuncia en el tratado y en la CV.

❖ NULIDAD DE LOS TRATADOS

Causales
Se pueden clasificar en: causales referidas a la capacidad para celebrar tratados; referidas a los vicios del
consentimiento; y referida a la ilicitud de objeto.

➢ Causales referidas a la capacidad para celebrar tratados: Si se infringen las normas referidas a la capacidad, el
tratado conlleva la nulidad relativa.

o Restricción especifica de los poderes para manifestar el consentimiento de un Estado:

Falta la capacidad del representante del Estado. Se da cuando el sujeto que representa a un estado tiene
un límite a su actuar (una restricción específica) y no lo respeta, excede su poder.

Esto ocurre porque los plenos poderes son una delegación o autorización de poderes, y en algunos casos
esta delegación contempla condiciones o restricciones que tienen que ser cumplidas por el representante.
Este poder tiene un ámbito de aplicación, una amplitud más o menos grande. Si esa restricción ha sido
efectivamente comunicada previamente a los demás estados negociadores (y entonces aquellos han
tomado conocimiento de ese límite), la violación de esa restricción específica puede determinar la nulidad
del tratado.

No respetar una limitación específica acarrea la nulidad del tratado cuando esta restricción ha sido
notificada a los demás Estados negociadores, antes del momento en que se manifestó el consentimiento

Es típico que en una conferencia multilateral, se presentan los plenos poderes y su eventual restricción. Si
esta restricción es notificada a las demás partes, en este caso, la violación de esa limitación es causal de
nulidad que puede ser aducida por el estado del delegado que se extralimitó de sus poderes.

Art. 47 CV. “Restricción específica de los poderes para manifestar el consentimiento de un Estado. Si los
poderes de un representante para manifestar el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado
determinado han sido objeto de una restricción específica, la inobservancia de esa restricción por tal
representante no podrá alegarse como vicio del consentimiento manifestado por él, a menos que la

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 Beatriz Fierro

restricción haya sido notificadas con anterioridad a la manifestación de ese consentimiento, a los demás
Estados negociadores”.

o Violación de disposiciones de derecho interno concernientes a la competencia para celebrar tratados

Si se viola una disposición de derecho interno concerniente la competencia para celebrar, esa violación
permite alegar la nulidad del tratado, pero solo si esa violación es manifiesta y si afecta a una norma de
importancia fundamental. Por ejemplo, si el Presidente ratifica un tratado solemne que tenía que se
aprobado por el Congreso sin cumplir con ese trámite.

Art. 46 CV. “Disposiciones de derecho interno concernientes a la competencia para celebrar tratados.
1) El hecho de que el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado haya sido manifiesto en
violación de una disposición de su derecho interno concerniente a la competencia para celebrar
tratados no podrá ser alegado por dicho Estado como vicio de su consentimiento, a menos que esa
violación sea manifiesta y afecte a una norma de importancia fundamental de su derecho interno.
2) Una violación es manifiesta si resulta objetivamente evidente para cualquier Estado que proceda en la
materia conforme a la práctica usual y de buena fe”.

➢ Causales referida a vicios del consentimiento

El dolo, la corrupción y el error conllevan nulidad relativa y la fuerza nulidad absoluta.

o Dolo: Art. 49 CV: “Dolo. Si un Estado ha sido inducido a celebrar un tratado por la conducta fraudulenta de
otro Estado negociador, podrá alegar el dolo como vicio de su consentimiento en obligarse por el tratado”.

Aquí tenemos una actitud de un Estado, que de manera deliberada trata de engañar a otro Estado o se
aprovecha de la ignorancia de otra parte, escondiendo información fraudulentamente. Es un engaño
deliberado que realiza un Estado para inducir a otro a celebrar el tratado o para celebrarlo en determinados
términos. Hay una representación falsa de los hechos.

*Hay nulidad relativa.

o Corrupción del representante: Se dará cuando se hacen ofertas o favores (regalos o donaciones, por
ejemplo) al representante del Estado para que celebre un tratado en nombre del Estado o para que lo
celebre en términos no ventajosos para el Estado que representa. Deben ser actos que ejerzan una
influencia decisiva en la conducta del representante, para que el Estado pueda alegar, si lo desea, la nulidad
del tratado. Así, un favor o una cortesía no serían determinantes para alegar tal corrupción.

Art. 50 CV. Corrupción del representante de un Estado. Si la manifestación del consentimiento de un Estado
en obligarse por un tratado ha sido obtenida mediante la corrupción de su representante, efectuada directa
o indirectamente por otro Estado negociador, aquel Estado podrá alegar esa corrupción como vicio de su
consentimiento en obligarse por el tratado

*Hay nulidad relativa.

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 Beatriz Fierro

o Error: No se reconoce en el DIP el error de derecho, solo se reconoce el error de hecho que consiste en
una falsa percepción de la realidad. El error vicia el consentimiento y un Estado aceptaría un tratado de
forma distinta si no ignorará el error. Se presentan frecuentemente en los tratados sobre la demarcación
de fronteras.

No cualquier tipo de error determina la validez del tratado, debe ser determinante. Un Estado sin ese error
no habría celebrado ese tratado o no lo habría celebrado en los términos previstos.

Art. 48 CV. Error.

1) Un Estado podrá alegar un error en un tratado como vicio de su consentimiento en obligarse por el
tratado si el error se refiere a un hecho o a una situación cuya existencia diera por supuesta ese Estado
en el momento de la celebración del tratado y constituyera una base esencial de su consentimiento en
obligarse por el tratado.
2) El párrafo I no se aplicará si el Estado de que se trate contribuyó con su conducta al error o si las
circunstancias fueron tales que hubiera quedado advertido de la posibilidad de error. Si un Estado ha
contribuido con su conducta al error o si podía percibirlo, pero no lo manifestó, ese Estado no puede
alegar el error para anular lo dispuesto en el tratado.
3) Un error que concierna sólo a la redacción del texto de un tratado no afectará a la validez de éste: en
tal caso se aplicará el artículo 79.

Los errores meramente formales (textuales) se pueden enmendar y no afectan la validez del tratado.

*Hay nulidad relativa.

o Coacción / Fuerza: tiene dos facetas; (1) coacción sobre el representante de un Estado y (2) coacción sobre
el Estado mismo. No es solo el uso de la fuerza, sino que también la amenaza. Estamos hablando del uso
de la fuerza armada, lo cual está prohibido. En ambos casos determina la nulidad absoluta del tratado

o Coacción sobre el representante de un Estado. Art. 51 CV. “Coacción sobre el representante de un

Estado. La manifestación del consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado que haya sido
obtenida por coacción sobre su representante mediante actos o amenazas dirigidos contra él carecerá
de todo efecto jurídico”.

Por ejemplo, es amenazado de muerte y por lo tanto, se ve bajo una presión psicológica que lo lleva a
celebrar un tratado perjudicial para su Estado. La coacción, que puede dirigirse también a un miembro
de la familia del representante, ocasiona la nulidad absoluta del tratado.

o Coacción sobre el Estado mismo: Art. 52 CV. “Coacción sobre un Estado por la amenaza o el uso de la
fuerza. Es nulo todo tratado cuya celebración se haya obtenido por la amenaza o el uso de la fuerza en
violación de los principios de derecho internacional incorporados en la Carta de las Naciones Unidas”.

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 Beatriz Fierro

Ejercicio o amenaza de la fuerza en contra de los principios de la ONU. Se refiere a fuerza militar, pero
no necesariamente un ataque armado. Puede ser también a través de un bloqueo naval o la
contratación de tropas mercenarias o grupos guerrilleros.

Se generó una situación particular a comienzos de 1949 cuando se creó el protectorado sobre un
territorio de la Rep. Checa anexado a Alemania a través de un acuerdo internacional. El problema fue
que ese acuerdo fue celebrado bajo amenaza de bombardear Praga si no era firmado el tratado.

Hay una declaración de la CV en que se reprocha el uso de la fuerza:

o Condena solemnemente el recurso a la amenaza o al uso de la presión, en todas sus formas, ya sea
militar, política o económica, por un Estado, con el fin de coaccionar a otro Estado para que realice un
acto relativo a la celebración de un tratado en violación de los principios de la igualdad soberana de los
Estados, y de la, libertad del consentimiento;
o Decide que la presente Declaración forme parte del Acta Final de la Conferencia de las Naciones Unidas
sobre el derecho de los tratados".

*Hay nulidad absoluta.

➢ Causa referida a la ilicitud del objeto

El tratado tiene que tener un objeto lícito, y esto es un límite a la voluntad de los Estados. Objeto ilícito es un
objeto que es contrario a normas de imperativas de derecho internacional. Ahora, en el derecho internacional
no se reconoce una pirámide jerárquica entre las fuentes de derecho internacional, es decir, la gran mayoría
de las fuentes tienen el mismo rango. Sin embargo, hay algunas excepciones y una de ellas es constituida
exactamente por este conjunto de normas: el jus cogens, o normas imperativas de derecho internacional
general o derecho cogente.

Existe objeto ilícito cuando el tratado en sus disposiciones viola una norma imperativa de derecho interno
general existentes al momento de celebración del tratado. Es decir, hay una violación al derecho cogente. El
objeto ilícito determina la nulidad absoluta de un tratado.

Son normas jerárquicamente superiores, que no admiten acuerdo en contrario, pueden ser derogadas solo por
norma de rango equivalente y no por la mera voluntad de los Estados; en el caso de los tratados, si al momento
de la celebración de un tratado su contenido viola normas imperativas existentes, el tratado es nulo.

*Hay nulidad absoluta.

Art. 53 CV. “Tratados que están en oposición con una norma imperativa de derecho internacional general ("jus
cogens"). Es nulo todo tratado que, en el momento de su celebración, esté en oposición con una norma
imperativa de derecho internacional general. Para los efectos de la presente Convención, una norma imperativa
de derecho internacional general es una norma aceptada y reconocida por la comunidad internacional de

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 Beatriz Fierro

Estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que sólo puede ser modificada por
una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carácter”.

“La Comunidad internacional reconoce ciertos principios que salvaguardan valores de importancia vital para la
humanidad y corresponden a principios morales fundamentales: esos principios interesan a todos los Estados
y protegen intereses que no se limitan a un Estado o a un grupo de Estados, sino que afectan a la comunidad
internacional en su conjunto. Incluyen la prohibición del uso o la amenaza de la fuerza y la agresión, la
prevención y represión del genocidio, piratería, tráfico de esclavos, la discriminación racial, el terrorismo o la
toma de rehenes. La observancia de tales principios, firmemente arraigados en la convicción jurídica de la
comunidad de Estados, se reclama de todos los miembros de esa comunidad de Estados, y su violación por un
Estado cualquiera afecta a todos los demás. De ahí se sigue que ya no sea suficiente condenar su violación
flagrante por acto unilateral; es también necesario establecer por anticipado la sanción preventiva de la nulidad
absoluta respecto de uno de sus actos preparatorios, a saber, la conclusión de un tratado por el cual dos o más
Estados contemplan la ejecución de actos que constituyen la violación de uno de esos principios
fundamentales” (Eduardo Jiménez de Aréchaga).

¿Qué es el jus cogens?

o Norma que no admite acuerdo en contrario
o Norma que puede ser modificada solo por una norma que tenga el mismo carácter
o Norma universal (erga omnes)
o Norma que protege intereses generales
o Norma cuya violación causa mayor reprobación

¿Cuáles son las normas de juz cogens?

o Son normas fundamentales de derechos humanos:
- Prohibición de la esclavitud y de la trata
- Normas de guerra (derecho internacional humanitario)
- Prohibición racial
- Prohibición de actos muy graves que atentan contra los derechos humanos (ej. genocidio).

o Normas de convivencia internacional:

- Prohibición del uso de la fuerza (legítima defensa)
- Principio de no intervención
- Igualdad ante los Estados
- Auto determinación de los pueblos
- Prohibición de la piratería
- Libertades de la alta mar
- Solución pacífica de las controversias

Es una categoría bastante nebulosa, no es tan claro cuáles son y cuáles no son. Ahora, como resulta difícil
identificar claramente cuáles son las normas de derecho cogente, la Convención de Viena ha tratado de
solucionar eventuales conflictos que puedan surgir cuando un estado alega la nulidad absoluta de un tratado

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 Beatriz Fierro

por violación de jus cogens. Si un estado quiere objetar la ilicitud del objeto (por violación del jus cogens
existente al momento de celebración de un tratado), tiene que seguir un procedimiento, pero si el conflicto se
mantiene y el otro estado involucrado no acepta esta causal de nulidad (porque no reconoce esas normas como
normas de jus cogens), la palabra final la tendrá la Corte Internacional de Justicia. Dada la incertidumbre acerca
este conjunto de normas, la convención ha otorgado la facultad de identificarlas a la corte internacional de
justicia.

Hay que diferenciar el derecho cogente existente del jus cogens emergente que es causal de terminación de
un tratado (cuando durante la vigencia y aplicación de un tratado válido surge una nueva norma imperativa de
derecho internacional general). Si las normas se maduran, se consolidan en un momento posterior a la
celebración del tratado, la consecuencia será la de terminación del tratado.
o Violación del jus cogens emergente → produce la terminación.
o Violación de jus cogens existente → produce la nulidad.

Para definir si hubo violación del jus cogens → CIJ

La CV igual no se pronuncia mucho sobre el tema de las normas de ius cogens, solo dice que si un Estado viola
una norma del ius cogens existente debe notificar al otro Estado. Pero fundamentalmente la última palabra la
tendrá la Corte Internacional de Justicia: debe decidir si esta norma que entra en conflicto es determinante.

Art. 66 CV. Procedimientos de arreglo judicial de arbitraje y de conciliación. Si, dentro de los doce meses
siguientes a la fecha en que se haya formulado la objeción, no se ha llegado a ninguna solución conforme al
párrafo 3 del artículo 65, se seguirán los procedimientos siguientes: a) cualquiera de las partes en una
controversia relativa a la aplicación o la interpretación del artículo 53 (jus cogens existente) o el artículo 64 (jus
cogens sobreviniente) podrá, mediante solicitud escrita, someterla a la decisión de la Corte Internacional de
Justicia a menos que las partes convengan de común acuerdo someter la controversia al arbitraje.

Nulidad absoluta Nulidad relativa

Puede ser alegada por cualquier Estado Puede ser alegada por el Estado afectado
Puede ser declarada ex oficio
No admite convalidación Puede ser saneada (expresamente o conducta
posterior).

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 Beatriz Fierro

❖ TERMINACIÓN

Caso: Hungría vs. Eslovaquia (1997)

1977: Celebración del tratado bilateral entre Checoslovaquia con Hungría relativo a la construcción y operación de
un sistema de esclusas en el Río Danubio para generar energías.

Pero en 1989 Hungría decide abandonar los trabajos por la fuerte presión de la comunidad científica (por daños
irreparables al medio ambiente, que al momento de la celebración del tratado no se consideraron).

En 1991 Checoslovaquia propone y empieza a construir Variante C, desviando el rio. Esto no estaba previsto por el
tratado. Luego en mayo de 1992 Hungría notifica que termina el tratado (terminación), y entonces Checoslovaquia
en octubre de ese mismo año pone en operación esta Variante, desviando las aguas del Río Danubio.

Acá no se daba posibilidad de retiro unilateral, y no se da derecho de denuncia. Hungría invoca cambio fundamental
de circunstancias; sostiene que es imposible seguir cumpliendo.

La corte desecha la posibilidad de que fuese imposible el cumplimiento. Se dice que la imposibilidad de cumplir no
se puede invocar si el país que lo alega incumplió su parte del tratado, o sea dice que Hungría aporto a la situación
de incumplir. Además, incumplir es en ciertos casos, la CV en el Art.66 no da la imposibilidad económica, solo se
refiere a imposibilidad material o física, onda desaparición del objeto del tratado (el rio).

El Art.62 CV, Además, dice que, si hay cambios políticos sobrevinientes, pero estos no son tan relacionados con las
circunstancias tomadas en cuanta para el proyecto (o sea, los cambios no afectan el área del proyecto). No son
circunstancias esenciales consideradas para celebrar el tratado las que cambian. Dicen además que el cambio pudo
preverse, y esta causal opera solo para cambio imprevisible.

Respecto a la alegación de que Checoslovaquia violo el tratado con su operación variante, la corte. Vemos que, si
fue incumplimiento esto, pero no justifica que Hungría se retire unilateralmente.

Causales de terminación de un tratado previstas por la CV

A diferencia de la nulidad, las causales de terminación de los tratados pueden ser inventadas por los Estados mismos
en el tratado. Las causales de nulidad están en la CV, pero las de terminación pueden ser muchas porque las partes
pueden incorporar las causales en el tratado.

1. Terminación de acuerdo con las disposiciones del propio tratado.

2. Terminación por el acuerdo de las partes.
3. (Derecho) de denuncia/retiro.
4. Violación grave.
5. Imposibilidad absoluta de cumplimiento subsiguiente.
6. Cambio fundamental de las circunstancias.
7. Ius cogens emergente.

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 Beatriz Fierro

1. Terminación de acuerdo con las disposiciones del propio tratado

Art. 54 CV. Terminación de un tratado o retiro de él en virtud de sus disposiciones o por consentimiento de las
partes. La terminación de un tratado o el retiro de una parte podrán tener lugar: a) conforme a las disposiciones
del tratado.

Ejemplos:
✓ Cumplimiento plazo de vigencia.

✓ Cumplimiento objeto: no necesariamente debe ser expresado en el tratado mismo. Se aplica en aquellos
casos en que el tratado tiene un objeto especifico y delimitado. Una vez alcanzado el objeto del tratado,
éste pierde su fuerza y sus efectos se agotan.

✓ Condición resolutoria: al verificarse un evento futuro e incierto, el tratado pierde vigencia. Ejemplo:
condición resolutoria → Pacto de Varsovia, Art. 11: El presente Tratado permanecerá en vigor durante 20
años. Caso de crearse en Europa un sistema de seguridad colectiva y en que se concluya con este objeto
un Tratado general europeo sobre seguridad colectiva, a lo que tenderán invariablemente los esfuerzos de
las Partes Contratantes, el presente Tratado perderá su fuerza desde el día de entrada en vigor del Tratado
general europeo.

✓ Reducción del número de partes: esto se refiere al caso en que el tratado mismo para su entrada en vigor
determina que es necesario un número mínimo de Estados que den su consentimiento. La regla general
aquí es que el tratado no pierda eficacia, pero se puede siempre disponer lo contrario. Si una vez entrado
en vigor el tratado, el numero de las partes llega a ser inferior al previsto para su entrada en vigor,
generalmente este hecho no determina la terminación del tratado, pero el tratado mismo puede establecer
esa regla. Esto se establece en el Art. 55 de la CV: “Un tratado multilateral no terminará por el solo hecho
de que el número de partes llegue a ser inferior al necesario para su entrada en vigor, salvo que el tratado
disponga otra cosa.

✓ Denuncia/retiro (previsto por el Tratado): significa que el tratado mismo contiene una clausula explicita
que dice que uno de los Estados partes puede desvincularse de forma unilateral cumplimiento con las
condiciones fijadas. Ejemplo de cláusula de retiro de un tratado:
o Artículo 21, Tratado de Asunción de 26 de marzo de 1991 constitutivo del Mercado Común del Sur
(MERCOSUR): “El Estado Parte que desee desvincularse del presente Tratado deberá comunicar esa
intención a los demás Estados Partes de manera expresa y formal, efectuando dentro de los sesenta
(60) días la entrega del documento de denuncia al Ministerio de Relaciones Exteriores de la República
del Paraguay que lo distribuirá a los demás Estados Partes”.
o Pacto de Bogotá: “El presente Tratado regirá indefinidamente, pero podrá ser denunciado mediante
aviso anticipado de un año, transcurrido el cual cesará en sus efectos para el denunciante, quedando
subsistente para los demás signatarios. La denuncia no tendrá efecto alguno sobre los procedimientos
pendientes iniciados antes de transmitido el aviso respectivo”.

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 Beatriz Fierro

2. Terminación por el acuerdo de las partes

Un tratado internacional puede terminar por el consentimiento de todas las partes, es decir, todas las partes
quieren derogar el tratado. La derogación puede ser: expresa o implícita.

✓ Derogación expresa. Art. 54 CV. Art. 54 CV. Terminación de un tratado o retiro de él en virtud de sus
disposiciones o por consentimiento de las partes. La terminación de un tratado o el retiro de una parte
podrán tener lugar: b) en cualquier momento, por consentimiento de todas las partes después de consultar
a los demás Estados contratantes.

✓ Derogación implícita. Art. 59 CV. Terminación de un tratado o suspensión de su aplicación implícitas como
consecuencia de la celebración de un tratado posterior.
1) Se considerará que un tratado ha terminado si todas las partes en él celebran ulteriormente un
tratado sobre la misma materia y:
a) Se desprende del tratado posterior o consta de otro modo que ha sido intención de las partes
que la materia se rija por ese tratado; o
b) Las disposiciones del tratado posterior son hasta tal punto incompatibles con las del tratado
anterior que los dos tratados no pueden aplicarse simultáneamente.
2) Se considerará que la aplicación del tratado anterior ha quedado únicamente suspendida si se
desprende del tratado posterior o consta de otro modo que tal ha sido la intención de las partes.

Consta la
voluntad de las
Tratado partes
Consentimiento posterior
Total
de todas las
incompatibilidad
partes
Expreso

3. Ejercicio del derecho de denuncia o retiro (no previsto por el tratado)

En este caso la situación es diferente: estamos frente a un tratado que no contiene una disposición que habilita
expresamente a los Estados partes para desvincularse del tratado. Si el tratado no establece la facultad de
denunciar o retirarse del tratado, las partes no gozan de esa facultad. Sin embargo, al Convención de Viena la
admite en algunos casos.

Art. 56 CV. Denuncia o retiro en el caso de que el tratado no contenga disposiciones sobre la terminación, la
denuncia o el retiro.
1) Un tratado que no contenga disposiciones sobre su terminación ni prevea la denuncia o el retiro del mismo,
no podrá ser objeto de denuncia o de retiro a menos:
a) Que conste que fue intención de las partes admitir la posibilidad de denuncia o de retiro, o

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 Beatriz Fierro

b) Que el derecho de denuncia o de retiro pueda inferirse de la naturaleza del tratado (es la excepción
más típica).
2) Una parte deberá notificar con doce meses, por lo menos, de antelación su intención de denunciar un
tratado o de retirarse de él conforme al párrafo 1.

4. Violación grave del Tratado

¿Qué es una violación grave? Para los efectos del presente artículo, constituirán violación grave de un tratado:
✓ Un rechazo del tratado no admitido por la presente Convención; o
✓ La violación de una disposición esencial para la consecución del objeto o del fin del tratado.

Una violación grave de un tratado bilateral por una de las partes facultará a la otra para alegarla violación como
causa para dar por terminado el tratado o para suspender su aplicación total o parcialmente.

Una violación grave de un tratado multilateral por una de las partes facultará:
✓ A las otras partes, procediendo por acuerdo unánime para suspender la aplicación del tratado total o
parcialmente o darlo por terminado, sea:
o En las relaciones entre ellas y el Estado autor de la violación: o
o Entre todas las partes;
✓ A una parte especialmente perjudicada por la violación para alegar ésta como causa para suspender la
aplicación del tratado total o parcialmente en las relaciones entre ella y el Estado autor de la violación;
✓ A cualquier parte, que no sea el Estado autor de la violación, para alegar la violación como causa para
suspender la aplicación del tratado total o parcialmente con respecto a sí misma, sí el tratado es de tal
índole que una violación grave de sus disposiciones por una parte modifica radicalmente la situación de
cada parte con respecto a la ejecución ulterior de sus obligaciones en virtud del tratado.

Facultad Respecto a Efecto

Decisión unánime Terminar o suspender 1) Estado infractor, o 1) Tratado solo entre
de todas las demás 2) Todas las partes las demás partes
partes 2) No tratado (o
suspendido entre
todas
Parte afectada Suspender Estado infractor Tratado suspendido
entre parte afectada y
parte infractora
Cualquier parte Suspender Si misma (si el Temporalmente no se
incumplimiento afecta la aplica el tratado a la
ejecución de las parte que ha alegado la
obligaciones) violación.

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 Beatriz Fierro

Límite: Lo previsto en los párrafos 1 a 3 no se aplicará a las disposiciones relativas a la protección de la

persona humana contenidas en tratados de carácter humanitario, en particular a las disposiciones que
prohíben toda forma de represalias con respecto a las personas protegidas por tales tratados.

Derecho Humanitario
- I. Convenio de Ginebra para aliviar la suerte que corren los heridos y los enfermos de las fuerzas armadas
en campaña, 1949
- II. Convenio de Ginebra para aliviar la suerte que corren los heridos, los enfermos y los náufragos de las
fuerzas armadas en el mar, 1949
- III. Convenio de Ginebra relativo al trato debido a los prisioneros de guerra, 1949
- IV. Convenio de Ginebra relativo a la protección debida a las personas civiles en tiempo de guerra, 1949
- Protocolo I adicional a los Convenios de Ginebra de 1949 relativo a la protección de las víctimas de los
conflictos armados internacionales, 1977.
- Protocolo II adicional a los Convenios de Ginebra de 1949 relativo a la protección de las víctimas de los
conflictos armados sin carácter internacional, 1977

5. Imposibilidad absoluta de cumplimiento subsiguiente

Se trata de la imposibilidad posterior de la entrada en vigencia del tratado. Tiene que ser absoluta porque si
fuera relativa significaría que debe cumplirse igualmente el tratado. No es un problema de imposibilidad
económica, sino de destrucción del objeto material que es indispensable para el cumplimiento de un tratado.

Art. 61 CV. Imposibilidad subsiguiente de cumplimiento.

1) Una parte podrá alegar la imposibilidad de cumplir un tratado como causa para darlo por terminado o
retirarse de él si esa imposibilidad resulta de la desaparición o destrucción definitivas de un objeto
indispensable para el cumplimiento del tratado. Si la imposibilidad es temporal, podrá alegarse únicamente
como causa para suspender la aplicación del tratado.
2) La imposibilidad de cumplimiento no podrá alegarse por una de las partes como causa para dar por
terminado un tratado, retirarse de él o suspender su aplicación si resulta de una violación, por la parte que
la alegue, de una obligación nacida del tratado o de toda otra obligación internacional con respecto a
cualquier otra parte en el tratado.

6. Cambio fundamental en las circunstancias

Pacta sunt servanda vs. Rebus sic stantibus: Unos creen en lo primero, porque lo que ha sido pactado debe ser
respetado, y por otro lado hay Estados que dicen que hay algunos tratados que fueron celebrados en
circunstancias específicas, y al cambiarlas se podría cambiar también el tratado y darlo por terminado. * La CV
adoptó una postura intermedia y decidió regular el caso de término por cambio de las circunstancias.

Art. 62 CV. Cambio fundamental en las circunstancias.

1) Un cambio fundamental en las circunstancias ocurrido con respecto a las existentes en el momento de la
celebración de un tratado y que no fue previsto por las partes no podrá alegarse como causa para dar por
terminado el tratado o retirarse de él a menos que:

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 Beatriz Fierro

a) La existencia de esas circunstancias constituyera una base esencial del consentimiento de las partes en
obligarse por el tratado, y
b) Ese cambio tenga por efecto modificar radicalmente el alcance de las obligaciones que todavía deban
cumplirse en virtud del tratado.

2) Un cambio fundamental en las circunstancias no podrá alegarse como causa para dar por terminado un
tratado o retirarse de él:
a) Si el tratado establece una frontera. La CV protege la fijación de fronteras por un tema de mantener la
seguridad internacional porque si se pudiera dar por terminado todos los tratados que fijan fronteras
sería un caos internacional y se generarían muchos conflictos. Bolivia intentó mover las fronteras que
tiene con Chile y no pudo por dos motivos: Convención de Viena y era un tratado de línea. Además,
Chile respecto de esta causal formuló una reserva.
b) Si el cambio fundamental resulta de una violación por la parte que lo alega, de una obligación nacida
del tratado o de toda otra obligación internacional con respecto a cualquier otra parte en el tratado.

La regla general es que no se permite terminar un tratado por esta causal. Pero sí, se puede admitir cuando:
✓ Circunstancias
o Sobrevinientes
o No previstas (ni previsibles)
o Esenciales para el consentimiento

✓ Cambio
o Radical (de las obligaciones)
o No causado por una violación derecho internacional

No se puede dar por un cambio leve en las circunstancias, pero si se puede terminar cuando el cambio es
sustancial. Los factores que se consideraron al momento de celebrar el tratado tienen que haber sido
importantes para su consentimiento, deben de haber sido base. Los tratados celebraron el tratado en esos
términos considerando esas circunstancias, eso factores. Fueron muy influyentes en la manifestación del
consentimiento del Estado. No se trata de modificaciones menores, es un cambio que va a cambiar el equilibrio,
el alcance de las obligaciones que se deben cumplir bajo el tratado.

7. Ius Cogens Emergente

Art. 64 CV: Aparición de una nueva norma imperativa de derecho internacional general ("ius cogens"). Si surge
una nueva norma imperativa de derecho internacional general, todo tratado existente que esté en oposición
con esa norma se convertirá en nulo y terminará (aunque la norma diga nulo, es causal de terminación y no de
nulidad).

Si hablamos de normas imperativas que ya existían al momento de la celebración del tratado este es nulo. Pero
si se trata de normas emergentes, cuando el tratado ya está surtiendo efectos, las partes podrían dar por
terminado el tratado.

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 Beatriz Fierro

Otras situaciones y sus efectos sobre los tratados

✓ Ruptura de relaciones diplomáticas o consultares (Art. 63 y 74). Hay tratados que se entienden terminados y
suspendidos si se rompen este tipo de relaciones. Por ejemplo, Chile no tiene relaciones diplomáticas con
Bolivia, pero si consulares. Entonces cuando se rompen las relaciones diplomáticas, ese factor puede terminar
los tratados que dicen relación con las regulaciones de esa relación.

✓ Conflictos armados. La CV no la mencionó, porque en la práctica ha sido variada y era difícil identificar una
causal de terminación de los tratados en caso de guerra.

✓ Desuetudo. Los tratados pueden perder vigencia porque ya no son aplicados. Este es un tema conflictivo, no es
que los tratados pierdan eficacia porque no son aplicados, lo que si puede pasar es que un tratado pierda
eficacia y es derogado porque surge una nueva practica internacional entre los estados

Procedimiento para alegar la nulidad o la terminación de un tratado

1. Notificación (dando plazo) a la contraparte.
2. La contraparte puede:
o Aceptar
o Objetar:
o Mecanismos pacíficos de solución de controversidad (Art. 33 Carta ONU).
o En caso de que no se llegue a resultado se puede aplicar:
- Mecanismo de la CV: amigables componedores
- CIJ o arbitraje (si causal es de jus cogens):

¿La declaración de nulidad o de terminación afecta la totalidad del tratado?

Subsanación

Art. 45. Pérdida del derecho a alegar una causa de nulidad, terminación, retiro o suspensión de la aplicación de un
tratado. Un Estado no podrá ya alegar una causa para anular un tratado, darlo por terminado, retirarse de él o
suspender su aplicación con arreglo a lo dispuesto en los artículos 46 a 50 o en los artículos 60 y 62, si, después de
haber tenido conocimiento de los hechos, ese Estado:
a) Ha convenido expresamente en que el tratado es válido, permanece en vigor o continúa en aplicación, según
el caso; o
b) Se ha comportado de tal manera que debe considerarse que ha dado su aquiescencia a la validez del tratado o
a su continuación en vigor o en aplicación. según el caso.

Subsanación admitida en los siguientes casos:

✓ Nulidad
o Vicios capacidad para celebrar tratados.
o Error.
o Dolo.

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 Beatriz Fierro

o Corrupción.
✓ Terminación
o Cambio fundamental circunstancias.
o Violación grave.

Consecuencias de la declaración de nulidad o terminación.

Art. 69. Consecuencias de la nulidad de un tratado.
1) Es nulo un tratado cuya nulidad quede determinada en virtud de la presente Convención. Las disposiciones de
un tratado nulo carecen de fuerza jurídica.
2) Si no obstante se han ejecutado actos basándose en tal tratado:
a) Toda parte podrá exigir de cualquier otra parte que en la medida de lo posible establezca en sus relaciones
mutuas la situación que habría existido si no se hubieran ejecutado esos actos;
b) Los actos ejecutados de buena fe antes de que se haya alegado la nulidad no resultarán ilícitos por el solo
hecho de la nulidad del tratado;
3) En los casos comprendidos en los artículos 49, 50,51 o 52, no se aplicará el párrafo 2 con respecto a la parte a
la que sean imputables el dolo, el acto de corrupción o la coacción.
4) En caso de que el consentimiento de un Estado determinado en obligarse por un tratado multilateral esté
viciado, las normas precedentes se aplicarán a las relaciones entre ese Estado y las partes en el tratado.

Art. 71. Consecuencias de la nulidad de un tratado que esté en oposición con una norma imperativa de derecho
internacional general. I. Cuando un tratado sea nulo en virtud del artículo 53, las partes deberán:
a) Liminar en lo posible las consecuencias de todo acto, que se haya ejecutado basándose en una disposición que
esté en oposición con la norma imperativa de derecho internacional general, y
b) Ajustar sus relaciones mutuas a la normas imperativa de derecho internacional general.

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 Beatriz Fierro

LA COSTUMBRE INTERNACIONAL (NORMA CONSUETUDINARIA)

Noción de costumbre:
Práctica (seguida por los sujetos de derecho internacional) y generalmente aceptada como derecho. Es una fuente
de origen espontaneo.

Elementos

1. Elemento material u objetivo: repetición de actos o práctica constante y uniforme (generalizada) de los sujetos.
o Pueden ser actuaciones positivas y negativas:
• Positivas: varios Estados que admiten leyes con el mismo reconocimiento. Por ejemplo, emiten leyes
con el mismo contenido; reconociendo que el mar se extiende 3 millas náuticas.
• Negativas: cuando los Estados se abstienen de una conducta, con la convicción que deben abstenerse.
Por ejemplo, todas las inmunidades que le recocían a los diplomáticos: cuando surgieron eran una
norma de cortesía que se entendía como una práctica negativa que se transformó en costumbre.
o Uniformidad entre las conductas de los Estados. Se trata de una costumbre internacional de carácter
general: no solo debe ser uniforme, también debe ser generalizada.
o Transcurso tiempo, es decir, que efectivamente haya una repetición de actos. Es muy relativo porque hay
ciertas costumbres que se consolidaron después de muchos años y otras de manera muy rápida. La
Plataforma Continental es un ejemplo de costumbre de formación rápida porque en menos de una década
ya estaba consolidada como norma consuetudinaria.

2. Elemento jurídico o subjetivo:

o Opinio juris sive necessitatis: convicción obligatoriedad jurídica de una conducta. Es necesario cumplir con
esa regla porque es derecho. Si un Estado realiza una cierta conducta, pero sin la cierta convicción,
difícilmente esta conducta se va a consolidar como norma consuetudinaria.
o Se distingue de las normas de cortesía.

Clasificación.
1. General o universal: una costumbre que se aplica a todos los Estados.
2. Regional: se aplica a una determinada región. En este caso la carga de la prueba es más fuerte, ya que no solo
se tiene que demostrar la existencia de la costumbre, sino que también el Estado que la invoca debe demostrar
que participó de manera activa en la formación de la costumbre.
3. Local: costumbre que solo entre dos Estados.

Es importante la clasificación para efectos de la carga de la prueba para demostrar que se ha consolidado una
norma consuetudinaria.

Caso del derecho de paso en territorio indio, CIJ (1960)

India empezó a no reconocer el derecho de paso de los Estados comerciales de Portugal. Se tenía un derecho de
paso a favor de las personas privadas para lleva mercancías a través del territorio llegar a la costa. Como

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 Beatriz Fierro

consecuencia Portugal alega ante la Corte Internacional de Justicia que India debe cumplir con la costumbre
internacional porque había una costumbre internacional que constituía este paso.

La CIJ sostuvo: “En tanto que esta pretensión de Portugal a un derecho de paso se formula por este país sobre la
base de una costumbre local, se alega en nombre de la India que no puede constituirse costumbre local alguna
entre dos Estados solamente. Resulta difícil sostener que el número de Estados entre los cuales puede constituirse
una costumbre local sobre la base de una práctica prolongada deba ser necesariamente superior a dos. El Tribunal
no encuentra razón alguna para que una práctica prolongada y continua entre dos Estados, práctica aceptada por
ellos como reguladora de sus relaciones, no constituya la base de derechos y obligaciones recíprocas entre estos
dos Estados”. En fin, se reconocía que podía existir una costumbre meramente local.

Caso del derecho de asilo – Colombia vs Perú (CIJ, 1950).

“El Gobierno de Colombia ha invocado finalmente “el derecho internacional americano en general”. Además de las
reglas que emanan de los acuerdos que ya han sido considerados, ella se ha apoyado en una supuesta costumbre
local o regional particular de los Estados latinoamericanos.

La Parte que se apoye en una costumbre de esta naturaleza debe probar que esta costumbre se encuentra
establecida de tal manera que se haya convertido en vinculante para la otra Parte. El Gobierno colombiano debe
probar que la regla invocada por él se conforma con un uso constante y uniforme practicado por los Estados en
cuestión, y que ese uso es la expresión de un derecho perteneciente al Estado que otorga el asilo y de una obligación
del Estado del territorio.

Finalmente, el gobierno de Colombia se ha referido a un gran número de casos en que el asilo diplomático en los
hechos se otorgó y se respetó. Pero no ha demostrado que esa supuesta regla de la calificación unilateral y definitiva
haya sido invocada –si es que fue invocada- o que fue aplicada, más allá de la estipulación convencional, por los
Estados que otorgaban el asilo como un derecho perteneciente a ellos y respetado por los Estados del territorio
como una obligación que pesaba sobre ellos y no solamente por razones de conveniencia política. Los hechos que
se han traído al conocimiento de la Corte demuestran tal incertidumbre y contradicción, tal fluctuación y
discrepancia en el ejercicio del asilo diplomático y en las opiniones oficiales vertidas en ciertas ocasiones, ha habido
tanta inconsistencia en la rápida sucesión de convenciones sobre el asilo, las que han sido ratificadas por algunos
Estados y rechazadas por otros, y la práctica ha sido tan influida por consideraciones de conveniencia política en
los diferentes casos, que no es posible discernir en todos ellos algún uso constante y uniforme, aceptado como
derecho, en relación a la supuesta regla de la calificación unilateral y definitiva del delito”.

Existe la posibilidad de reconocer una costumbre de carácter regional: la más conocida es el derecho de asilo, que
es un mecanismo que permite proteger a personas nacionales de un Estado en la embajada de otro Estado. Es una
institución latinoamericana.

En este caso ocurre que una persona había sido condenado y perseguido por una serie de delitos políticos y fue
acogido en la embajada de Colombia en Lima. Él era peruano y perseguido y se refugió pidiendo asilo político en
esta embajada. El problema es que Perú si reconocía el asilo político, pero no podía estar toda su vida allá y

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 Beatriz Fierro

necesitaba un salvoconducto para poder salir y no ser detenido y poder dirigirse a otro Estado que lo acogería (el
problema de salvoconducto resultaba más controvertido).

Prueba la existencia de una norma consuetudinaria

Se prueba la conducta de los Estados, la Opinio iuris puede inferirse de esa práctica:
✓ Actuaciones a nivel internacional.
✓ Actuaciones a nivel interno: jurisprudencia o leyes internas.

Actuaciones en el plano interno Actuaciones en el plano internacional

- Correspondencia diplomática - Resoluciones (aun no vinculantes)
- Instructivos - Organizaciones estatales
- Sentencias - Voto de los Estados en Asamblea
- Leyes y otros actos (concordantes entre distintos - General ONU
Estados). - Declaraciones (en conferencias internacionales y
más generales)
- Decisiones de los tribunales internacionales (CIJ)

Para probar la costumbre se tiene que indagar en conductas de ambos niveles.

Caso amenaza o empleo de armas nucleares (CIJ 1996).

“La Corte observa que las resoluciones de la Asamblea General, aunque no son vinculantes, pueden a veces tener
valor normativo. En ciertas circunstancias pueden proporcionar pruebas importantes para determinar la existencia
de una norma o la aparición de una opinio iuris. Para saber si una determinada resolucion de la Asamblea General
cumple ese recaude, hay que examinar su contenido y las condiciones en que se aprobó́; pero también hay que ver
si existe una opinio iuris en cuanto a su carácter normativo. Puede ocurrir asimismo que una serie de resoluciones
muestre la evolución gradual de la opinio iuris necesaria para el establecimiento de una nueva norma.

Examinadas en su conjunto, las resoluciones de la Asamblea General que se han presentado ante la Corte declaran
que el empleo de armas nucleares constituye «una violación directa» de la Carta de las Naciones Unidas y en
algunos casos establecen que «debería prohibirse» su uso. Esas resoluciones se han centrado algunas veces en
asuntos conexos de diversa índole; no obstante, varias de las resoluciones que se estan examinando en el presente
caso han sido aprobadas con numerosos votos en contra y abstenciones; así,́ aunque son un claro indicio de la
profunda preocupación que existe con respecto al problema de las armas nucleares, todavía distan de establecer
la existencia de una opinio iuris sobre la ilegalidad del empleo de esas armas”.

Actividades militares y paramilitares en Nicaragua (CIJ 1986).

Se enfrentan Nicaragua y USA. Nicaragua alegaba contra USA por intervenir en la guerra interna entre el gobierno
sandinista y sus contrarios. Entre varias cosas, se alegaba que USA estaba apoyando y financiando a los contrarios.
Se discutía si la prohibición del uso de la fuerza es o no costumbre → Si porque es vinculante y hay repetición. Se
desprende del tratado de la ONU.

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 Beatriz Fierro

“Esta opinio iuris puede deducirse, entre otras causas, y con la cautela necesaria, de la actitud de las Partes y de los
Estados respecto a ciertas resoluciones de la Asamblea General (…) El efecto del consentimiento dado por ellos
mismos al texto de estas resoluciones no puede ser interpretado como una simple reiteración o una simple
especificación del compromiso convencional asumido en la Carta. Por el contrario, puede ser interpretado como
una aceptación de la validez de la regla o del conjunto de reglas declaradas por la resolución”.

Asunto plataforma continental del Mar del Norte (CIJ 1967)

En este caso falta el elemento jurídico (convicción) de la costumbre internacional, aunque haya repetición material
(elemento material). “Los actos en cuestión no solamente deben suponer una práctica constante, sino también
deben tener tal carácter, o realizarse de tal forma, que demuestren la creencia de que dicha práctica se estima
obligatoria en virtud de una norma jurídica que la prescriba. La necesidad de tal creencia, es decir, la existencia de
un elemento subjetivo, se halla implícita en el propio concepto de opinio iuris sive necessitatis. Los Estados
interesados, por lo tanto, deben sentir que cumplen lo que supone una obligación jurídica. Ni la frecuencia ni el
carácter habitual de los actos es bastante”.

Una costumbre internacional y consentimiento del Estado.

El consentimiento de los Estados puede determinar efectos distintos respecto de la aplicación de la norma
consuetudinaria. Tanto en el proceso de formación de la costumbre internacional y en relación a Estados que
surgen después de una norma ya consolidada como costumbre.

➢ Consentimiento del Estado en el proceso de formación

Los Estados pueden reaccionar cuando una práctica comienza, pero todavía no se considera costumbre
internacional, y reaccionando afectan el proceso de formación de la costumbre.

Por regla general la costumbre se aplica a toda la comunidad internacional y excepcionalmente se aplicará al
Estado objetor persistente, siéndole inoponible la norma consuetudinaria.

Los Estados pueden protestar de diferentes formas; y si es de forma reiterada se permite que no se consolide
una situación desfavorable para dicho Estado. Por ejemplo, Argentina protesta todos los años sobre el tema de
las Maldivas.

Teoría sobre el objetor persistente: significa protestar de manera concreta y precisa sobre una regla que se
está empezando a aplicar, pero que todavía no se considera como costumbre internacional.

Caso de las Pesquerías Anglo Noruegas (CIJ 1951): Los fiordos con un acho inferior a 10 millas náuticas son
aguas interiores. Solo pueden pescar noruegos y los británicos solamente si cuentan con la autorización de
Noruega. Sin embargo, Noruega entendía que el límite se establecía de forma diferente a la recién citada. El
efecto de a protesta reiterante de Noruega ante la regla consuetudinaria es que ésta le es inoponible.

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 Beatriz Fierro

En relación a la carga de la prueba:

Costumbre universal Costumbre regional

El Estado que invoca una costumbre internacional, El Estado que invoca una costumbre internacional,
debe probar que esa práctica es (o se ha convertido debe probar que esa práctica es (o se ha convertido
en) una norma consuetudinaria en) una norma consuetudinaria
El Estado que invoca una costumbre internacional
de carácter regional, también debe probar que el
otro Estado ha “participado” activamente en la
formación de la costumbre internacional
El Estado contra el cual se invoca una costumbre
internacional. de carácter universal debe probar
que objetó de forma persistente y constante a
dicha práctica (para que le resulte inaplicable)

➢ Consentimiento del Estado frente a una costumbre internacional ya formada

Nuevos Estados surgieron como consecuencia del proceso de descolonización. Por ejemplo, Sudán del Sur se
independizó hace poco de Sudán. Estos territorios al estar bajo el dominio de otros nunca pudieron objetar
reglas consuetudinarias.

La doctrina está dividida y no hay una regla general:

a) Algunos dicen que el consentimiento de los Estados es la regla máxima, por lo tanto, los Estados nuevos
tienen la facultad de oponerse a la costumbre o no.
b) Otros sostienen que si se deja a todos los Estados nuevos la facultad de oponerse a costumbres
internacional ya consolidadas se afectaría la certeza jurídica del ordenamiento internacional, por lo tanto,
se debe considerar que se aplica la costumbre internacional.

Los problemas surgieron en torno a expropiaciones y nacionalizaciones en Estados de reciente independencia.

Principalmente estos problemas se presentaron en África, ya que había una costumbre internacional que se
había consolidado antes del proceso de descolonización, y según esta costumbre, con las exportaciones de
bienes extranjeros se debía aplicar un régimen mucho mas favorable donde no se aplicaba solo el derecho
interno, sino que el DIP exigía que la indemnización fuera rápida y que equivaldría igual al bien expropiado.
Eran normas muy exigentes y que claramente no favorecía a los países recién independientes. Este tema fue
resuelto de forma casuística y variable, llegando a acuerdos entre los Estados y los nuevos Estados.

Asamblea General de la ONU 1803 XVII Soberanía permanente sobre los recursos naturales. 4. La
nacionalización, la expropiación o la requisición deberán fundarse en razones o motivos de utilidad pública, de
seguridad o de interés nacional, los cuales se reconocen como superiores al mero interés particular o privado,
tanto nacional como extranjero. En estos casos se pagará al dueño la indemnización correspondiente, con
arreglo a las normas en vigor en el Estado que adopte estas medidas en ejercicio de su soberanía y en

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 Beatriz Fierro

conformidad con el derecho internacional. En cualquier caso, en que la cuestión de la indemnización dé origen
a un litigio, debe agotarse la jurisdicción nacional del Estado que adopte esas medidas. No obstante, por
acuerdo entre Estados soberanos y otras partes interesadas, el litigio podrá dirimirse por arbitraje o arreglo
judicial internacional.

En realidad, no hay una regla general y este tema no ha tenido una solución uniforme en los distintos casos en
que se ha presentado el problema.

Relación entre costumbre internacional y tratados

En ambos casos son fuentes de DIP, una espontánea y la otra convencional. Se pueden encontrar / entrelazar, pero
tienen vías independientes y autónomas. Por ejemplo, si un tratado es declarado nulo, caen las normas
convencionales, pero si las normas convencionales incluían normas consuetudinarias, estas se mantienen vigentes.

Costumbre internacional y tratado tienen una naturaleza distinta: “los ámbitos regulados por las dos fuentes
jurídicas no se superponen y las normas sustantivas que las expresan no tienen un contenido idéntico. Pero, aun
cuando una norma convencional y una norma consuetudinaria relevantes para el presente caso tuvieran
exactamente el mismo contenido, el Tribunal no vería en ello una razón para que la intervención del proceso
convencional hiciese perder necesariamente a la norma consuetudinaria su aplicabilidad distinta” (Asunto
Nicaragua c. EEUU, CIJ 1986).

Esto lo confirma la CV en el Art. 43 sobre tratados: La nulidad, terminación o denuncia de un tratado, el retiro de
una de las partes o la suspensión de la aplicación del tratado, cuando resulten de la aplicación de la presente
Convención o de las disposiciones del tratado, no menoscabarán en nada el deber de un Estado de cumplir toda
obligación enunciada en el tratado a la que está sometido en virtud del derecho internacional independientemente
de ese tratado.

A pesar de tener esta sobrevivencia autónoma, puede originarse una influencia reciproca entre la costumbre
internacional y los tratados internaciones. Jiménez de Arechaga identifica los efectos que puede tener un tratado
sobre la costumbre internacional e identifica tres efectos generales:

✓ Declarativo de la costumbre: significa que el tratado puede tener un efecto declarativo de la costumbre
internacional, es decir, el tratado toma la costumbre ya existente y la incorpora en sus disposiciones.

✓ Cristalizador o consolidador: la práctica comienza a ser desarrollada por Estados, pero falta la convicción de
que esa práctica ya es derecho. Una vez puesta en el tratado es difícil no considerarla no vinculante. Es el efecto
final del proceso de formación de la costumbre internacional donde los Estados ya tienen el convencimiento
de que esa norma es considerada como costumbre, tanto así que la incluyen en disposiciones del tratado que
da un sello final de esa regla como norma jurídica.

✓ Constitutivo o generador: es el momento inicial. Cuando el tratado es el punto inicial a partir del cual empieza
un proceso de formación de la norma consuetudinaria. Con el pasar del tiempo comienza a ser aplicada por
terceros no partes del tratado y comienza a ser considerada como una norma consuetudinaria.

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 Beatriz Fierro

Art. 38 CV. Normas de un tratado que lleguen a ser obligatorias para terceros Estados en virtud de una
costumbre internacional. Lo dispuesto en los artículos 34 a 37 (efectos de los Tratados respecto de Estados no
Partes) no impedirá que una norma enunciada en un tratado llegue a ser obligatoria para un tercer Estado
como norma consuetudinaria de derecho internacional reconocida como tal.

Caso de conflicto normativo

✓ No jerarquía: La norma consuetudinaria y la norma convencional están al mismo nivel, no hay ninguna superior
a la otra. Solo hay un solo conjunto de normas que tienen rango superior, que son las normas de jus cogens.
✓ Entonces hay que acudir a la Lex posterior (mismo rango/mismo contenido), ya que tanto una norma
convencional como la costumbre pueden derogar una anterior.
✓ Lex specialis: norma especial prima sobre la norma general (por ejemplo, costrumbre local vs. costrumbre
general; tratado especial vs. costumbre general).

Entonces, la relación entre costumbres y tratados internacionales es muy fluida y no es tan tajante como las
relaciones de las fuentes del derecho interno.

OTRAS FUENTES DE DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO

*Tener presente el Art, 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia: define las normas que la Corte va a
aplicar para resolver los asuntos litigiosos sometidos a su atención.
1) La corte cuya función es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le sean sometidas,
deberá aplicar:
a) Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente
reconocidas por los Estados litigantes;
b) La costumbre internacional como prueba practica generalmente aceptada como derecho;
c) Los principios generales de derecho reconocidos por las nacionales civilizadas
d) Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones,
como medio auxiliar para la determinación de las reglas de derecho.
2) La presente disposición no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigió ex aqueo et bono, si las partes
así lo convinieren

Las otras fuentes son:

- Principios generales
- Medios auxiliares
- Equidad
- Actos unilaterales
- Resoluciones OOII

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 Beatriz Fierro

❖ PRINCIPIOS GENERALES

El Art. 38 menciona los principios generales reconocidos por las naciones civilizadas, con esto se refiere a Estados
más civilizados y más desarrollados. Son aceptados por distintos ordenamientos jurídicos.

Se dividen en dos grupos:

a) Principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas (in foro domestico).
Son principios comunes a los sistemas jurídicos (más desarrollados) que se encuentran en vigor, ideas generales
y concordantes que sirven de fundamento a tales ordenamientos→ Comparación de distintos ordenamientos
jurídicos.

Una de la instancia típica en la que se puede realizar esta comparación es en la Corte Internacional de Justicia
porque está compuesta por jueces que pertenecen a diferentes familias jurídicas. Hay jueces que pertenecen
al sistema continental; jueces chinos; africanos, etc. A partir de esta comparación se puede extraer varias
conclusiones.

Son:
1. Buena fe.
2. Abuso de derecho (“nadie puede aprovecharse de su propio dolo” o “principio relativo del error”).
3. Cosa juzgada.
4. Obligación de reparar el daño provocado.
5. Principios relativos al error (ej. un Estado no puede invocar un error como vicio del consentimiento si el
mismo Estado lo generó con su conducta o cuando pudo evitar el error o pudo advertir la posibilidad de
error).
6. No enriquecimiento sin causa.
7. Nadie puede aprovecharse de su propio dolo.
8. Ley particular vs. ley general.
9. Ley posterior vs. ley anterior.

Son principios que pueden estar detallados en normas más específicas, las cuales pueden tener variaciones en
los diferentes sistemas jurídicas, sin perjuicio que se mantiene el aspecto general.

b) Principios (generales) propiamente de derecho internacional.

Se han desarrollado exclusivamente en el plano internacional. Estos principios “son esencialmente el producto
de la acción conjugada del juez internacional y de la diplomacia normativa de los Estados (por ejemplo, a través
de los tratados” (P. Dupuy).

Charles Rousseau trató de identificar cuáles son y los clasificó en distintas categorías:
1. Principios referentes a las relaciones entre distinto sistemas jurídicos: siempre prevalece el derecho
internacional sobre el derecho interno. Ej. Primacía del tratado internacional sobre el derecho interno.

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 Beatriz Fierro

2. Principios relativos al ejercicio de las competencias internacionales: para el DIP un Estado sigue siendo un
Estado a pesar de sus cambios internos, como un cambio de gobierno. Ejemplos:
- Continuidad y permanencia del Estado;
- Igualdad soberana de los Estados;
- Principio de no intervención: ningún Estado puede intervenir en el territorio de otro.

3. Principios relativos a la responsabilidad internacional: si se causa un daño este debe ser resarcido de forma
íntegra. Es importante para todos los mecanismos de tutela de los Derechos Humanos. Por ejemplo, antes
de acceder a la convención interamericana de DDHH, se deben agotar todos los mecanismos jurídicos que
provee el sistema interno, principio denominado agotamiento de los recursos internos antes de acudir a la
vía jurisdiccional.

4. Principios relativos a la guerra en el mar: si hay una guerra en el mar, la armada puede apresar buques
neutrales para evitar que estos ayuden al enemigo.

5. Principios misceláneos: no caben en ninguna categoría anterior. Ejemplos:

- Prohibición del uso de la fuerza (además de norma consuetudinaria es principio);
- La cooperación pacífica entre los Estados;
- Un Estado nunca puede estar obligado a someter una controversia a arbitraje o arreglo judicial.

Estos segundos principios encuentran su reconocimiento:

✓ Tratados internacionales, por ejemplo, en la Carta ONU y en la Carta OEA.
✓ Jurisprudencia internacional.

Asunto canal Corfú, CIJ 1948, Reino unido c. R.P. de Albania: “Las obligaciones de las autoridades albanesas
consistieron en notificar en beneficio de la navegación en general, de la existencia de un campo minado en las
aguas territoriales albanesas y en advertir a los barcos británicos que se acercaban, del peligro inminente al
que los exponía el campo minado. Tales obligaciones no sólo se basan en la Convención de la Haya de 1907,
No. VIII, que se aplica en tiempos de guerra, pero también en ciertos principios generales bien reconocidos,
como: consideraciones elementales de humanidad, aún más vigentes durante la paz que en la guerra; el
principio de la libertad de las comunicaciones marítimas; y la obligación que pesa sobre todo Estado de no
permitir a sabiendas que su territorio se use para actos contrarios a los derechos de otros Estados”.

Actividades militares y paramilitares en y contra Nicaragua (CIJ, 1986): “Una prueba adicional de la validez, en
cuanto derecho consuetudinario, del principio de la prohibición del uso de la fuerza manifestado en el Artículo
2, párrafo 4 de la Carta de las Naciones Unidas se puede hallar en el hecho de que éste es frecuentemente
mencionado en las declaraciones de los representantes de los Estados, no sólo como principio de derecho
internacional consuetudinario sino que también como un principio fundamental básico de este derecho.”

Naturaleza
Es una fuente no escrita. ¿Cómo diferenciarlos de la costumbre internacional? Los principios existen y son
evidentes de por sí, sin que intermedie la aceptación del consentimiento de los Estados porque es un fruto de un

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 Beatriz Fierro

proceso de inducción/deducción. Entonces, en cierto sentido tiene el mismo carácter que la costumbre
internacional, pero en el caso de la costumbre internacional siempre hay un elemento volitivo porque media el
consentimiento del Estado porque en la formación de la costumbre es necesario que el Estado la haya adoptado
intrínsecamente esa regla. En cambio, los principios son evidentes de por sí, sin que intermedie la aceptación.

Rango y rol de los principios: ¿Fuente supletoria o autónoma?

a) Concepción positivista/voluntarista: el derecho internacional se basa en la voluntad, los principios sólo se
pueden usar como regla de interpretación o como fuente supletoria. Sostienen que no se puede considerar
que son fuentes del derecho porque se basa exclusivamente en la voluntad.
b) Otros (iusnaturalistas y afines): estiman que los principios deberían colocarse por sobre las otras normas
jurídicas internacionales (“ley constitucional” internacional).

En la práctica son pocas las sentencias que ocupan meramente principios generales para resolver una controversia
jurídica entre Estados.

❖ EQUIDAD

El Art. 38 de la CV en su segundo apartado alude a la equidad: “La presente disposición no restringe la facultad de
la Corte para decidir un litigio ex aequo et bono, si las partes así lo convinieren”.

Equidad = justicia.

La doctrina internacionalista es concordante en decir que lo que permite este apartado es que con el
consentimiento de las partes, la Corte puede resolver una controversia jurídica también viendo en contra de
derecho existente y que sea equitativa. Se puede decidir según equidad y sin cumplir con el derecho existente.

Tipos
✓ Infra legem: Interpretación, aplicación del derecho según justicia (ej. parte débil)
✓ Praeter legem: más allá de la ley, pero no contra de la ley. Se da cuando en el derecho prexistente existen vacíos
y hay que interpretarlos, por ejemplo, de forma analógica. Colmar lagunas.
✓ Contra legem: esta no es permitida, a no ser que el estado de su consentimiento. Deroga el derecho positivo
vigente y necesita consentimiento partes (Art. 38).*

“La Corte trata ahora de la regla de la equidad. Ya se ha precisado el fundamento jurídico de esta regla en el caso
particular de la delimitación de la plataforma continental entre Estados limítrofes. Hay que destacar, sin embargo,
que esta regla descansa también sobre una base más amplia. Cualquiera que sea el razonamiento jurídico del juez,
sus definiciones deben ser justas por definición, y en este sentido equitativas. Sin embargo, cuando se habla del
juez que dicta justicia o dice el derecho, se trata de justificación objetiva de sus decisiones no más allá de las reglas,
sino dentro de las reglas y en este campo es precisamente una regla de derecho la que exige la aplicación de
principios equitativos. No se trata, pues, en este caso de una decisión ex aequo et bono, lo que no sería posible sino
en las condiciones del artículo 38, aparatado 2, del Estatuto de la Corte” (ejemplo de la Plataforma continental).

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 Beatriz Fierro

❖ ACTOS UNILATERALES INDEPENDIENTES

Es una fuente no prevista por el Art. 38*. La Comisión de Derecho Internacional dice que se entiende por acto
unilateral del Estado una declaración [actuación] formulada con la intención de producir determinados efectos
jurídicos en virtud del derecho internacional.

La declaración y la reserva son unilaterales, pero son dependientes, por ejemplo, la ratificación se apoya en un
tratado. No hay que confundirlos con los actos jurídicos unilaterales dependientes porque estos requieren la
existencia de actos jurídicos posteriores o anteriores a ellos (ej. ratificación, reservas, etc.). Los independientes son
actos que pueden producir efectos jurídicos y que no se vinculan con otros actos; están dotados de autonomía
propia (ej. no dependen de tratados internacionales).

Características de los actos unilaterales

✓ Unilateralidad: son una expresión de un Estado o de un conjunto de Estados.
✓ Autonomía: no dependen de ningún otro acto. Por esto se distingue de los actos unilaterales dependientes.
✓ Deben haber sido realizados con la intención de obligar al Estado: seriedad para comprometer al Estado.
✓ Autor del acto puede comprometer al Estado: deben ser realizados por personas que a nivel internacional que
puedan comprometer al Estado del que se trata.
✓ Sólo pueden crear derechos para terceros Estados, no obligaciones (pero pueden generar una situación de
inoponibilidad)
✓ Publicidad, pero no es relevante la forma: puede ser escrita u oral, pero lo importante es que debe ser
exteriorizada.
✓ No son revocables de forma arbitraria: si hay uno correcto y otro igual, no se puede revocar uno si y el otro no.

Obligatoriedad de los actos unilaterales independientes:

El carácter obligatorio del compromiso asumido a través de una declaración unilateral descansa en la buena fe. Los
Estados interesados pueden tomar en consideración declaraciones unilaterales, confiando en ellas, y tener derecho
a exigir que la obligación creada por esa declaración sea respetada.

Tipos de actos unilaterales

1. Notificación: Un Estado comunica oficialmente a los demás Estados una situación dada, un hecho preciso, un
mapa, una determinación suya o una pretensión de derecho, desde ese momento es considerado legalmente
conocido por los destinatarios. Una vez notificado el hecho, la existencia (y, en ciertos casos, la legitimidad) de
éste es oponible al otro estado notificado. Una vez que se da a conocer a través de la notificación no se puede
desconocer la pretensión. La notificación más antigua es la notificación del estado de guerra, que comunica el
inicio de la guerra.

2. Reconocimiento: Aceptación por parte de un Estado de una situación, hecho o pretensión de derecho que le
hace o le ha notificado otro Estado. Puede ser expreso o tácito.
o Expreso: a través de una nota de prensa o nota diplomática;

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 Beatriz Fierro

o Tácito: a través de actos concluyentes. Los más típicos son cuando hay un cambio de gobierno y se acuerda
que los otros Estados deben enviar a su representantes al cambio de mando. Se entiende que por el hecho
de enviar a sus representantes se reconoce implícitamente el cambio de gobierno.

El efecto que produce es que el Estado no puede posteriormente negar la efectividad de lo que ha reconocido.
Se produce una situación oponible. Por ejemplo, reconocimiento de Nuevos Estados y cambios de gobiernos;
derechos; situaciones territoriales.

3. Protesta Es la negación / rechazo de la legitimidad de una determinada pretensión o derecho que alega otro
Estado. Tiene como objetivo impedir la formación de una costumbre o situación perjudicial. Condiciones de la
protesta para tener efectos jurídicos:
o Expresa y exteriorizada
o Clara
o Debe referirse a una situación determinada.
o Oportuna.
o Constante (objetor persistente).

4. Renuncia: Desistimiento, abandono de un determinado derecho o pretensión que se invocaba. Nunca se

presume, debe ser expreso. Por ejemplo, un Estado puede renunciar a territorio (no es cesión), inmunidad,
protección diplomática. No se debe confundir con la denuncia como forma de retiro unilateral del tratado.

5. Promesa: Un Estado se compromete a tener una cierta conducta futura (realizar algo o abstenerse de realizar
algo) en una determinada materia. Crean obligaciones. Condiciones:
o Que se efectúe públicamente;
o Con la intención de obligarse.

Jurisprudencia: Chile vs. Bolivia (CIJ 1 de octubre del 2018): El tema de la promesa fue la base de la controversia
entre la controversia entre Chile y Bolivia sobre la discusión si darle o no una salida al mar. “La Corte observa que
las declaraciones y otros actos unilaterales de Chile en que Bolivia se basa, no se expresan en los términos de asumir
un compromiso jurídico, sino en la disposición de entrar en negociaciones sobre el asunto del acceso soberano de
Bolivia al océano Pacífico. A modo de ejemplo, Chile declaró que estaba dispuesto a “procurar que Bolivia adquiera
una salida propia al mar” y “escuchar una proposición de Bolivia tendiente a dar solución a su mediterraneidad”.
En otra ocasión, Chile señaló́ su “invariable propósito de estudiar con ese país hermano, dentro de una negociación
franca y cordial, los obstáculos que la mediterraneidad opone a su pleno desarrollo. La redacción de estos textos
no sugiere que Chile haya contraído una obligación jurídica de negociar un acceso soberano de Bolivia al océano.
La Corte observa que el argumento de Bolivia del efecto acumulativo de sucesivos actos de Chile está basado en la
suposición de que una obligación puede surgir a través del efecto acumulativo de una serie de actos, aun cuando
esto no se apoye en un fundamento jurídico específico. Sin embargo, dado que el análisis precedente muestra que
ninguna obligación de negociar un acceso soberano de Bolivia al Océano Pacífico ha surgido para Chile de ninguno
de los fundamentos jurídicos tomados individualmente, una consideración acumulativa de estos varios
fundamentos no puede añadir al resultado general.”

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 Beatriz Fierro

❖ RESOLUCIONES DE ORGANISMOS INTERNACIONALES (OOII)

*No se contemplan en el Art. 38 de la CV. Tienen una terminología varia; esto quiere decir que en principio se habla
de resoluciones, pero podemos hablar de distintos actos que comparten la misma naturaleza, ya que son actos
derivados.

Las resoluciones son actos que son fuente del DIP de tercer grado o fuentes previstas por los tratados porque son
actos, declaraciones y resoluciones, decisiones que tienen distinta nomenclatura. Son actos previstos por los
tratados de un organismo internacional.
a) Actos obligatorios: vinculantes, por lo tanto, crean derechos y obligaciones jurídicas que deben ser
cumplidos. Pueden referirse a actos internos (aluden a la organización interna) o a eventos externos.
b) Actos no obligatorios: producen algunos efectos, pero no crean por su naturaleza derecho y no son fuente
de derecho.

Es importante entender cuáles son los actos que producen obligaciones jurídicas. En la ONU solo son vinculantes
las resoluciones del Consejo de seguridad. Por otra parte, las resoluciones de la Asamblea General no son
vinculantes; por eso que se habla de recomendaciones (salvo las excepciones: son vinculantes las resoluciones de
la Asamblea cuando se admiten nuevos miembros, cuando se aprueba el presupuesto de la Organización,
elecciones).

¿Qué valor tienen las resoluciones de las OOII no obligatorias?

Resoluciones que no son obligatorias pueden producir ciertos efectos. Acá entramos en una categoría, de la cual
se habla mucho, y que ha tenido una expansión enorme en el plano internacional que se denomina SOFT LAW. Son
las declaraciones, códigos, programas, recomendaciones, resoluciones no vinculantes, etc. Su naturaleza no es de
fuente de derecho y no gozan de obligatoria jurídica, pero la comunidad internacional excede en el uso de estos
actos por ser una forma de no comprometerse demasiado. Por eso se dice que es derecho blando.

Aun así, pueden tener efectos:

✓ Efecto de licitud: implica que si un Estado vota a favor de una resolución de la asamblea general y ésta
resolución termina siendo adoptada. Si el Estado cumple con ella (pese a no ser obligatoria) se entiende que se
libera, exonera de responsabilidad internacional si en el cumplimiento de ella cometió un ilícito.

✓ Hay que cumplirlas de buena fe, pese a no ser obligatorias. Es un tema de lógica y de criterio. Por ejemplo, si
un Estado dio su voto para aprobar una resolución de la Asamblea General, a pesar de no ser obligatoria, el
Estado para ser consecuente debe cumplir de buena fe esa resolución.

✓ Relación fuerte con la costumbre internacional:

o Debe contener normas consuetudinarias ya vigentes. Dice relación este efecto con el efecto declarativo de
la costumbre.
o Una forma para probar que la formación de nueva costumbre (prueba opinio juris). Puede servir para
afirmar que una determinada norma está consolidada como norma consuetudinaria. En este caso puede
tener un efecto cristalizador de la costumbre.

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 Beatriz Fierro

o Primer paso hacia la formación de nueva norma consuetudinaria (práctica siguiente). Son punto inicial de
formación de una nueva norma consuetudinaria, que se consolidará después. Se relaciona con el efecto
generador.

SUJETOS DE DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO

¿Cuáles son los sujetos de DIP? Son los Estados. Sin embargo, se ha considerado sujetos que no son Estados, como
organizaciones internacionales y otros más.

Clases de sujetos:
a)
o Originarios: Son los Estados.
o Derivados: Se constituyen por sujetos originarios. Corresponde a las organizaciones internacionales.

b)
o Plenos: Los Estados porque tienen los derechos y obligaciones que derivan de la subjetividad internacional.
o Limitados: Las organizaciones internacionales tienen derechos y obligaciones que están limitados en
relación al campo de actuación.

c)
o Territoriales: Los Estados
o No territoriales: Las organizaciones internacionales.

Evolución:
1. Estados
2. Organizaciones internacionales
3. Situaciones particulares: La Santa Sede, la Orden de Malta, la Cruz Roja Internacional o la Luna Roja
Internacional; y la persona (desde la segunda mitad del siglo XX).

LOS ESTADOS

La soberanía es un elemento distintivo para que un Estado sea sujeto de DIP. Por ejemplo, California puede ser un
Estado, pero no es sujeto de DIP, sino que debe ser representado este Estado como parte de Estados Unidos.

Elementos (Convención de Montevideo 1933)

1. Territorio
2. Población
3. Gobierno
4. Soberanía

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 Beatriz Fierro

1. TERRITORIO

Es el Espacio o área donde el Estado ejerce su soberanía y ejerce su autoridad. Está compuesto por distintos
aspectos; se reconoce dominio terrestre, marino y aéreo.
a) Territorio continental: tierra firme. Se incluye el subsuelo, las aguas interiores (mares cerrados, ríos,
canales, lagos, bahías y golfos, con sus correspondientes lechos y subsuelos).
b) Mar territorial: su lecho y subsuelo. El Estado ejerce ciertas competencias especializadas también sobre
otros espacios marítimos que no pertenecen estrictamente a su territorio, como la zona contigua; la zona
económica exclusiva; y la plataforma continental.
c) Espacio aéreo sobre su territorio: es muy importante tenerlo presente: todas las líneas aéreas cuando
encuentran al espacio aéreo de un Estado tienen que pedir autorización.

Modos de adquisición del territorio:

a) Modos originarios:

✓ Accesión: es modo originario de adquirir el dominio. Se da cuando el territorio no existía o no

pertenecía a nadie. Por ejemplo, un terremoto mueve tierra y ésta se une a territorio de otro Estado;
la formación de una isla, fenómenos de aluvión y avulsión.

✓ Ocupación: se da cuando el territorio no pertenece a nadie, aunque si puede haber gente allí. Lo que
importa es que no haya otro Estado con poder allí; sucede cuando un Estado comienza a poseerlo.
La ocupación tiene las siguientes condiciones:
o Es necesario que sea res nullius, es decir, que la cosa es de nadie.
o Debe adquirir la posesión efectiva (elemento material).
o Debe tener el animus ocupandi (elemento jurídico o psicológico), que implica ejercer como un
dueño. No basta el simple descubrir un lugar, debe ejercer la soberanía estatal sobre el territorio

b) Modos derivativos:

✓ Cesión: Sucesión de Estados en relación con su territorio específico. Es un acuerdo donde un Estado
cede a título oneroso (compraventa, permuta) o gratuito (donación) al otro Estado una parte de su
territorio. Se da por medio de tratados y es el medio más común actualmente.

Cuando se realiza una cesión hay una serie de temas importantes, porque en ese territorio puede haber
bienes, deudas, y también algunas normas convencionales como tratados que son más localizados,
entre otras cosas. Entonces cuando se realiza una cesión, y hay un estado antecesor hay que ver cómo
se regula la transferencia y cómo está puede tener efectos sobre:
o Bienes, deudas, archivos;
o Tratados
o Población

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 Beatriz Fierro

✓ Prescripción adquisitiva: Es un modo controvertido pues podría incluir formas de conquista (por
ejemplo, uso de la fuerza). Hay algunos autores que aún lo admiten, con los requisitos:
o Tiempo
o Actos de soberanía
o Pasividad

✓ La Conquista antes se incluía, pero ahora está prohibida.

Determinación de las fronteras

En relación al territorio, las fronteras pueden no estar definidas. Además, hay casos curiosos en donde los
territorios no tienen continuidad en su territorio, y se ven obstruidos por otro Estado. Estados Unidos con
Alaska; India y Pakistán (se dividieron por criterio religioso).

Delimitación / Demarcación
a) Delimitación: operación jurídica. Operación que permite la fijación de los elementos que permiten trazar
la frontera. En América se usan las posesiones administrativas: “como poseías así poseerás”; son
limitaciones abstractas.
b) Demarcación: operación material, física. Se ponen signos o hitos evidentes del pasado. Son a través de
signos visibles.

Criterios para definir fronteras:

a) Características naturales. Ej. división natural de las aguas.
c) Elementos técnicos: meridianos y latitudes. Ej. División entre las 2 Coreas y se han utilizado sobre todo en
África estos elementos para delimitar ciertos territorios.
d) Uti possidetis iuris: “como poseías es como poseerás”. Se utilizó en Latinoamérica para delimitar los
territorios de los Estados después de su independencia en razón de las reparticiones coloniales utilizando
los mismos limites internos.

Regímenes sobre el territorio

La superficie del globo está dividida en distintas áreas sujetas a distintos regímenes que sustraen la superficie:

a) Soberanía: los Estados ejercen soberanía sobre un territorio.

b) Competencia o jurisdicción solo por fines delimitados: por ejemplo, por un motivo económico.

c) Patrimonio común de la Humanidad: Es un régimen que se aplica no solo sobre el territorio de la tierra,
sino que también sobre el espacio ultraterrestre. Hay zonas sobre las cuales los Estados no gozan de
soberanía, ni siquiera de carácter económico

Tratado sobre el espacio ultraterreste de 1967.

✓ Art. 2: El espacio ultraterrestre, incluso la luna y otros cuerpos celestes, no podrá ser objeto de
apropiación nacional por reivindicación de soberanía, uso u ocupación, ni de ninguna otra manera.

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 Beatriz Fierro

✓ Art. 1: La exploración y utilización del espacio ultraterrestre, incluso la Luna y otros cuerpos celestes,
deberán hacerse en provecho y en interés de todos los países, sea cual fuere su grado de desarrollo
económico y científico, e incumben a toda la humanidad.
El espacio ultraterrestre, incluso la Luna y otros cuerpos celestes, estará abierto para su exploración y
utilización a todos los Estados sin discriminación alguna en condiciones de igualdad y en conformidad
con el derecho internacional, y habrá libertad de acceso a todas las regiones de los cuerpos celestes.

d) Régimen especial de las zonas polares.

o Ártico: se utiliza la teoría de los sectores, que consiste en que se forman triángulos utilizando vértices
y se trazan líneas que van a unir los puntos extremos de la costa de los Estados con este territorio. Se
forma una especie de triangulo. Sin embargo, las aguas árticas son objeto de controversias
constantemente y en realidad, estos triángulos no se aplican correctamente.

o Antártida: El problema es que aplicar la teoría de los sectores es difícil porque los Estados se encuentran
muy lejos de este territorio. Se aplica la posesión efectiva y las reclamaciones históricas. Para el DIP la
reclamación de Chile sobre el territorio de la Antártida no está reconocida. La parte reclamada por
Chile coincide con la reclamación de Argentina y con la de Reino Unido.

Decreto N°1747 de 1940, del Ministerio del Interior: Forman la Antártica Chilena, o Territorio Chileno
Antártico, todas las tierras, islas, islotes, arrecifes, glaciares (pack-ice) y demás, conocidos y por
conocerse, y el mar territorial respectivo, existentes dentro de los límites del casquete constituido por
los meridianos 53° longitud Oeste de Greenwich y 90° longitud Oeste de Greenwich.

Tratado Antártico, 1959 (en vigor en 1961): Es un acuerdo internacional que permite mitigar las
revoluciones de los países, en que la antártica no puede ser objeto de nuevas reivindicaciones, y las
que se realizaron anteriormente se mantienen así.
• Antártica: región situada al sur de los 60° de latitud sur, incluidas las barreras de hielo.
• Finalidad: Busca incentivar y fomentar una utilización pacifica de este territorio y al mismo tiempo
intenta imponer una desmilitarización.
- “Congelación” de las pretensiones de soberanía territorial en la Antártica.
- Imponer la desmilitarización (solo para fines de investigación científica).
- Libertad de investigación científica.
- Cooperación e intercambio de información, personal científico, observaciones y resultados
sobre las actividades.

Art 4: Ningún acto o actividad que se lleve a cabo mientras el presente Tratado se halle en vigencia
constituirá fundamento para hacer valer, apoyar o negar una reclamación de soberanía territorial en la
Antártida, ni para crear derechos de soberanía en esta región. No se harán nuevas reclamaciones
anteriormente hechas valer, mientras el presente Tratado se halle en vigencia. Pero no renuncia a
reclamaciones “anteriores”.

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 Beatriz Fierro

En marzo de 2021 entrará en vigor la Ley N°21.255, que establece el Estatuto Chile Antártico. Ha sido
aplaudida en todos los sectores políticos y ha tenido el consenso de la mayoría. Tiene por objeto:
• Define el territorio Antártico: Forman la Antártica Chilena o Territorio Chileno Antártico las barreras
de hielo, el mar territorial, la zona contigua, la zona económica exclusiva, la plataforma continental,
la plataforma continental extendida y todos los espacios marítimos que le correspondan de
conformidad con el Derecho Internacional.
• Define institucionalidad
• Regula las actividades
• Protección de medio ambiente

2. POBLACIÓN

La Escuela Alemana define la población como un conjunto de individuos que tienen elementos comunes, raza,
religión, etc. Por otra lado, la Escuela Italiana define población sostiene que el hecho pertenecer a una
población es más sentimental.

Charles Rousseau la define como conjunto de individuo que se hallan unidos en un Estado por un vínculo
jurídico o político, y que se caracteriza por su permanencia (estar) y continuidad. De esta definición se
desprenden dos elementos esenciales:
✓ Permanencia: por ejemplo, los nómades no pertenecen a un Estado.
✓ Continuidad: significa que la población de un Estado implica tanto a los nacionales y extranjeros con una
cierta permanencia y que se encuentran en el territorio.

El hecho de que se apliquen estos dos requisitos significa que se consideran:

✓ Ciudadanos: nacionales
✓ Extranjeros que se encuentran en el territorio nacional (residentes).

*Solo se excluyen los transeúntes.

No se puede confundir población con ciudadanía ni con nacionalidad.

Se discutía qué tipo de vínculo hay que tener con el Estado; antiguamente se entendía que son todos aquellos
que se sienten parte de la población. Hoy en día importa la permanencia y la continuidad.

3. GOBIERNO

Con gobierno nos referimos a la organización política; estructura que tiene cada Estado. Es importante que el
gobierno tenga control interno efectivo que lo habilite para obligarse internacionalmente.

Para el DIP la forma de autoorganizarse es irrelevante, le es indiferente si es una democracia, monarquía o

dictadura. Lo que si es relevante es que el Estado, a través de su gobierno, pueda asumir obligaciones
internacionales y tenga la capacidad para cumplirlas.

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 Beatriz Fierro

Carta ONU, Art. 4: Podrán ser Miembros de las Naciones Unidas todos los demás Estados amantes de la paz
que acepten las obligaciones consignadas en esta Carta, y que, a juicio de la Organización, estén capacitados
para cumplir dichas obligaciones y se hallen dispuestos a hacerlo.

Caso actividades militares y para militares en Nicaragua (CIJ 1986): “Las orientaciones políticas internas de un
Estado pertenecen a la competencia exclusiva del mismo, siempre que, bien entendido, no violen una
obligación de derecho internacional”.

4. SOBERANÍA

Es el elemento más importante. Es lo que destaca a un Estado a nivel internacional. Hay Estados que a pesar
de tener las 3 características anteriores les falta esto. Esto es el trato único, imprescindible de un Estado como
sujeto en el derecho internacional.

Definiciones:
✓ “Todo estado como signo propio tiene el poder. El Estado es poder, y si no lo posee, dejará de ser Estado”.
(Jellinek)
✓ “El Estado no tiene sobre sí ninguna otra autoridad, salvo la del derecho internacional” (Anzilotti).

Elementos de la independencia
La soberanía se asocia a la idea de Independencia, ésta puede ser:
a) Interna: es tener el control efectivo del territorio sin la intervención de otros Estados.
b) Externa: no sujeción a otro sujeto de DIP → Capacidad de obligarse internacionalmente, siendo ésta uno
de los elementos claves de la personalidad jurídica de DIP.

La soberanía se explica desde dos perspectivas:

a) Positivo: conjunto de poderes jurídicos que el Estado tiene para ejercer sus funciones propias dentro del
territorio y sus derechos fuera de su territorio. Esta perspectiva apunta a realizar actos destinados a
producir efectos jurídicos. Definición importante. En el fondo, es el ejercicio de las atribuciones estatales.
b) Negativo: facultad de excluir en el territorio cualquier otra competencia estatal (principio de exclusivismo).

Los Estados al tener soberanía pueden ejercer:

a) Monopolio de la fuerza;
b) Competencia jurisdiccional;
c) Organización servicios públicos (entendido como organización de los ministerios).

Principios de la soberanía

a) Principio de Territorialidad: Por regla general se ejerce el principio de territorialidad. Art. 16 Carta OEA: La
jurisdicción de los Estados en los límites del territorio nacional se ejerce igualmente sobre todos los
habitantes, sean nacionales o extranjeros.

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 Beatriz Fierro

Excepcionalmente se ejerce la extraterritorialidad cuando se trata de crímenes lesivos o cuando un tratado

internacional permite ejercer sobre crímenes fuera del territorio como la piratería o genocidios.

Art. 5 COT: A los tribunales mencionados en este artículo corresponderá el conocimiento de todos los
asuntos judiciales que se promuevan dentro del territorio de la República, cualquiera que sea su naturaleza
o la calidad de las personas que en ellos intervengan, sin perjuicio de las excepciones que establezcan la
Constitución y las leyes.

b) Principio de universalidad → Art. 6 COT: Quedan sometidos a la jurisdicción chilena los crímenes y simples
delitos perpetrados fuera del territorio de la República que a continuación se indican: 7° piratería.

c) Principio de protección → Art. 6 COT: La falsificación del sello del Estado, de moneda nacional, de
documentos de crédito del Estado, de las Municipalidades o de establecimientos públicos, cometida por
chilenos o por extranjeros que fueren habidos en el territorio de la República.

d) Principio de personalidad pasiva (victima) → Art. 6 COT: Los sancionados en los artículos 366 quinquies,
367 y 367 bis Nº 1, del Código Penal, cuando pusieren en peligro o lesionaren la indemnidad o la libertad
sexual de algún chile; y el contemplado en el artículo 374 bis, inciso primero (…) cuando el material
pornográfico objeto de la conducta hubiere sido elaborado utilizando chilenos menores de dieciocho años.

e) Principio de la nacionalidad o personalidad activa → Art. 6 COT: Los cometidos por chilenos contra chilenos
si el culpable regresa a Chile sin haber sido juzgado por la autoridad del país en que delinquió; Los
sancionados en los artículos 366 quinquies, 367 y 367 bis Nº1, del Código Penal, cuando fueren cometidos
por un chileno.

Extradición
Es el permiso de sacar al sujeto que cometió un delito de un territorio y juzgarlo en otro. La extradición tiene
que estar especificada y a falta de acuerdo no hay obligación de extraditar. Entonces, el otro Estado puede
decidir si extraditar o no; pero lo que no puede hacer un Estado es llegar con sus fuerzas de coerción y detener
a un sujeto que se encuentra en su territorio, pero que es de otro Estado. No hay deber de extradición.
✓ Activa: Estado que solicita.
✓ Pasiva: Estado que recibe la solicitud.

*Se aplica el principio reciprocidad.

Soberanía y sus derivados

a) Igualdad de los Estados: Todos los Estados son iguales para el derecho internacional por el simple hecho
de su existencia. Esta idea esta reiterada en varios instrumentos de DIP. Es un principio que va más alá de
las convenciones, se relaciona con la idea de paz internacional.

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 Beatriz Fierro

En realidad, esta igualdad en la práctica puede resultar un poco débil, y hay mecanismos (sobre todo dentro
de la ONU) que vulneran esta idea de que todos los Estados son pares e iguales. En el Consejo de Seguridad
de la ONU hay Estados que tienen un peso más influyente que los otros que también son miembros del
Consejo.

Hay varias cartas y resoluciones que destacan la idea de que no hay rango, y por eso se explica que los
Estados son soberanos, porque son iguales y no hay ninguno sobre el otro.

Principio relevante para el derecho internacional, por esto lo trata la ONU. Carta ONU, Art. 2: La
Organización está basada en el principio de la igualdad soberana de todos sus Miembros.

Carta OEA, Art. 10: Los Estados son jurídicamente iguales, disfrutan de iguales derechos e igual capacidad
para ejercerlos, y tienen iguales deberes. Los derechos de cada uno no dependen del poder de que
disponga para asegurar su ejercicio, sino del simple hecho de su existencia como persona de derecho
internacional.

Resolución 2624 AG 1970. El principio de la igualdad soberana de los Estados Todos los Estados gozan de
igualdad soberana. Tienen iguales derechos e iguales deberes y son por igual miembros de la comunidad
internacional, pese a las diferencias de orden económico, social, político o de otra índole. En particular, la
igualdad soberana comprende los elementos siguientes:
- Los Estados son iguales jurídicamente;
- Cada Estado goza de los derechos inherentes a la plena soberanía;
- Cada Estado tiene el deber de respetar la personalidad de los demás Estados;
- La integridad territorial y la independencia política del Estado son inviolables;
- Cada Estado tiene el derecho a elegir y a llevar delante libremente sus sistema político, social,
económico y cultural;
- Cada Estado tiene el deber de cumplir plenamente y de buena fe sus obligaciones internacionales y de
vivir en paz con los demás Estados.

b) Autonomía, plenitud y exclusividad de las competencias: son manifestación de la autoridad estatal. Las
competencias del Estado en el DIP se dividen en:
o Competencias territoriales: se refiere a la regulación de poderes / facultades respecto del territorio.
o Competencias personales: poderes / facultades respecto de las personas que habitan en el territorio.
o Competencias extraterritoriales.

Caracteristicas de las competencias

o Exclusividad: la ejerce 1 Estado
o Autonomía: independiente Soberanía
o Plenitud: conjunto de poderes estatales

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 Beatriz Fierro

Limitaciones al ejercicio de competencias (y a la soberanía)

o Soberanía de otros Estados
o Evitar perjuicios: ningún Estado tiene derecho de utilizar o de permitir que se utilice su territorio de tal
modo que cause daño. Se encuentra también esto en el ámbito del Derecho Civil en materia de dominio
y es similar en el ámbito del DIP; cada Estado es dueño de su territorio y no puede permitir que sea
usado para dañar a otro territorio.
o Inmunidades: hay algunos sujetos que se sustraen de la jurisdiccional penal, por ejemplo, los agentes
diplomáticos no pueden ser sometidos a un juicio penal.
o Neutralización de territorios. Estrecho de Magallanes: El estrecho de Magallanes queda neutralizado a
perpetuidad y asegurada su libre navegación por las banderas de todas las naciones. En el interés de
asegurar esta libertad y neutralidad, no se construirán en las costas fortificaciones ni defensas militares
que puedan contrariar este propósito (Art. 5, Tratado de límites con la República Argentina, 1881).
o Bases militares: el Estado respecto de una base militar no puede ejercer plenamente la soberanía
porque para entrar debe tener ciertas condiciones y restricciones.
o Derecho paso inocente
o Standard mínimum (extranjeros): era un tratamiento privilegiado para los extranjeros y se refería
principalmente al caso de expropiación.
o Protección DDHH: Esta idea del ejercicio de la soberanía plena de competencia ha sido cada vez más
reducida por el desarrollo del DIO sobre los DDHH porque surgen nuevas normas que inciden sobre
estas competencias.

c) Continuidad del Estado: El Estado existe, independiente de las modificaciones que se puedan dar en su
interior. Los cambios de gobiernos no son relevantes para el derecho internacional, salvo algunas
excepciones.

La continuidad del Estado no es afectada por los cambios de gobierno y por eso los actos realizados por el
Gobierno anterior siguen válidos y produciendo obligaciones internacionales. Por ejemplo, los actos de
Michelle Bachelet son vinculantes para el gobierno de Sebastián Piñera. Sin embargo, cuando hay cambios
por golpe de estado y se dictan normas, después cuando se vuelve a la “normalidad” se pone en dudas las
normas que existían en tiempos de dictadura, esto es una excepción válida.

Hay pocos casos encontrados en donde no se ha mantenido la idea de continuidad del Estado. La idea clave
es el principio de continuidad del Estado que hace alusión a que los cambios de Gobierno no afectan la
personalidad del Estado.

Es fundamental no confundir continuidad con sucesión:

o La sucesión es una modificación radical respecto de un territorio y cambia la soberanía. Hay un estado
predecesor y sucesor.
o Continuación: es una misma entidad política que mantiene la personalidad internacional de la entidad
policía que la ha precedido. Es un cambio solo interno.

Esto tiene una serie de consecuencias jurídicas importantes. Esto se vio:

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 Beatriz Fierro

o La deuda de Imperio Otomano: después de la primera guerra mundial el Imperio de disolvió y la entidad
continuadora en el plano internacional era Turquía; y tuvo que asumir todas las deudas del Imperio.
o URSS: cuando se disolvió la entidad que la continuó fue Rusia, y al ser la continuadora no tuvo que
repostular a la ONU como Estado miembro porque era la continuadora del Estado que estaba antes;
solo cambió el nombre.

d) Principio de no intervención

(fin elementos)

Nacimiento de un nuevo Estado

Cuando se habla de un nuevo Estado nos referimos a un Estado que no estaba antes y nace un nuevo sujeto de DIP.
Las formas de cómo se pueden formar los Estados son los siguientes

✓ Ocupación de un territorio por parte de una población (se daba más en el pasado)
✓ Independencia (proceso de descolonización)
✓ Sucesión, que consiste en que un Estado reemplaza a otro.
✓ Desmembramiento
✓ Unión de dos o más Estados.

Sucesión de Estados
En algunos casos se produce una “sucesión”. Se entiende por sucesión de Estados la sustitución de un Estado por
otro en la responsabilidad de las relaciones internacionales de un territorio.

¿Qué pasa cuando se realiza una sucesión entre Estados? Es una pregunta interesante porque cada vez que se
produce un cambio en la soberanía, hay que ver cuáles son las consecuencias de la sucesión en relación con: (a)
bienes, archivos y deudas; (b) tratados; (c) membresía organizaciones internacionales; (d) población.

a) Bienes, archivos y deudas:

Hay un problema porque nunca se ha llegado a una solución única → Hay dos doctrinas:
✓ Tabula rasa: el Estado sucesor hace “borrón y cuenta nueva”; no tiene bienes ni deudas de Estado
predecesor.
✓ Sucesión automática: el Estado sucesor asume todas las deudas y derechos del Estado predecesor.

En muchos casos la línea que se ha seguido en la práctica es intermedia y los casos son resueltos caso a caso
por tratados específicos. En el DIP no hay una práctica univoca y uniforme en relación con la sucesión de Estados
(tampoco hay normas consuetudinarias).

Hay intentos por parte de la Convención de Viena sobre la sucesión de Estados en materia de bienes, archivos
y deudas del Estado (1983). Sin embargo, esta no ha entrado en vigor y ha sido ratificada por un número bajo
de Estados. Es muy favorable para los Estados de reciente independencia, razón por la cual no entró en vigor y
prima la autonomía de la voluntad (acuerdo) + normas específicas según el supuesto de sucesión.

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 Beatriz Fierro

Respecto de los bienes, se utiliza en trato diferenciado mas favorable en relación a los bienes y archivos.

Tipología de sucesión Criterios de repartición de bienes y derechos

Transferencia de una parte del territorio Acuerdo o principio de territorialidad
Separación de parte o partes del territorio de un Acuerdo, principio de territorialidad y proporción
Estado equitativa (afuera)
Disolución de un Estado Acuerdo, principio de territorialidad y proporción
equitativa (afuera)
Estado de reciente independencia Estado sucesor (regla general)
Unificación de Estados Estado sucesor

Respecto de las deudas hay una norma de derecho consuetudinario: El Estado sucesor no tiene alguna
obligación de asumir la deuda. Se aplica el criterio de la tabula rasa (no sucesión).

En caso de conflictos se utiliza el acuerdo para resolver los conflictos que surgen en caso de repartición de
deudas o también el principio de proporción equitativa, que significa que el Estado va a asumir las deudas en
proporción de los derechos asumidos o bienes adquiridos o en proporción de la población bajo su soberanía,
etc. Este es un criterio bastante genérico y puede depender de diferencias y factores.

Caso repartición de la deuda otomana Laudo 1925: Después de la desintegración del Imperio Otomano, se
decidió que lo iba continuar Turquía, que fue el único Estado que tuvo que hacerse cargo de todas las deudas
del Imperio y no el resto de los Estados que antes formaban parte del Imperio. No se puede considerar que
exista en derecho internacional un principio según el cual un Estado que adquiere una parte del territorio de
otro deba al mismo tiempo asumir una parte correspondiente de la deuda pública de este último. Tal obligación
no puede derivarse más que de un Tratado.

Tipología de sucesión Criterios de repartición de deudas

Transferencia de una parte del territorio Acuerdo o principio de proporción equitativa
Separación de parte o partes del territorio de un Estado Acuerdo o principio de proporción equitativa

Disolución de un Estado Acuerdo o principio de proporción equitativa

Estado de reciente independencia No transmisión (salvo acuerdo)
Unificación de Estados Estados sucesor

b) Relación entre el Estado sucesor y la comunidad internacional

✓ Sucesión EN los tratados

Convención de Viena sobre Sucesión de Estados en materia de Tratados (1978), en vigor desde 1996. Pero
Chile no la ha ratificado. Para este tipo de sucesión también se aplica el criterio de tabula rasa.

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 Beatriz Fierro

Tipología de sucesión Sucesión en los tratados

Transferencia de una parte del territorio Principio de movilidad territorial de los tratados
Separación de parte o partes del territorio de Principio de movilidad territorial de los tratados
un Estado
Disolución de un Estado Principio de continuidad
Estado de reciente independencia No transmisión (salvo excepciones)
Unificación de Estados Principio de continuidad

Principio de continuidad: Todos los Estados en los cuales el Estado predecesor o los predecesores eran
parte, se mantienen vigente respecto del Estado sucesor o de los Estados sucesores.

Principio de movilidad territorial de los Estados: Se reemplaza la soberanía de un Estado por la soberanía
de otro y por supuesto termina en su vigencia los tratados en que el Estado predecesor era parte. Los
tratados del Estado predecesor dejan de regir sobre el territorio y pasan a tener vigencia los tratados del
Estado que ejerce soberanía sobre este territorio (sucesor).

✓ Estados nuevos y tratados: regla de no transmisibilidad

Art. 16 Conv. Posición respecto de los tratados del Estado predecesor. Ningún Estado de reciente
independencia estará obligado a mantener en vigor un tratado, o a pasar a ser parte de él, por el solo hecho
de que en la fecha de la sucesión de Estados el tratado estuviera en vigor respecto del territorio al que se
refiera la sucesión de Estados.

Excepción a la regla general:

o Tratados multilaterales: un Estado de reciente independencia podrá, mediante una notificación de
sucesión, hacer constar su calidad de parte en cualquier tratado multilateral.
o Tratados bilaterales: es necesario el consentimiento (expreso o tácito) del otro Estado.

✓ Hay tratados no afectados por la sucesión.

o Tratados que fijan limites: estos nunca pueden ser terminados porque producen una alternación de las
circunstancias.
o Tratados que establecen regímenes territoriales. Como tratados “localizados”, que pueden, por
ejemplo, establecer servidumbres.
o Normas consuetudinarias contenidas en un tratado tampoco se verían afectadas, se mantienen y
siguen aplicándose respecto del nuevo Estado.

✓ Membresía en OOII:
¿Qué pasa cuando el Estado predecesor era miembro de un organismo internacional? Tampoco en este
caso hay reglas fijas, pero lo que si se puede decir es que en general la sucesión no es automática. Se aplican
las reglas de admisión definidas para la organización internacional: se deben cumplir con los requisitos y
formalidades.

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 Beatriz Fierro

Por ejemplo, cuando se disolvió la URSS, Rusia se consideró como continuadora de la URSS y envió una
carta a la secretaría de ONU, diciendo que como Rusia era la entidad continuadora de la URSS, va a tomar
su lugar en el seno de la ONU y como miembro permanente. El caso de Serbia fue distinto; cuando se
disolvió la ex Yugoslavia, Serbia siguió el mismo camino de Rusia: diciendo que Serbia era la continuadora
de Yugoslavia, pero ahí le contestaron que no se cumplían los requisitos para considerar que Serbia era la
continuadora y tenían que pedir la solicitud como nuevo estado miembro. Serbia tuvo que solicitar
nuevamente y esperar que los Estados miembros votaron para volver a ser Estado miembro de la ONU.

Reconocimiento de Estados
Consiste en el acto unilateral (independiente) por el cual uno o varios Estados declaran o admiten tácitamente que
consideran como Estado, con todos los derechos y deberes que esta calidad conlleva, a un grupo político que existe
en el hecho y que se considera a sí mismo como Estado.

Características:
1. Acto unilateral (independiente): Puede ser tanto individual, cuando un Estado realiza el acto de
reconocimiento, como colectivo cuando es reconocido por un conjunto de Estados (ej. UE).

2. Discrecional: Los Estados pueden otorgar o no reconocimiento. No hay ninguna obligación en el Derecho
Internacional para reconocer un Estado. Generalmente hay una obligación negativa de abstenerse de
reconocer a Estados que surgieron a partir de violaciones de Derecho Internacional (cuando se forma una nueva
entidad mediante la ocupación ilícita de un nuevo territorio). Por ejemplo, Rhodesia del Sur y Manchukuo;
cuando en los años 30 Japón invadió China y ocupaban ilegalmente los territorios. Se creó un nuevo Estado
ficticio e instalaron como emperador de Manchukuo al último emperador Chino. Este Estado no fue reconocido
por casi la unanimidad de Estados, ya que surgió a través de la violación de un Estado.

3. Irrevocable: No puede ser revocado posteriormente después de que se reconoce una situación de hecho.
Entonces cuando se reconoce que se produjo un hecho histórico, es lógico que no se pueda revocar.

4. Incondicional: No puedo reconocer un estado a cambio de que se cumplan ciertas condiciones. Sin embargo,
hay excepciones y se puede establecer condiciones internas para reconocer un Estado; son condiciones que se
dan los Estados mismos para reconocer a otro y son anteriores (es una pauta).

Ej. como la Declaración de los Doce sobre las líneas directrices referidas al reconocimiento de nuevos Estados
EN Europa del Este y Unión soviética (1991):
- El respeto de las disposiciones de la Carta de las Naciones Unidas y de los compromisos suscritos en el Acta
Final de Helsinki y en la Carta de París, en particular en lo que se refiere al Estado de Derecho, la Democracia
y los Derechos Humanos.
- La garantía de los derechos de los grupos étnicos y nacionales, así como de las minorías, de conformidad
con los compromisos suscritos en el marco de la CSCE.
- El respeto de la inviolabilidad de los límites territoriales que sólo pueden ser modificados por medios
pacíficos y de común acuerdo.

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 Beatriz Fierro

- La reanudación de todos los compromisos pertinentes relativos al desarme y a la no proliferación nuclear,

así como a la seguridad y a la estabilidad regional.
- El compromiso de solucionar mediante acuerdo, en particular, recurriendo, en su caso, al arbitraje, todas
las cuestiones relativas a la sucesión de Estados y a las controversias regionales.

5. Retroactivo: Se ejecuta en el momento en que ha surgido el nuevo Estado. El reconocimiento puede intervenir
en un momento posterior, pero sus efectos se producen desde el momento en que surgió ese Estado.

6. Se reconoce la efectividad (y la legitimidad, eventual): Se reconoce que ha surgido un nuevo Estado con todos
sus derechos y obligaciones.

¿Cómo puede ser el reconocimiento?

1. Expreso/tácito:
o El reconocimiento expreso se realiza en términos formales y explícitos. Puede ser una declaración oficial o
una nota diplomática. Se manifiesta por vías formales por parte de Ministerio de Relaciones Exteriores. Por
ejemplo, declaración de Chile sobre el territorio de Palestina.
o El reconocimiento tácito es el reconocimiento que se realiza mediante actos que de forma clara y evidente
implica el reconocimiento. Puede ser, por ejemplo, teniendo relaciones diplomáticas con el Estado o
celebrando un tratado con el Estado (es una forma más controvertida cuando los tratados son
multilaterales).

2. Individual/colectivo.
o Es individual cuando un Estado reconoce a otro, pero a través de un medio lo hace solo. Por ejemplo,
cuando un Estado celebra un tratado individual con el otro Estado.
o Es colectivo el reconocimiento cuando muchos Estados, en un acto colectivo, reconocen a un Estado. Por
ejemplo, en el caso que se reconozca un Estado por firma en una conferencia de la ONU.

3. De iure/de facto:
o El reconocimiento de iure produce todos sus efectos jurídicos y es el más común.
o Parte de la doctrina que dice que se puede hacer un reconocimiento de facto que es parcial y se da cuando
la creación del nuevo Estado no está perfectamente consolidada y es un reconocimiento de carácter
provisional.

Finalidad: Oponibilidad → En el momento en que se realizó el reconocimiento, el Estado reconocido puede hacer
valer su calidad de tal.

Declaración del gobierno de Chile sobre el territorio de Palestina: “El Estado de Chile ha apoyado en forma
permanente y consistente el derecho del pueblo palestino a constituirse como un Estado independiente,
coexistiendo en paz con el Estado de Israel. Asimismo, ha respaldado plenamente el derecho del Estado de Israel a
existir dentro de fronteras seguras e internacionalmente reconocidas. Para el logro de estos objetivos, el Gobierno

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 Beatriz Fierro

de Chile apoya resueltamente y considera indispensable reimpulsar el proceso de negociaciones entre ambas
partes, con el apoyo de la Comunidad Internacional, con miras a alcanzar un acuerdo de paz pleno, definitivo y
satisfactorio, conforme con las Resoluciones adoptadas por la Organización de las Naciones Unidas. En este
contexto, el Gobierno de Chile ha decidido hoy otorgar su reconocimiento a la existencia del Estado de Palestina,
como un Estado libre, independiente y soberano. Adicionalmente, el Gobierno de Chile informa que, en el mes de
marzo, el Presidente Sebastián Piñera visitará Israel y Palestina, para ratificar su apoyo a las negociaciones
tendientes a lograr a la brevedad posible un acuerdo entre ambos estados y fortalecer los lazos de amistad y
cooperación entre Chile y los Estados de Israel y Palestina”.

Efectos del reconocimiento

¿Un Estado existe sólo cuando la comunidad internacional lo reconoce como tal? Es necesario que un Estado sea
reconocido como tal para desarrollarse y ser Estado. Hay dos posibilidades del efecto que produce el
reconocimiento:

a) Reconocimiento constitutivo: Tiene un efecto ulterior y es necesario que un Estado sea reconocido como tal
para desarrollarse y ser Estado. Esta teoría ha sido fundamentalmente rechazada porque no es necesario que
se produzca reconocimiento para que sea Estado. Sin embargo, el hecho de no estar reconocido no es una
posición favorable para los Estados.

b) Reconocimiento declarativo: A través del reconocimiento se admite algo que ya se ha realizado, pero la
existencia del Estado no depende del reconocimiento por parte de la comunidad internacional. La
independencia política del Estado es independiente del reconocimiento de los demás estados. La mayoría de
la jurisprudencia tiende a aceptar este reconocimiento*-

Carta OEA, Art. 13: La existencia política del Estado es independiente de su reconocimiento por los demás Estados.
Aun antes de ser reconocido, el Estado tiene el derecho de defender su integridad e independencia, proveer a su
conservación y prosperidad y, por consiguiente, de organizarse como mejor lo entendiere, legislar sobre sus
intereses, administrar sus servicios y determinar la jurisdicción y competencia de sus tribunales. El ejercicio de estos
derechos no tiene otros límites que el ejercicio de los derechos de otros Estados conforme al derecho internacional.

El reconocimiento implica que el Estado que lo otorga acepta la personalidad del nuevo Estado con todos los
derechos y deberes que, para uno y otro, determina el derecho internacional (Art. 14, Carta OEA).

En la práctica hay limitaciones, por ejemplo, inmunidades, relaciones diplomáticas, etc. Entonces, si no se reconoce
a un Estado no se reconoce a la figura líder de éste, y por tanto, no se reconoce la inmunidad.

Reconocimiento de gobiernos.
Se reconoce que, dentro de un Estado, cambia la autoridad y la estructura de control sobre la población que se
encuentra en el Estado. No implica el reconocimiento de un nuevo sujeto de DIP, porque este ya existe. Tiene
importancia desde el punto de vista político y quienes tienen interés en ser reconocidos son en general los
gobiernos de facto, los cuales llegan al poder a través de vía no constitucionales.

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Caracteristicas:
1. Acto unilateral
2. Discrecional
3. Irrevocable
4. Incondicional
5. Retroactivo
6. Se reconoce la efectividad

Entran en conflicto algunas doctrinas:

1. Doctrina legitimidad:
o Jefferson: “Un gobierno legítimo es aquel creado por la voluntad de la nación, substancialmente declarada”
o Tobar: “no reconocimiento de los gobiernos de hecho surgidos de las revoluciones contra la Constitución”
No reconocimiento → apoyo del país

2. Doctrina efectividad (más moderna): Apuntan a la efectividad del gobierno

✓ Estrada: “México no se pronuncia en el sentido de otorgar reconocimientos, porque considera que ésta es
una práctica denigrante que, sobre herir la soberanía de otras naciones, coloca a éstas en el caso de que
sus asuntos interiores puedan ser calificados en cualquier sentido por otros Gobiernos. El Gobierno de
México se limita a mantener o retirar, cuando lo crea procedente, a sus agentes diplomáticos, y a continuar
aceptando, cuando también lo considere precedente, a los similares agentes diplomáticos que las naciones
respectivas rengan acreditaos en México”.
✓ Lauterpatch: Si un gobierno, independientemente de la forma como se ha constituido, ejerce el control
efectivo sobre el territorio y el pueblo de su país, debe ser reconocido… Si adviene un gobierno de facto
que es capaz de asumir el control del Estado y de obligarse internacionalmente, debe ser reconocido por
los demás y por la comunidad internacional.

Art. 4, ONU: 1. Podrán ser Miembros de las Naciones Unidas todos los demás Estados amantes de la paz que
acepten las obligaciones consignadas en esta Carta, y que, a juicio de la Organización, estén capacitados para
cumplir dichas obligaciones y se hallen dispuestos a hacerlo.

Efectos
✓ Constitutivo/declarativo.
✓ Importante elemento probatorio. Sobre todo para el gobierno de facto porque el hecho de ser reconocidos por
otros Estados es un importante elemento de prueba,
✓ Reanudación de las relaciones diplomáticas. También es importante para los gobiernos de facto para reconocer
las relaciones diplomáticas.

¿Cuál es el destino de los actos legislativos, judiciales y ejecutivos de un gobierno no reconocido? Tiene un efecto
retroactivo. Se deduce de una norma consuetudinaria que fue sentada hace mucho tiempo en una sentencia de la
Corte Inglesa → Ej. Luther vs. Sagor (1921).

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 Beatriz Fierro

Reconocimiento de beligerantes, insurgentes y movimientos de liberación nacional

✓ Beligerantes: Grupos que luchan dentro el territorio de un Estado para derrocar al gobierno establecido.

La doctrina dice que para ser reconocidos como tal y gozar de esa subjetividad de DIP debe cumplir con ciertos
requisitos (V. Protocolo II Convención de Ginebra):
o Tiene que tratarse de fuerzas armadas disidentes o grupos armados organizados.
o Bajo la dirección de un mando responsable: significa que hay pirámide de poder dentro de este grupo; no
se trata de guerrilleros aislador y que trabajan de forma separada.
o El ejercicio sobre una parte del territorio de un control tal que les permita realizar operaciones militares
sostenidas y concertadas (control efectivo sobre el territorio).
o Un requisito no mencionado, pero si tácito es que el grupo beligerante tiene que respetar el Derecho
Internacional: tiene que cumplir con las obligaciones de DI y las que derivan del Derecho Humanitario.

✓ Insurgentes: grupo de personas que está luchando contra un gobierno o Estado. Autores sostienen que es una
situación más transitoria y no hay jurisprudencia y práctica uniforme. No debe cumplir con los requisitos de
beligerancia.

✓ Movimientos de liberación nacional: Grupos que luchan por la independencia de un territorio (pueblo), con la
finalidad de constituir un nuevo Estado (a veces). Hay que distinguir:
o Gobiernos en exilio: grupo político que dice ser el gobierno legítimo de un país, pero por diversas razones,
no puede ejercer su poder legal y demás reside en un área exterior.
o Comité de Nacionales en el extranjera y movimientos de liberación nacional.

Luchan contra la denominación colonial / independencia del pueblo. Los casos más típicos son la Organización
para la Liberación de la Palestina y el Frente Polisario (Sahara occidental).

Es un tema complejo porque no hay normas pacíficas y la práctica no es uniforme. Esto sobre todo porque
intervienen muchas consideraciones políticas. Estas consideraciones van más allá del Derecho.

¿A quién le interesa el reconocimiento’

✓ Al Estado en que se produce el conflicto armado.
✓ Al grupo que está luchando.

Efecto reconocimiento

1. Aplicación normas de guerra (derecho humanitario). Se reconoce la existencia de un conflicto armado que ya
no es solo una guerra civil interna, sino un conflicto de sujetos de DIP y por lo tanto se aplican todas las normas
de guerra. Por ejemplo, si el régimen existente retiene a algunos sujetos pertenecientes al grupo beligerante,
tiene que tratarlos como prisioneros de guerra, aplica el derecho humanitario.
2. Neutralidad de los Estados terceros: No tomar posición a favor de uno o del otro sujeto de DIP (ni del Estado ni
del grupo beligerante).

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 Beatriz Fierro

3. Exoneración de responsabilidad para el Estado en que se produce el conflicto armado, esto significa que, si el
grupo beligerante viola el Derecho Internacional, esos actos contrarios al Derecho Internacional son imputables
únicamente al grupo beligerante y no al Estado. El Estado se libera de esas responsabilidades respecto de esos
actos.
4. No piratería, si el conflicto se da en el mar los beligerantes no son tratados como piratas.
5. Cierta subjetividad a nivel internacional, la que por ejemplo puede comprender la facultad de celebrar tratados
internacionales o de enviar o recibir misiones diplomáticas.

Es un reconocimiento “provisional” porque los grupos beligerantes:

✓ Mueren
✓ Ganan:
o Nuevo gobierno
o Nuevo Estado independiente

Extinción de Estados
Se habla de Failing States para referirse a los Estados que se están terminando su vigencia. Es una fase no definida
en el Derecho Internacional.

Se ha asociado este término con el caso de Somalia, Estado que no estaba cumpliendo con sus obligaciones al no
existir un gobierno central que tome las decisiones (por ejemplo, no tenían a quien enviar para que los represente
en la ONU).

Las inmunidades de los Estados

La inmunidad de jurisdiccional y la inmunidad de ejecución encuentran su fundamento en la igualdad soberana: no
ser juzgado ante los tribunales de otro Estado. Estas inmunidades son normas consuetudinarias que han sido
codificadas en una Convención que, aun no entra en vigor y Chile no la ha firmado: Convención sobre las
Inmunidades Jurisdiccionales de los Estados y de sus bienes (2004). De todas maneras, hay normas
consuetudinarias que regulan todo este aspecto.

1. Inmunidad de jurisdicción:
Ningun Estado extranjero puede ser demandado o sometido a juicio ante los tribunales internos de otros
Estados. Esto no significa que no debe responder judicialmente ante los tribunales internacionales.

Art. 5 Convención: Inmunidad del Estado. Todo Estado goza, para sí y sus bienes, de inmunidad de jurisdicción
ante los tribunales de otro Estado, según lo dispuesto en la presente Convención.

Pero hay límites:

a) Limites sustantivos: Hay que distinguir entre los actos iure imperi y actos gestionis.

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 Beatriz Fierro

o Actos iure imperi: actos realizados por un Estado en el ejercicio de una soberanía. Por ejemplo, emitir
una ley, una orden de detención.

Art. 10, Conv. Transacciones mercantiles: Si un Estado realiza una transacción mercantil con una
persona natural o jurídica extranjera, y si en virtud de las normas aplicables de derecho internacional
privado los litigios relativos a esa transacción mercantil corresponden a la jurisdicción de un tribunal de
otro Estado, el Estado no podrá hacer valer la inmunidad de jurisdicción ante ese tribunal en ningún
proceso basado en dicha transacción mercantil.

o Actos gestionis: se refieren a la gestión administrativa sobre los bienes que tiene el Estado como
cualquier otro operador privado.

Art. 2, Conv:
1) (letra c) Se entiende por “transacción mercantil”:
- Todo contrato o transacción mercantil de compraventa de bienes o presentación de servicios.
- Todo contrato de préstamo u otra transacción de carácter financiero, incluida cualquier
obligación de garantía o de indemnización concerniente a ese préstamo o a esa transacción.
- Cualquier otro contrato o transacción de naturaleza mercantil, industrial o de arrendamiento
de obra o de servicios, con exclusión de los contratos individuales de trabajo.
2) Para determinar si un contrato o transacción es una “transacción mercantil” según lo dispuesto en
el apartado c) del párrafo 1, se atenderá́ principalmente a la naturaleza del contrato o de la
transacción, pero se tendrá́ en cuenta también su finalidad si así ́ lo acuerdan las partes en el
contrato o la transacción o si, en la práctica del Estado que es parte en uno u otra, tal finalidad es
pertinente para la determinación del carácter no mercantil del contrato o de la transacción.

Los actos que realizan los Estados se clasifican de acuerdo a los criterios de:
✓ Finalidad pública: el objetivo o el fin que persigue un determinado acto del Estado. En este caso habría
un interés de carácter púbico, entonces se debería mantener vigente la inmunidad de jurisdicción. Ej.
compraventa de botas para el ejercito: Italia considera que se mantiene la inmunidad de jurisdicción.
✓ Naturaleza del acto: se privilegia la naturaleza del acto según su esencia per se, de ser actos iura imperi
o iura gestionis.

Sin embargo, igualmente es complicado diferenciarlos y hay discrepancia entre los distintos tribunales
internos de cada uno de los Estados. No hay doctrina mayoritaria.

b) Contratos de trabajo: Los contratos de trabajo también son un límite respecto de los contratos de trabajos.
Respecto de ellos rige la inmunidad de jurisdicción.

Art. 11 Contratos de trabajo: Salvo que los Estados interesados convengan otra cosa, ningún Estado podrá
hacer valer la inmunidades de jurisdiccional ante un tribunal de otro Estado, por lo demás competente, en
un proceso relativo a un contrato de trabajo entre el Estado y una persona natural respecto de un trabajo
ejecutado o que haya de ejecutarse total o parcialmente en el territorio de ese otro Estado.

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 Beatriz Fierro

c) Limites procesales: La inmunidad de jurisdiccional no es absoluta, entonces un Estado puede acceder a ser
juzgado en los tribunales internos de otro Estado. Se considera una especie de renuncia explicita. Puede
renunciar a la inmunidad de jurisdiccional de diferentes modos:
o Consentimiento (renuncia): el Estado accede a ser juzgado por otro tribunal interno del Estado. Son
casos de renuncias explicitas.
o Participación en un juicio
o Presentación de demandas reconvencionales: se considera como renuncia de carácter implícito si al
ser demandado el Estado no interpone la excepción de inmunidad. Se entiende que acepta ser juzgado.
También se considera una renuncia implícita si el Estado mismo demanda.

Caso CIJ, Alemania c. Italia (2012). El derecho internacional consuetudinario sigue exigiendo que se confiera
inmunidad a un Estado en las actuaciones judiciales por actos lesivos presuntamente cometidos en el territorio
de otro Estado por sus fuerzas armadas y otros órganos del Estado en el curso de un conflicto armado (aún
cuando se trata de violaciones de jus cogens).

2. Inmunidad de ejecución:
El Estado y sus bienes no pueden ser objeto de medidas de ejecución. Por ejemplo, no se puede decretar un
embargo respecto de un bien estatal o un procedimiento de apremio. Sin embargo, no siempre es considerado
conjuntamente a la inmunidad de jurisdicción porque la renuncia de esa inmunidad no conlleva necesariamente
una renuncia de la inmunidad de ejecución.

No existe regla uniforme sobre los bienes que abarca esta inmunidad. Generalmente se excluyen bienes
indispensables que sirven para el adecuado funcionamiento de los servicios públicos.

Art. 18 – 19: Inmunidad del Estado respecto de medidas coercitivas anteriores al fallo. No podrán adoptarse
contra bienes de un Estado, en relación con un proceso ante un tribunal de otro Estado, medidas coercitivas
anteriores y posteriores al fallo.

Caso Ara Libertad: era un buque de la armada argentina y había sido objeto de un embargo y se consideró que
se debía liberar.

Tribunal Supremo Español STS 3012/2019: “Los tribunales españoles no pueden adoptar medidas de ejecución
(o cautelares) sobre bienes que se destinen al sostenimiento de sus actividades soberanas o de imperio. De tal
forma que, salvo que medie el consentimiento expreso del Estado extranjero, solo cabe ejecutar aquellos
bienes destinados al desenvolvimiento de actividades económicas en las que no esté empeñada su potestad
soberana por actuar conforme al derecho privado. Todo bien utilizado con una finalidad pública (fines oficiales
no comerciales) goza de inmunidad de ejecución, con independencia de su naturaleza. Mientras que, al
contrario, pueden adoptarse medidas coercitivas contra los bienes utilizados con una finalidad comercial”.

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 Beatriz Fierro

RELACIONES DIPLOMÁTICAS Y CONSULARES

Las relaciones diplomáticas aluden a temas políticos (como representar el Estado en el extranjero), mientras que
las relaciones consulares son temas de soporte a ciudadanos en el extranjero (como emitir pasaportes o visas).

¿Cómo se relacionan los sujetos de DIP? Mediante agentes diplomáticos. Todos los Estados gozan del derecho de
legación activo (enviar a sus gentes diplomáticos al exterior) y del derecho de legación pasivo (recibir a agentes
diplomáticos extranjeros en su territorio).

Órganos estatales de las relaciones diplomáticas

a) Órganos de la administración central: diplomacia directa

o Jefe de Estado y Jefe de Gobierno
o Ministro de Relaciones Exteriores

b) Órganos de la administración exterior

o Representaciones diplomáticas: embajada, legación, nunciatura, alto comisionado (son permanentes).
o Diplomacia ad hoc (son temporales).
• Misiones especiales
• Delegaciones en conferencias intergubernamentales
• Delegaciones en reuniones específicas de órganos OOII

❖ LAS MISIONES DIPLOMÁTICAS

Funciones
1. Representar al Estado: esta es la misión principal de la misión diplomática. El cónsul no representa al Estado;
en cambio el jefe de la misión diplomática sí.
2. Proteger los intereses del Estado acreditante
3. Negociar con el Estado receptor: recordar que el Art. 7 CV establece una presunción de poderes hasta la
adopción del texto del tratado.
4. Canal de información: puede recoger, dentro de los medios lícitos, información y proporcionarla a su Estado.
5. Fomentar las relaciones entre el Estado acreditante y el Estado receptor: tratar de fomentar las relaciones entre
ambos Estados, que puede ser en varios ámbitos (ej. cultural).

Noción de representación o misión diplomática: Órgano que representa permanentemente al Estado acreditante
frente al Estado ante el que está acreditado (Estado receptor).

Principio básico: consentimiento mutuo

Art. 2 CV: El establecimiento de relaciones diplomáticas entre Estados y el envío de misiones diplomáticas
permanentes se efectúa por consentimiento mutuo.

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 Beatriz Fierro

El inicio y fin de la misión diplomática se basa en el consentimiento de otro Estado, no hay ninguna obligación de
enviar misiones diplomáticas (ej. Chile y Bolivia).

Composición de la misión diplomática

a) Jefe (embajador)
b) Ministros, consejeros, secretario
c) Agregados. Por ejemplo, militar, cultural, etc.

Personal diplomático Personal administrativo y técnico Personal de servicio de la misión

Calidad de diplomático Servicio administrativo y técnico de Empleados en el servicio doméstico
la misión personal de oficina de la misión

Agente diplomático
(a) Jefe de la misión o (b) miembro del personal diplomático de la misión. Es un cargo muy político y en el caso de
Chile es elegido por el Presidente.

a) Jefe de misión diplomática: La persona encargada por el Estado acreditante de actuar con carácter de tal.

Nombramiento: Por el Estado acreditante. Por ejemplo, Chile nombra a un embajador quien debe instalarse en
Argentina. Por su parte, Argentina debe aceptar a esa persona como jefe de la misión diplomática.

Art. 4:
1) El Estado acreditante deberá asegurarse de que la persona que se proponga acreditar como jefe de la
misión ante el Estado receptor ha obtenido el asentimiento de ese Estado.
2) El Estado receptor no está obligado a expresar al Estado acreditante los motivos de su negativa a otorgar
el asentimiento.

Inicio funciones
Art. 13: Se considerará que el jefe de misión ha asumido sus funciones en el Estado receptor desde el momento
en que haya presentado sus cartas credenciales o en que haya comunicado su llegada y presentado copia de
estilo de sus cartas credenciales al Ministerio de Relaciones Exteriores, o al Ministerio que se haya convenido,
según la práctica en vigor en el Estado receptor, que deberá aplicarse de manera uniforme.

Cartas credenciales: documento en que se da constancia del nombramiento por parte del Estado acreditante
de esa persona como jefe de la misión. La debe presentar al Estado que lo recibe.

Terminación de funciones
✓ Renuncia, jubilación, fallecimiento
✓ Destitución
✓ Cambio de destino

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 Beatriz Fierro

✓ Llamada a consultas: Forma por medio de la cual el Estado acreditante manifiesta su incomodidad respecto
de algunos sucesos y actuaciones del Estado receptor.
✓ Reducción / supresión de la misión diplomática
✓ Declaración de persona non grata: Art. 9.1 CV: El Estado receptor podrá, en cualquier momento y sin tener
que exponer los motivos de su decisión, comunicar al Estado acreditante que el jefe u otro miembro del
personal diplomático de la misión es persona non grata, o que cualquier otro miembro del personal de la
misión no es aceptable. El Estado acreditante retirará entonces a esa persona o pondrá término a sus
funciones en la misión, según proceda. Toda persona podrá ser declarada non grata o no aceptable antes
de su llegada al territorio del Estado receptor.
✓ Extinción del Estado
✓ Conflicto armado
✓ Ruptura de relaciones diplomáticas: Decisión unilateral de cerrar definitivamente o temporalmente la
misión diplomática. Tiene consecuencias prácticas. Son muy comunes. Por ejemplo, la interrupción de las
relaciones diplomáticas significó que la empresa modificó rutas comerciales de Qatar Airways en relación
a Irán. Otro ejemplo; Canadá anuncia la suspensión de la relaciones diplomáticas con Venezuela.

b) Un miembro del personal diplomático de la misión: miembro del personal de la misión que posee la calidad de
diplomático.

Depende del visto bueno del Estado receptor y el nombramiento no está sujeto a plácet. Los demás agentes
diplomáticos no dependen del acto de consentimiento expreso, sino que puede ser como consecuencia de la
nacionalidad del Estado acreditante. Entonces, se elimina esta exigente para que el agente diplomático asuma
sus funciones, pero el consentimiento siempre está en las bases del Derecho Internacional. Por lo tanto, pueden
ser nacionales del Estado receptor con su consentimiento.

Sí pueden ser declarados “persona non grata” (terminación de funciones).

Privilegios e inmunidades de la misión diplomática

1. Inviolabilidad

✓ Opera respecto de los locales de la misión: Se entiende por locales, los edificios o las partes de los edificios,
sea cual fuere su propietario, utilizados para las finalidades de la misión, incluyendo la residencia del jefe
de la misión, así como el terreno destinado al servicio de esos edificios o de parte de ello.

Nadie puede entrar en el recinto en donde se encuentra la misión diplomática sin el consentimiento del
jefe de la misión. Los locales son totalmente protegidos. Es inviolable en el sentido de que el Estado
receptor debe abstenerse de entrar en el recinto. Por ejemplo, no podrían entrar al recinto la policía de
Argentina en la embajada chilena.

Esto se aplica en condiciones normales, por ejemplo, sí podrían entrar bomberos en caso de incendio al
ser una situación excepcional.

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 Beatriz Fierro

Art. 22:
o Los locales de la misión son inviolables. Los agentes del Estado receptor no podrán penetrar en ellos
sin consentimiento del jefe de la misión.
o El Estado receptor tiene la obligación especial de adoptar todas las medidas adecuadas para proteger
los locales de la misión contra toda intrusión o daño y evitar que se turbe la tranquilidad de la misión
o se atente contra su dignidad.
o Los locales de la misión, su mobiliario y demás bienes situados en ellos, así como los medios de
transporte de la misión, no podrán ser objeto de ningún registro, requisa, embargo o medida de
ejecución.

✓ Correspondencia diplomática: Se refiere a la valija diplomática, la cual no puede ser abierta porque
contiene correspondencia diplomática. Para eso, la valija debe contener sellos o stickers que permitan
identificarla.

Art. 27:
o La correspondencia oficial de la misión es inviolable. Por correspondencia oficial se entiende toda
correspondencia concerniente a la misión y a sus funciones.
o La valija diplomática no podrá ser abierta ni retenida.
o Los bultos que constituyan la valija diplomática deberán ir provistos de signos exteriores visibles
indicadores de su carácter y sólo podrán contener documentos diplomáticos u objetos de uso oficial.

Usos extraños de la valija diplomática: secuestro de personas y tráfico de armas y estupefacientes.

✓ Archivos y documentos

✓ Comunicaciones

2. Inmunidad de jurisdicción y ejecución (inembargabilidad): Los bienes de la misión diplomática no pueden ser
objeto de un juicio ni de medidas de ejecución.

3. Privilegios de orden fiscal (exención fiscal sobre inmuebles) y aduanero

Privilegios e inmunidades los agentes diplomáticos

Fundamento: Se encuentra en el Preámbulo de la CV → Reconociendo que tales inmunidades y privilegios se
conceden, no en beneficio de las personas, sino con el fin de garantizar el desempeño eficaz de las funciones de las
misiones diplomáticas en calidad de representantes de los Estados. Los privilegios/inmunidades no los detiene el
agente diplomático a título personal, sino que el Estado acreditante.

1. Inviolabilidad personal (residencia): La persona del agente diplomático es inviolable. No puede ser objeto de
ninguna forma de detención o arresto. El Estado receptor le tratará con el debido respeto y adoptará todas las
medidas adecuadas para impedir cualquier atentado contra su persona, su libertad o su dignidad (Art. 29).

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 Beatriz Fierro

2. Inviolabilidad documentos y correspondencia

3. Inmunidad jurisdicción penal (absoluta), civil y administrativa (limitada)

a) Penal: El agente diplomático gozará de inmunidad de la jurisdicción penal del Estado receptor. Es una
inmunidad absoluta, a menos que su Estado renuncia a esa inmunidad y prefiera que su funcionario sea
juzgado.
b) Civil – Administrativa: En algunos casos los funcionarios diplomáticos pueden ser juzgados. Pero hay
excepciones:
o De una acción real sobre bienes inmuebles particulares radicados en el territorio del Estado receptor,
a menos que el agente diplomático los posea por cuenta del Estado acreditante para los fines de la
misión;
o De una acción sucesoria en la que el agente diplomático figure, a título privado y no en nombre del
Estado acreditante, como ejecutor testamentario, administrador, heredero o legatario;
o De una acción referente a cualquier actividad profesional o comercial ejercida por el agente
diplomático en el Estado receptor, fuera de sus funciones oficiales.

4. Libertad de circulación y tránsito

5. Exención impuestos personales o reales

6. Exención de derechos de aduanas (importación)

¿A quién se extienden los privilegios e inmunidades?

- Personal administrativo y técnico: Equiparado al PD salvo inmunidad de la jurisdicción civil y administrativa
(solo actos realizados en el desempeño de sus funciones) + franquicia aduanera solo 1ª importación.
- Personal de servicio de la Misión diplomática: Inmunidad por los actos realizados en el desempeño de sus
funciones, exención de impuestos y gravámenes sobre los salarios.
- Criados particulares (servicio doméstico de un miembro): Solo exención de los impuestos y gravámenes sobre
los salarios.

Que posean inmunidad no significa que puedan hacer lo que se les da la gana. Sin perjuicio de sus privilegios e
inmunidades, todas las personas que gocen de esos privilegios e inmunidades deberán respetar las leyes y
reglamentos del Estado receptor. También están obligados a no inmiscuirse en los asuntos internos de ese Estado
(Art. 41).

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❖ RELACIONES CONSULARES

Son funcionarios públicos de un Estado, destinado a ejercer ciertas funciones en el territorio de otro Estado
(proteger sus intereses y los de sus nacionales). No son considerados agentes diplomáticos y No representan al
Estado.

Se aplica la Convención de Viena sobre Relaciones Consulares, 24 de abril de 1963 (entrada en vigencia en 1967).

Funciones (entre otras)

1. Prestar ayuda e información a sus nacionales
2. Extender pasaportes y documentos de viaje
3. Actuar de ministro de fe
4. Desempeñar funciones notariales. Por ejemplo, poderes.
5. Llevar los libros de un funcionario del registro civil.

Clasificación entre los Cónsules

a) Cónsules Missi o de Carrera: son funcionarios públicos.
b) Consulares Electi u Honorario: servicio gratuito (no son empleados públicos).

Inicio de la función consular

El jefe de oficina consular es nombrado por parte del Estado que envía (carta patente u otro instrumento similar).
El jefe de oficina consular será admitido al ejercicio de sus funciones por una autorización del Estado receptor
llamada exequátur (que puede ser revocado) → Mutuo acuerdo.

Fin de la funcion consular

a) Por la notificación del Estado que envía al Estado receptor de que se ha puesto término a esas funciones.
b) Por la revocación del exequátur.
c) Por la notificación del Estado receptor al Estado que envía de que ha cesado de considerar a la persona de que
se trate como miembro del personal consular.
d) Cuando es declarada “persona non grata”.

Independencia
La ruptura de relaciones diplomáticas no entrañará, ipso facto, la ruptura de relaciones consulares. Esto porque
tienen naturalezas distintas y corren en carriles separados. Por ejemplo, Chile no tiene una relación diplomática
con Bolivia, pero si puede tener un consulado. Por otra parte, el mantenimiento de relaciones consulares no implica
el reconocimiento de gobiernos.

Inmunidades y privilegios de los funcionarios de carrera

a) Inviolabilidad personal hasta sentencia firme (podrán ser detenidos o puestos en prisión preventiva solo por un
delito grave).
b) Inmunidades de jurisdicción por los actos ejecutados en el ejercicio de las funciones consulares.
c) Exención fiscal.

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 Beatriz Fierro

EL PRINCIPIO DE NO INTERVENCIÓN

Esencial en el Derecho Internacional y encuentra su fundamento en la Soberanía de los Estados: todos los Estados
son iguales.

Evolución histórica
Este principio nació en un contexto histórico bien definido al termino de las guerras napoleónicas en los años del
Congreso de Viena (1814-1815) donde varias potencias se reunieron tras la revolución francesa para solucionar el
caos político de la época.

Uno de los fines de Congreso de Viena era la restauración de los antiguos regímenes monárquicos y la defensa
común contra las revoluciones y los principios democráticos (que eran contrarios a la monarquía).

Doctrina Monroe: Las potencias europeas empezaron a observar la situación que estaba en América. Ahí llegó el
Presidente Monroe (EEUU), quien trazó una línea porque comenzó a sentir una amenaza por parte de las potencias.
Realizó una declaración el 2 de diciembre de 1823 y sostuvo que “América es para los Americanos” y que las
potencias europeas no pueden intervenir en el continente. Es lo que se conoce como la Doctrina Monroe:
✓ El continente americano no es objeto de colonización.
✓ Cualquier intento de las potencias europeas de controlar de alguna forma el destino de los nuevos Estados
recientemente independizados, serían considerados peligrosos para la paz y la seguridad de los Estados.
✓ Como contrapartida Estados Unidos declara que no va a intervenir en los conflictos internos de los países
europeos porque no es parte de su política exterior.

Andrés Bello: Fundamento jurídico → Principios de derecho de gentes, 1832: "De la independencia y soberanía de
las naciones, se sigue que a ninguna de ellas es permitido dictar a otras la forma de gobierno, la religión o la
administración que ésta deba adoptar; ni llamarla a cuentas por lo que pasa entre los ciudadanos de ésta, o entre
el gobierno y los súbditos”. Dijo que, si todos los Estados son independientes, soberanos, tenemos que llegar a la
conclusión que ningún Estado puede intervenir en asuntos internos de otros Estados. Los otros sujetos de DI no
pueden intervenir en esos asuntos.

Bloqueo de Venezuela, a principios de 1900 donde había contraído varias deudas con estados europeos y no pudo
pagarlas. Bloquearon los puertos de Venezuela para prevenir cualquier forma de intercambio comercial entre
Venezuela y otros estados. Esto causo rechazo.

Doctrina Drago: Nota de protesta, 1902: La deuda pública no puede dar lugar a la intervención armada, ni menos a
la ocupación material del suelo de las naciones americanas por una potencia europea. No se puede recurrir a
medidas coercitivas de ese tamaño (intervención armada) para cobrar deudas. Ahora el principio no siempre fue
aceptado, por ejemplo, en la época de la guerra fría.

Doctrina Brezhnev (1968): Político influyente de la unión soviética que sostuvo que si era posible la intervención
cuando el régimen comunista socialista se veía atacado por factores internos o externos. Esta doctrina permitía la
intervención de un Estado.

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 Beatriz Fierro

Principio de no intervención en la Carta de la ONU

El derecho del principio de no intervención está consolidado en la carta de la ONU. Salvaguarda del núcleo esencial
de cada estado de la jurisdicción interna.

Art. 2.7: Ninguna disposición de esta Carta autorizará a las Naciones Unidas a intervenir en los asuntos que son
esencialmente de la jurisdicción interna de los Estados, ni obligará; a los Miembros a someter dichos asuntos a
procedimientos de arreglo conforme a la presente Carta; pero este principio no se opone a la aplicación de las
medidas coercitivas prescritas en el Capítulo VII.

Carta OEA
Esta Carta es importante porque marca la prohibición del uso de la fuerza y el principio de no intervención, este
último abarca otras formas de intromisión ilícita. La prohibición de uso de la fuerza tiene un ámbito de operatividad
más limitado, ya que prohíbe el uso de la fuerza armada, en cambio, el principio de no intervención sanciona y se
refiere a otras formas de intervención.

Art.19: Ningún Estado o grupo de Estados tiene derecho de intervenir, directa o indirectamente, y sea cual fuere el
motivo, en los asuntos internos o externos de cualquier otro. El principio anterior excluye no solamente la fuerza
armada, sino también cualquier otra forma de injerencia o de tendencia atentatoria de la personalidad del Estado,
de los elementos políticos, económicos y culturales que lo constituyen.

No solo prohibición del uso de la fuerza, cualquier forma de intervención que se refiera a los elementos políticos,
económicos y culturales del estado.

Art. 20: Ningún Estado podrá aplicar o estimular medidas coercitivas de carácter económico y político para forzar
la voluntad soberana de otro Estado y obtener de éste ventajas de cualquier naturaleza.

Resolución 2625 (XXV) AG de 1970

Tiene relación con el principio de la igualdad soberana de los Estados. Todos los Estados gozan de igualdad
soberana. Tienen iguales derechos y deberes y son por igual miembros de la comunidad internacional, pese a las
diferencias de orden económico, social, político o de otra índole.

En particular, la igualdad soberana comprende los elementos siguientes:

✓ Los Estados son iguales jurídicamente;
✓ Cada Estado goza de los derechos inherentes a la plena soberanía;
✓ Cada Estado tiene el deber de respetar la personalidad de los demás Estados;
✓ La integridad territorial y la independencia política del Estado son inviolables;
✓ Cada Estado tiene el derecho a elegir y a llevar delante libremente sus sistema político, social, económico y
cultural;
✓ Cada Estado tiene el deber de cumplir plenamente y de buena fe sus obligaciones internacionales y de vivir en
paz con los demás Estados.

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 Beatriz Fierro

Ningún Estado o grupo de Estados tiene derecho a intervenir directa o indirectamente, y sea cual fuere el motivo,
en los asuntos internos o externos de cualquier otro. Por tanto, no solamente la intervención armada, sino también
cualesquiera otras formas de injerencia o de amenaza atentatoria de la personalidad del Estado, o de los elementos
políticos, económicos y culturales que lo constituyen, son violaciones del Derecho Internacional.

Ningún Estado puede aplicar o fomentar el uso de medidas económicas, políticas o de cualquier otra índole para
coaccionar a otro Estado a fin de lograr que subordine el ejercicio de sus derechos soberanos y obtener de él
ventajas de cualquier orden. Todos los Estados deberán también abstenerse de organizar, apoyar, fomentar,
financiar, instigar o tolerar actividades armadas, subversivas o terroristas encaminadas a cambiar por la violencia
el régimen de otro Estado, y de intervenir en una guerra civil de otro Estado.

CIJ, 1986, Nicaragua c. EEUU

El principio de no intervención implica el derecho de todo Estado soberano a resolver sus asuntos sin injerencia
extranjera. Una intervención prohibida debía referirse a cuestiones en las que se permitía que cada Estado, por el
principio de la soberanía de los Estados, decidiera libremente (por ejemplo, la elección de un sistema político,
económico, social y cultural, y la formulación de su política exterior).

El apoyo dado por los Estados Unidos a las actividades militares y paramilitares de los contras en Nicaragua,
mediante el apoyo financiero, el entrenamiento, el suministro de armas e información y el apoyo logístico,
constituía una clara violación del principio de no intervención. Por el contrario, la ayuda humanitaria no podría
considerarse una intervención ilícita. A partir del 1 de octubre de 1984, el Congreso de los Estados Unidos había
restringido el uso de los fondos a la “asistencia humanitaria” a los contras. La Corte recordó, que para que la
prestación de ayuda humanitaria no pudiera ser condenada como una intervención en los asuntos internos de otro
Estado, debía limitarse a los fines consagrados en la práctica de la Cruz Roja, y sobre todo, debía darse sin
discriminación.

USA apoyó al grupo disidente contrario al gobierno instalado, económicamente, les paso armas, entrenamiento,
etc. ¿Por qué se consideró que esta conducta era contraria al DI? ¿Qué podía afectar esa intervención? Cualquier
forma de coerción ejercida por otro estado tendiente a afectar el núcleo del estado es una intervención prohibida.

Intervenciones admitidas
Hay excepciones a la prohibición de intervención como cuando es el Estado mismo que solicita la intervención de
otro estado.
✓ Solicitud de intervención: si un Estado da su consentimiento a otro para que intervenga. Por ejemplo, situación
de USA y Afganistán: sería ocupación sería ilícita en el derecho internacional si no hubiera intervenido el tratado
(consentimiento).
✓ Ayuda humanitaria: Por ejemplo, aviones estadounidenses que abastecen con agua y alimentos a civiles en el
Norte de Irak.

El principio de no intervención es una norma bastante amplia que abarca varias formas de coerción, entre las cuales
también es de carácter armado. Por otra parte, hay un principio más específico referido al uso de la fuerza, el que
está prohibido en el Derecho Internacional.

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 Beatriz Fierro

PROHIBICIÓN DEL USO DE LA FUERZA

Es un principio que está estrechamente relacionado con el principio de no intervención.

¿Existe una guerra “justa”? ¿Cuándo es justo recurrir al uso de la fuerza? Son preguntas que el Derecho
Internacional constantemente se hace y es posible notar una evolución del pensamiento y de la doctrina. La guerra
era la herramienta típica para solucionar conflictos internacionales. En el S. XX esta facultad de recurrir a la fuerza
armada ha ido restringiéndose.

Caso de Crimea: Rusia ha intervenido en Crimea, Estado independiente, para proteger a la población rusa que se
encuentra en esa región. De facto, Rusia está controlando y ocupando Crimea y también esta interviniendo en el
sureste de Ucrania, que son regiones que tienen una población que comparten factores rusos. Sin embargo, el caso
de Ucrania se considera una invasión.

Caso de Siria: Estado que lleva años en una guerra civil. El gobierno instalado tiene el apoyo de Rusia; el gobierno
la autorizó para intervenir porque se consideraba necesaria para contrarrestar el avance del ejército Islámico. El
objetivo era impedir que los terroristas llegarán a Europa. Pero en realidad parece que los ataques de Rusia fueron
dirigidos contra la disidencia del gobierno más que el ejército islámico.

Caso Venezuela y Trump: Un caso más actual fue la posible intervención que pretendía Donald Trump sobre el
territorio Venezolano para intervenir militarmente.

Caso Corea del Norte: el año 2019 estuvo disparando misiles y uno de ellos sobrevoló Jampón, violando su espacio
aéreo.

Evolución histórica

Convención Drago-Porter (1907): En el pasado se podía recurrir a la guerra como forma normal para solucionar los
conflictos. En esta convención se afirmó que se prohíbe recurrir a la a la fuerza para el cobro de deudas
contractuales, reclamada por un Estado a otro, o debidas a sus nacionales, en tanto que otros métodos (incluidos
el arbitraje) no hubieran sido utilizados → Admitido el uso de la fuerza, si el Estado deudor no acepta la solución
del conflicto mediante el arbitraje.

Entonces, lo que prohíbe es recurrir a la fuerza armada par el cobro de deudas impagas. Admitido el uso de la
fuerza, si el Estado deudor no acepta la solución del conflicto deben recurrir al arbitraje.

Pacto de la Sociedad de las Naciones (1919). Art. 12: Todos los Miembros de la Sociedad convienen en que, si surge
entre ellos algún desacuerdo capaz de ocasionar una ruptura, lo someterán al procedimiento de arbitraje, a arreglo
judicial o al examen del Consejo. Convienen, además, en que en ningún caso deberán recurrir a la guerra antes de
que haya transcurrido un plazo de tres meses después de la sentencia de los árbitros o de la decisión judicial o del
dictamen del Consejo.

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 Beatriz Fierro

Estableció la moratoria de guerra, el recurso a la fuerza se suspende, porque primero hay que presentar el caso, la
controversia jurídica a una corte o tribunal arbitral y se podrá recurrir a la guerra solo después o al vencimiento de
la sentencia del laudo arbitral. Se privilegian las otras herramientas para resolver la controversia, pero si fallan se
puede recurrir a la fuerza.

Tratado General de Renuncia a la Guerra, Pacto Briand-Kellogg (1928). Los Estados que lo ratificaron se declararon
contrarios a la guerra como medida para solucionar controversias inter estatales. Se renuncia a la misma. Acá se
habla de guerra, no uso de fuerza armada. Preferencia de mecanismos pacíficos de solución de controversias. Sin
embargo, este tratado fracasó (aunque igualmente fue un avance en el Derecho Internacional).

Prohibición del uso de la fuerza en la Carta ONU (1945)

Este cambio fue con la segunda guerra mundial y en esta Carta los Estados partes de la organización se
comprometen a abstenerse de recurrir a la amenaza o uso de la fuera contra la integridad territorial o a la
independencia de otro Estado. En su origen fue una normal convencional, sin embargo, esta norma se transformó
en una norma de derecho consuetudinaria y otros autores dicen que es una norma imperativa de DIP.

Art 2: Para la realización de los propósitos consignados en el Artículo 1, la Organización y sus Miembros procederán
de acuerdo con los siguientes Principios: 4. Los miembros de la Organización, en sus relaciones internacionales, se
abstendrán de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial o la independencia política
de cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible con los Propósitos de las Naciones Unidas.

Es una norma convencional, sin embargo, esta norma se transformó en una costumbre internacional., en una norma
de Derecho Internacional general. Gran parte de la doctrina considera que se trata de una norma imperativa de
DIP, o sea, una norma de Ius Cogens.

¿Qué se prohíbe? El uso de la fuerza no se prohíbe solo la guerra, sino que en general. La prohibición abarca:
✓ Amenaza y uso actual
✓ Todo acto que implique el uso de la fuerza armada (no sólo la guerra). La fuerza armada consiste en la ocupación
militar de un territorio, por ejemplo.
✓ El uso de la fuerza de un Estado en contra de otro

Resolución 3314 (XXIX) de la Asamblea General de la ONU (1974).

Art. 2: El primer uso de la fuerza armada por un Estado en contravención de la Carta constituirá prueba prima facie
de un acto de agresión, aunque el Consejo de Seguridad puede concluir, de conformidad con la Carta, que la
determinación de que se ha cometido un acto de agresión no estaría justificada a la luz de otras circunstancias
pertinentes, incluido el hecho de que los actos de que se trata o sus consecuencias no son de suficiente gravedad.

Art. 3: Con sujeción a las disposiciones del Art. 2 y de conformidad con ellas, cualquiera de los actos siguientes,
independientemente de que haya o no declaración de guerra, se caracterizará como acto de agresión:
a) La invasión o el ataque por las fuerzas armadas de un Estado del territorio de otro Estado, o toda ocupación
militar, aun temporal, que resulte de dicha invasión o ataque, o toda anexión, mediante el uso de” la fuerza,
del territorio de otro Estado o de parte de él;

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 Beatriz Fierro

b) El bombardeo, por las fuerzas armadas de un Estado, del territorio de otro Estado, o el empleo de cualesquiera
armas por un Estado contra el territorio de otro Estado;
c) El bloqueo de los puertos o de las costas de un Estado por las fuerzas armadas de otro Estado;
d) El ataque por las fuerzas armadas de un Estado contra las fuerzas armadas terrestres, navales o aéreas de otro
Estado, o contra su flota mercante o aérea;
e) La utilización de fuerzas armadas de un Estado que se encuentran en el territorio de otro Estado con el acuerdo
del Estado receptor en violación de las condiciones establecidas en el acuerdo o toda prolongación de su
presencia en dicho territorio después de terminado el acuerdo;
f) La acción de un Estado que permite que su territorio, que ha puesto a disposición de otro Estado, sea utilizado
por ese otro Estado para perpetrar un acto de agresión contra un tercer Estado;
g) El envío por un Estado, o en su nombre, de bandas armadas, grupos irregulares o mercenarios que lleven a
cabo actos de fuerza armada contra otro Estado de tal gravedad que sean equiparables a los actos antes
enumerados, o su sustancial participación en dichos actos.

La permanencia de tropas de un Estado en el territorio de otro Estado ya viola el Derecho Internacional si no cumple
con el plazo acordado, por ejemplo. El hecho de prestar territorio para que un país lo use para atacar a otro estado
también sería un ejemplo.

Ataque armado

CIJ, Nicaragua vs. Estados Unidos (actividades militares y paramilitares), 1986. No sólo existía en el caso de un
accionar por parte de fuerzas militares regulares, pero también en el caso del envío de bandas o grupos guerrilleros
o mercenarios que llevan a cabo acciones militares en contra de un Estado. No constituía un ‘ataque armado’ el
envío de armas y el apoyo logístico a estos grupos guerrilleros, sin perjuicio de que el apoyo logístico pudiera ser
considerado uso de la fuerza para el efecto de la prohibición del artículo 2.4

El uso de mercenarios es muy discutido. Hay empresas que proporcionan mercenarios, los que son contratadas por
los estados para realizar intervenciones militares ilícitas.

Hay que hacer una distinción porque el envío de bandas o grupos guerrilleros o mercenarios si es violación del
principio de prohibición del uso de la fuerza, pero el apoyo logístico de darle armas y usos económicos puede violar
el principio de no intervención general.

La prohibición del uso de la fuerza

Se relaciona con:
✓ Principio de la solución pacífica de las controversias: hay algunos mecanismos de solución de controversias
distintos, la carta de la ONU privilegia la solución pacífica de controversias, arbitraje, etc.
✓ Sistema de seguridad colectiva: el órgano principal es el Consejo de Seguridad.

Pero mantiene su “independencia”, es decir, si fracasan los otros medios de solución de controversias, los otros
Estados no tienen la potestad para recurrir al uso de la fuerza. La prohibición del uso de la fuerza se mantiene
vigente aun cuando fracasen estos mecanismos o el sistema de seguridad colectiva.

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 Beatriz Fierro

Excepciones

1. Legítima defensa
Es un derecho inmanente de los Estados, así lo reconoce la carta de la ONU (derecho convencional). Tiene su
fundamento jurídico en la costumbre internacional (derecho consuetudinario). Por lo tanto, tiene doble
naturaleza:
✓ Derecho consuetudinario
✓ Derecho convencional.

Carta ONU, Art. 51. Ninguna disposición de esta Carta menoscabará el derecho inmanente de legítima defensa,
individual o colectiva, en caso de ataque armado contra un Miembro de las Naciones Unidas hasta tanto que
el Consejo de Seguridad haya tomado las medidas necesarias para mantener la paz y seguridad internacionales.
Las medidas tomadas por los miembros en ejercicio del derecho de legítima defensa serán comunicadas
inmediatamente al Consejo de Seguridad, y no afectarán en manera alguna la autoridad y responsabilidad del
Consejo conforme a la presente Carta para ejercer en cualquier momento la acción que estime necesaria con
el fin de mantener o restablecer la paz y la seguridad internacionales.

Este articulo agrega condiciones adicionales, cuando se tomen medidas en el ejercicio de este derecho, tendrán
que ser notificadas e informadas a la ONU al consejo de seguridad y se podrán hacer hasta el momento en que
el consejo de seguridad haya tomado las condiciones necesarias.

El ejercicio de la legitima defensa puede ser colectivo. Art. 5 Tratado del Atlántico del Norte (1949): Las Partes
acuerdan que un ataque armado contra una o más de ellas, que tenga lugar en Europa o en América del Norte,
será considerado como un ataque dirigido contra todas ellas, y en consecuencia, acuerdan que si tal ataque se
produce, cada una de ellas, en ejercicio del derecho de legítima defensa individual o colectiva reconocido por
el artículo 51 de la Carta de las Naciones Unidas, ayudará a la Parte o Partes atacadas, adoptando
seguidamente, de forma individual y de acuerdo con las otras Partes, las medidas que juzgue necesarias, incluso
el empleo de la fuerza armada, para restablecer la seguridad en la zona del Atlántico Norte.

Condiciones
✓ Debe ser una reacción ante un ataque armado (agresión armé): invasión física, bombardeos, envíos
mercenarios, etc. Tiene relación con la resolución de la Asamblea General de la ONU 3314.
✓ Repuesta inmediata y necesaria.
o Inmediata, elemento temporal que se encuentra cerca del momento del ataque, debe ser oportuna la
reacción.
o Necesaria porque no hay otra forma de reaccionar. La única forma para repeler el tipo de ataque es
con la fuerza armada.
✓ Medida proporcional: en relación con los medios que se ocupan. Por ejemplo, si hay un grupo de soldados
del ejército boliviano que pasan la frontera y entran en territorio chileno; chileno no puede reaccionar
bombardeando La Paz.

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 Beatriz Fierro

✓ Medida provisional y subsidiaria: la acción que adopte el Estado en el ejercicio de la legitima defensa tiene
vigencia limitada y puede perdurar sólo en la medida en que el Consejo de Seguridad adopte una decisión
al respecto.
✓ Obligación de informar al Consejo de Seguridad.

Los primeros tres requisitos tienen su raíz en la costumbre internacional y los dos últimos son agregados por
la Carta de la ONU.

Ejercicio:
✓ Forma individual: por un Estado;
✓ Forma colectiva.

¿Es admitida la legítimaa defensa “preventiva”? ¿Yo puedo atacar antes de ser atacado para evitar daños
mayores? La amenaza no puede ser una mera sospecha, se necita un antecedente probatorio que permita
decir que se existirá un ataque.

Art. 51, Carta ONU: cuando ha ocurrido el ataque. La Carta de la ONU parece hablar solamente de ataque
actual.

Resolución de la Asamblea General de la ONU 3314, Art. 2. El primer uso de la fuerza armada por un Estado en
contravención de la Carta constituirá prueba prima facie de un acto de agresión, aunque el Consejo de
Seguridad puede concluir, de conformidad con la Carta, que la determinación de que se ha cometido un acto
de agresión no estaría justificada a la luz de otras circunstancias pertinentes, incluido el hecho de que los actos
de que se trata o sus consecuencias no son de suficiente gravedad.

El primero que ataca está violando el Derecho Internacional, sin embargo, la segunda parte de esta resolución
parece admitir que en el algunos casos el primer uso de la fuerza podría ser justificado porque por ejemplo el
otro estado lo amenazó.

Es un tema muy debatido. Parte de la doctrina admite una legítima defensa “anticipada”, lo que significa que
opera ante un ataque inminente y cuando hay una amenaza fundada de una ataque inminente por parte de
otro Estado. Esto dependerá de los datos que se tienen.
✓ Amenaza cierta (no meras sospechas)
✓ Ataque armado inminente

Es un tema discutido porque la legítima defensa anticipada puede dar pie a situaciones confusas. En muchos
casos se ha llamado en juego este concepto para justificar intervenciones militares en el territorio de otro
Estado. Por ejemplo, Rusia justifica ataques en Siria para evitar que los terroristas realicen ataques → Este caso
podría ser “legitimo” porque existía consentimiento por parte de Siria. Pero en otros casos no siempre los
Estados que intervienen cuentan con el consentimiento del Estado intervenido.

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 Beatriz Fierro

Es un problema interpretativo: entender qué es una amenaza cierta o ataque inminente puede ser difícil en la
realidad. Este problema justifica el rechazo de la doctrina de la legítima defensa preventiva.

Es muy criticado porque no hay fundamento en la Carta de la ONU ni en la costumbre internacional.

2. Acción coercitiva (Se contempla bajo Cap. VII y VIII de la Carta de la ONU)

Art. 24: A fin de asegurar acción rápida y eficaz por parte de las Naciones Unidas, sus Miembros confieren al
Consejo de Seguridad la responsabilidad primordial de mantener la paz y la seguridad internacionales, y
reconocen que el Consejo de Seguridad actuá a nombre de ellos al desempeñar las funciones que le impone
aquella responsabilidad. *El Consejo de Seguridad de la ONU (órgano) tiene la tarea de restablecer la paz y
seguridad nacional.

La Carta de la ONU provee un sistema de seguridad colectiva. Se dijo que se estaba prohibiendo el uso de la
fuerza, pero admiten que se puede recurrir a la fuerza armada para perseguir intereses de carácter común,
restablecer la paz, salvaguardar la seguridad internacional. La finalidad es que se puedan utilizar medidas
coercitivas que también implican el uso de la fuerza armada, pero hay un consentimiento en la comunidad
internacional acerca del uso de estas medidas coercitivas. Se quiere evitar que un Estado decida reaccionar o
castigar a otro Estado con la guerra.

El Consejo de Seguridad de la ONU tiene esta responsabilidad de mantener y restablecer la paz y la seguridad
internacionales. Este órgano puede desempeñar la funcion de acción coercitiva utilizando ciertas medidas
establecidas en el Art. 40 y 41.

Art. 39: El Consejo de Seguridad determinará la existencia de toda amenaza a la paz, quebrantamiento de la
paz o acto de agresión y hará recomendaciones o decidirá que medidas serán tomadas de conformidad con los
Artículos 41 y 42 para mantener o restablecer 1a paz y la seguridad internacionales

✓ Medidas que no implican el uso de la fuerza → Art. 40: El Consejo de Seguridad podrá decidir qué medidas
que no impliquen el uso de la fuerza armada han de emplearse para hacer efectivas sus decisiones, y podrá
instar a los Miembros de las Naciones Unidas a que apliquen dichas medidas, que podrán comprender la
interrupción total o parcial de las relaciones económicas y de las comunicaciones ferroviarias, marítimas,
aéreas, postales, telegráficas, radioeléctricas, y otros medios de comunicación, así como la ruptura de
relaciones diplomáticas.

✓ Medidas que implican el uso de la fuerza → Art. 41: Si el Consejo de Seguridad estimare que las medidas
de que trata el Artículo 41 pueden ser inadecuadas o han demostrado serlo, podrá ejercer, por medio de
fuerzas aéreas, navales o terrestres, la acción que sea necesaria para mantener o restablecer la paz y la
seguridad internacionales. Tal acción podrá comprender demostraciones, bloqueos y otras operaciones
ejecutadas por fuerzas aéreas, navales o terrestres de Miembros de las Naciones Unidas.

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 Beatriz Fierro

Medidas que implican el uso de la fuerza armada:

La ONU no dispone de un ejercito propio, sino que se apoya en sus Estados miembros. La Carta de la ONU
señalaba que los estados miembros tenían que celebrar convenios especiales con la ONU para suministrar sus
ejércitos, entregarlos al Consejo de Seguridad.

Art. 43:
1) Todos los Miembros de las Naciones Unidas, con el fin de contribuir al mantenimiento de la paz y la
seguridad internacionales, se comprometen a poner a disposición del Consejo de Seguridad, cuando éste
lo solicite, y de conformidad con un convenio especial o con convenios especiales, las fuerzas armadas, la
ayuda y las facilidades, incluso el derecho de paso, que sean necesarias para el propósito de mantener la
paz y la seguridad internacionales.
2) Dicho convenio o convenios fijarán el número y clase de las fuerzas, su grado de preparación y su ubicación
general, como también la naturaleza de las facilidades y de la ayuda que habrán de darse.
3) El convenio o convenios serán negociados a iniciativa del Consejo de Seguridad tan pronto como sea
posible; serán concertados entre el Consejo de Seguridad y Miembros individuales o entre el Consejo de
Seguridad y grupos de Miembros, y estarán sujetos a ratificación por los Estados signatarios de acuerdo
con sus respectivos procedimientos constitucionales.

Lo que pasó es que el hecho de perder el mando sobre sus ejércitos no les gustó mucho. Estos Convenios
especiales nunca fueron celebrados, parte de la carta de la ONU que nunca llegó a ser aplicada en la realidad.
Por lo tanto, se pasó a un tercer mecanismo que no está previsto explícitamente por la Carta de la ONU.

3. Acción autorizada por el Consejo de Seguridad (No prevista por la Carta ONU):
No está previsto explícitamente por la Carta de la ONU, pero sin embargo se ha utilizado y considerado
conforme a la Carta porque persigue el espíritu del sistema de seguridad colectivo. Que el uso de la fuerza fuera
admitido es solo para tutelar el bien común.

El Consejo de Seguridad no dispone de un ejército, pero autoriza a los Estados miembros para que ellos puedan
intervenir militarmente en otro Estado cuando realmente haya una situación que lo amerita. Las autorizaciones
para hacer el uso de la fuerza, por parte del Consejo de Seguridad hacen referencia genérica al Capítulo VII de
la Carta, pero en estricto rigor no se están aplicando los artículos de la Carta.

Preámbulo Carta ONU: “(…) A asegurar, mediante la aceptación de principios y la adopción de métodos, que
no se usará la fuerza armada sino en servicio del interés común”.

Ejemplos: Resolución 678 del Consejo de Seguridad; se utilizó esta alternativa en los años 50 en la guerra de
Corea. También se utilizó en el caso de intervención de Irak cuando invadió Kuwait.

El Consejo de Seguridad generalmente usa primero medidas que no requieren fuerza, pero no es excluyente
que se utilice después la fuerza.

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 Beatriz Fierro

No son medidas coercitivas “institucionales” de la ONU

a) Acción coercitiva unilateral organismos regionales. Artículo 53: 1. El Consejo de Seguridad utilizará dichos
acuerdos u organismos regionales, si a ello hubiere lugar, para aplicar medidas coercitivas bajo su autoridad.
Sin embargo, no se aplicarán medidas coercitivas en virtud de acuerdos regionales o por organismos regionales
sin autorización del Consejo de Seguridad.

Si la OTAN quiere intervenir para apoyar a un estado miembro atacado, no lo puede hacer, solo si es legítima
defensa o si su acción es autorizada por el Conejo de Seguridad.

b) Las operaciones de mantenimiento de la paz (cascos azules) no implican el uso de la fuerza. Son instituciones
muy limitadas en las que pueden utilizar fuerza porque no constituyen una intervención. Son enviados donde
hay situaciones muy agitadas, como conflictos internos en algun país e intentan mantener la paz.

Supuestos discutidos.

1. Protección de nacionales en el extranjero (intervención armada finalizada al rescate).

Es una acción de fuerza armada limitada que tiene una finalidad precisa: conseguir la liberación de nacionales
de un Estado que se encuentran secuestrados en otro Estado. Se consideran rehenes en otro Estado.

En los años 70 un avión partió de Atenas hacia Israel y fue secuestrado por unos terroristas con todos los
pasajeros y aterrizaron en Uganda. Después de que aterrizaron, los pasajeros no judíos fueron liberados y los
judíos estuvieron secuestrados una semana. Los judíos eran rehenes en el territorio de Uganda por un grupo
terrorista. Se debió intervenir Uganda por parte de Israel para conseguir la liberación de los pasajeros.

La postura de la doctrina al respecto es la licitud de estas operaciones. Sin embargo, la posición de otros, como
la doctrina española es diferente porque sostienen que al ser una intervención armada en realidad se está
haciendo un uso prohibido de la fuerza armada. La jurisprudencia de la Corte Internacional de Justicia no se ha
manifestado sobre la licitud de este tipo de intervención armada. Por lo tanto, no hay una práctica consolidada
ni tampoco hay una postura pacifica en la jurisprudencia y en la doctrina.

Personal Diplomático y Consular de los Estados Unidos en Teherán, CIJ 1980: “La realización de una operación
en estas circunstancias, cualesquiera que sean sus motivos, es propia para perjudicar el respeto a la solución
judicial en las relaciones internacionales”.

2. Intervención armada con fines humanitarios.

Un Estado interviene en otro Estado para tutelar la población de ese Estado. Es la situación que se dió en
Afghanistan. Se busca proteger población de un Estado, por ejemplo de:
✓ Violaciones masivas, muy graves y reiteradas de DDHH.
✓ Inutilidad medios diplomáticos.
✓ Incumplimiento de las resoluciones Consejo de Seguridad.

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 Beatriz Fierro

✓ Acción colectiva (no solo un Estado). Que sea hacia el interés común, no una intervención unilateral de un
Estado.
✓ Es legitima siempre y cuando no exista oposición por parte de miembros ONU.

Se ha utilizado para respaldar las operaciones de fuerzas armadas de algunos Estados en el territorio de otro
Estado. Sin embargo, no se considera una excepción consolidada del uso de la fuerza porque esta práctica no
es generalizada ni uniforme, además tiene de suscitar rechazo por la doctrina internacional, por la
jurisprudencia internacional y por algunos Estados.

Documento final de la Cumbre Mundial 2005, Jefes de Estado y de gobierno: “La responsabilidad de proteger:
La aceptación clara e inequívoca de todos los gobiernos de la responsabilidad colectiva internacional de
proteger a las poblaciones del genocidio, los crímenes de guerra, la depuración étnica y los crímenes de lesa
humanidad. La disposición a tomar medidas colectivas de manera oportuna y decisiva para tal fin, por conducto
del Consejo de Seguridad, cuando los medios pacíficos demuestren ser inadecuados y las autoridades
nacionales no lo estén haciendo manifiestamente”.

En los últimos años se ha discutido las intenciones de Rusia de intervenir en el territorio de Ucrania. Hay algunos
casos en que se interviene por razones humanitarias, pero bajo otros supuestos que si hacen licita la
intervención.

3. Medidas de autotutela
a) Represalias: contempla medidas que implican el uso de la fuerza. Generalmente son una respuesta a un
acto aislado de represión. Por ejemplo, en el caso de conflictos armados entre Estados y uno mata a un
soldado de otro; el otro como represalia puede adoptar otra forma que implica la fuerza. Estas ya no
debieran ser permitidas, a menos que sean adoptadas en el ejercicio de la legítima defensa o cuando se
trata de represalias no armadas porque rige la prohibición del uso de la fuerza, salvo las excepciones
consolidadas.

b) Retorsiones: consiste en “pagar con la misma moneda” y también se prohíbe el uso de la fuerza. Por
ejemplo, un Estado expulsa a 6 diplomáticos y otro Estado que los envió expulsa 6 diplomáticos también.

c) Contramedidas: consisten en medidas pensadas para compensar un daño causado, por ejemplo, un
embargo económico. No necesariamente respetan el requisito de proporcionalidad y no necesariamente
implican el uso de la fuerza. Se utilizan en el marco de las relaciones diplomáticas. Art. 50 (responsabilidad
internacional de los Estados): 1. Las contramedidas no afectarán: a) la obligación de abstenerse de recurrir
a la amenaza o al uso de la fuerza, como está enunciada en la Carta de las Naciones Unidas.

4. legítima defensa y terrorismo.

El fin de la legítima defensa es frenar un ataque inminente o que se está desarrollando. Pero en el caso de
terroristas ¿sus actos son imputables a un Estado es legítima defensa o represalia? Es una situación compleja
porque no son funcionarios del Estado que eventualmente es intervenido y sus actos no se imputan a un Estado
preciso. Estamos fuera de una relación entre Estados, sino que la relación es entre un Estado que debe ser

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 Beatriz Fierro

intervenido; el Estado que quiere intervenir y el grupo de terroristas. Tenemos la prohibición del uso de la
fuerza por lo tanto un Estado no puede entrar en el territorio de otro, salvo con el consentimiento de dicho
Estado o con el visto bueno del Consejo de Seguridad y tampoco se justifica esta situación con la legítima
defensa.

Ejemplo: algunas situaciones en que Irak autorizó a aviones británicos para que entraran y realizaran
bombardeos en Irak. El Parlamento Británico dice que por consentimiento de Irak pueden entrar en el territorio
de Irak, pero ello no significa que puedan entrar en el gobierno Siriano, pues no contaban con su
consentimiento. Entonces podemos ver que cuando ciertos Estados tratan de crear una nueva excepción a la
prohibición del uso de la fuerza; en la práctica estatal hay prácticas muy cautelosas y prudentes al respecto.

Hay parte que la doctrina que la legitima defensa anticipada podría estar justificada. Hay también otros
problemas que complican este tipo de intervenciones, el hecho que los terroristas no son el ejercito ni las
fuerzas armadas, no son funcionarios de un Estado en que intervienen. Sus actos no son atribuibles a un Estado
preciso, por ende, salimos de esta relación donde si un Estado me ataca yo respondo, porque este grupo
terrorista no un Estado ni pertenecen a otro.

LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES (OOII)

Forma de cooperación entre Estados creadas por los Estados. Pueden ser:
a) No gubernamentales: existen entidades internacionales que, sin embargo, no son gubernamentales. Ej. ONG.
b) Gubernamentales: son organizaciones que constituyen formas de cooperación permanente entre los estados
y son creadas por los Estados.**

Sobre todo en el siglo XX comenzaron a tener una participación más amplia. Cuando comienzan a surgir se platean
las siguientes preguntas ¿Las organizaciones internacionales (gubernamentales) tienen personalidad jurídica? ¿Son
sujetos de derecho internacional? Estas preguntas fueron contestadas por la CIJ, en razón del asesinato de
Bernadotte (miembro de la ONU) en Israel por extremistas juristas. Aquí la ONU se preguntó si podía demandar a
Israel para solicitar la reparación de los daños sufridos por su funcionario ¿Posee la ONU la capacidad para presentar
contra el gobierno de iure o de facto responsable una reclamación internacional a fin de obtener la reparación de
los perjuicios causados?

Opinión consultiva sobre la Reparación de Daños Sufridos al Servicio de las Naciones Unidas.
Para cumplir con los fines consagrados en los tratados constitutivos, las organizaciones necesariamente tienen
atribuciones y derechos en el DI. O sea, se le reconoce personalidad en el plano internacional, esto no significa
equipararla a los estados.

A través de la historia, el desarrollo del derecho internacional ha sido influido por los requerimientos de la vida
internacional, y la creciente y progresiva acción colectiva de los Estados ha dado lugar a ciertas instancias de acción
en el plano internacional, que llevan a cabo ciertas entidades que no son Estados. Este desarrollo ha culminado en
el establecimiento, en junio de 1945, de una organización internacional cuyos propósitos y principios están

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 Beatriz Fierro

especificados en la Carta de las Naciones Unidas. Pero para alcanzar estos fines es indispensable que se le atribuya
personalidad internacional.

En opinión de la Corte, la intención ha sido que la Organización ejerza y posea, y efectivamente ejerce y posee,
funciones y derechos que sólo se pueden explicar sobre la base de su posesión de una amplia personalidad
internacional y de la capacidad que tiene de operar en un plano internacional. En el momento actual es el prototipo
de organización internacional, y no podría llevar a cabo los propósitos de sus fundadores si se le negara su
personalidad internacional. Debe reconocerse que sus Miembros, al haberla dotado de ciertas funciones, con las
correlativas obligaciones y responsabilidades le han otorgado la competencia requerida para hacer posible que esas
funciones se pueden realizar.

De acuerdo con esto, la Corte ha llegado a la conclusión que la Organización es una persona internacional. Esto no
es lo mismo que decir que ella sea un Estado, lo que ciertamente no es, o que su personalidad jurídica y sus derechos
y obligaciones sean los mismos que los de un Estado. Menos aún se puede decir que sea un “super-estado”,
cualquiera sea el significado de esta expresión. Lo que sí significa es que ella es sujeto de derecho internacional,
capaz de tener derechos y obligaciones internacionales, y que tiene la capacidad de hacer respetar sus derechos
mediante demandas internacionales.

Las OOII son autónomas, gozan de derechos y tienen obligaciones, y la extensión de estos depende de tratados
constitutivos. Las organizaciones son limitadas, se rigen según la atribución.

Requisito para la personalidad jurídica de las OOII.

1. Asociación permanente de Estados, que persigue un objeto lícito y que tiene determinados órganos
2. A la organización internacional, el tratado constitutivo otorga facultades que puede ejercer en el ámbito
internacional
3. Voluntad propia.

Características:
1. Interestatal
2. Participación voluntaria
3. Sistema permanente de órganos (continuidad)
4. Voluntad autónoma
5. Competencia propia (principio de atribución)
6. Financiamiento por contribuciones

Tipos:
1.
o Universales: ONU
o Restringidas: OEA.
2.
o Competencia general
o Competencia especial

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 Beatriz Fierro

Principio de especialidad o de atribución:

No son sujetos “plenos” (como los Estados). Tiene importancia el tratado constitutivo porque éste define, directa
o indirectamente, las facultades, funciones, órganos, competencias, capacidad. No todas las OOII son iguales.

Atributos de la OOII:
1. Capacidad de celebrar tratados: Convención de Viena sobre el Derecho de los Tratados celebrados entre
Estados y Organizaciones Internacionales o entre Organizaciones Internacionales (1986), no en vigor. La
capacidad de una organización internacional para celebrar tratados se rige por las reglas de esa organización.
2. Derecho de legación activa y pasiva: no se pide legitimación activa y pasiva ante la CIJ, solo resuelve
controversias jurídicas entre Estados.
3. Privilegios e inmunidades: La Organización gozará, en el territorio de cada uno de sus Miembros, de los
privilegios e inmunidades necesarios para la realización de sus propósitos. Los representantes de los Miembros
de la Organización y los funcionarios de esta gozarán asimismo de los privilegios e inmunidades necesarios para
desempeñar con independencia sus funciones en relación con la Organización.
4. Locus standi (demandar) ante los tribunales internacionales. *Ante la CIJ no proceden entre un Estado contra
una OOII (solo se aceptan entre Estados).
5. Responsabilidad: Si la OOII tiene personalidad jurídica puede incurrir en responsabilidad y puede ser llamado a
reparar eventuales hechos ilícitos. Ej. Cuando la ONU cometió violaciones internacionales debió responder por
estos.

Poderes implícitos:
Las facultades de cada OOII son indicadas en el tratado constitutivo, pero existen poderes implícitos que no están
expresamente previstos en el tratado constitutivo. Son necesarios para el cumplimiento de sus obligaciones.
Además, de las facultades expresamente conferidas por el tratado constitutivo, la organización tiene estos poderes
y facultades para conseguir los fines que en virtud del tratado constitutivo debe cumplir.

“Según el derecho internacional, debe estimarse que la Organización tiene los poderes que, si bien no están
establecidos expresamente en la Carta, han sido conferidos a ella por necesaria implicación como los necesarios
para el desarrollo de sus obligaciones”. (Opinión consultiva. Reparación de Daños Sufridos al Servicio de las
Naciones Unidas, CIJ, 1949).

Ejemplo: Tratado de funcionamiento de la UE. Art. 352): Cuando se considere necesaria una acción de la Unión en
el ámbito de las políticas definidas en los Tratados para alcanzar uno de los objetivos fijados por éstos, sin que se
hayan previsto en ellos los poderes de actuación necesarios a tal efecto, el Consejo adoptará las disposiciones
adecuadas por unanimidad, a propuesta de la Comisión y previa aprobación del Parlamento Europeo.

Estructura de cada OOII: Puede ser muy variada, pero de forma general se constituye en:
a) Órganos de participación plenaria de los Estados miembros
b) Órganos ejecutivo
c) Órganos administrativos
d) Órganos judiciales: ONU – UE.
e) Órganos técnicos y económicos.

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ORGANIZACIÓN DE LAS NACIONES UNIDAS (ONU).

Predecesor: Sociedad de las Naciones,

- Fundación: 1919.
- Fin: Promover la cooperación internacional y alcanzar la paz y seguridad internacional.
- 3 órganos: Consejo, Asamblea y Secretaría General.
- Tuvo escasa participación, por lo tanto, no fue un éxito y fracasó. La ONU actualmente tiene 193 miembros y
la Sociedad de las Naciones no llegó a los 60 miembros. Además, los miembros de la Sociedad eran su mayoría
Europeos; ni siquiera EEUU fue miembro.

Etapas
- Carta Atlántico (1941): Roosevelt (USA) y Churchill (Reino Unido) se encuentran y redactan la Carta del
Atlántico. Llegaron a la conclusión de que era necesaria una organización sólida y estable que tuviera por objeto
prevenir amenazas a la seguridad y paz internacional. “Creen ellos que todas las naciones del mundo, material
y espiritualmente, deberán renunciar al uso de la fuerza. Puesto que no se podrá asegurar la paz futura mientras
haya naciones que continúen empleando armas terrestres, navales o aéreas con fines bélicos fuera de sus
fronteras, creen ellos que mientras no se establezca un sistema más estable y amplio de seguridad general, se
impone el desarme de tales naciones. Ayudarán también, y alentarán, cualesquiera otras medidas prácticas que
alivien a los pueblos que aman la paz del peso aplastante de los armamentos”.
- Declaración Moscú (1943): Interviene la URSS, Estados Unidos y Alemania.
- Conferencia Teherán (1943): Comienzan a negociar en plena Segunda Guerra Mundial.
- Conferencias Dumbarton Oaks (1944): Se juntaron expertos en leyes y derecho para fijar los lineamientos de lo
que sería la Carta de la ONU.
- Conferencia Yalta (1945): Se junta Stalin, Churchill y Roosevelt. El problema a finales de la Segunda Guerra
Mundial era mantener el orden post guerra. Fue el momento en que se fijaron ciertas reglas, por ejemplo, se
plasma el derecho de veto. En esta conferencia se convoca a una conferencia entre los delegados de distintos
Estados en San Francisco.
- Conferencia de San Francisco (25.04-26.06.1945): después de dos meses de negociaciones, fue firmada la Carta
de la ONU.

Las conferencias fueron más para redactar un posible texto y fueron el fruto de los trabajos de internacionalistas,
más que los jefes de Estado.

Carta de la ONU
Fue un proceso largo y fue firmada 26 de junio de 1945 en San Francisco, al terminar la Conferencia de las Naciones
Unidas sobre Organización Internacional, y entró en vigencia el 24 de octubre 1945.

Es un tratado multilateral de rango “constitucional” y tiene primacía; caracteristicas que la diferencian de los demás
tratados multilaterales.

✓ “Oponible” a terceros Estados. La Carta de la ONU crea obligaciones para terceros: Art. 2, 6: “La Organización
hará que los Estados que no son Miembros de las Naciones Unidas se conduzcan de acuerdo con estos

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Principios en la medida que sea necesaria para mantener la paz y la seguridad internacionales”. Se considera
una excepción al principio de no obligatoriedad del tratado para terceros Estados. Indirectamente puede crear
obligaciones para terceros Estados y estos deberían seguir por lo menos los principios que la Carta establece.
En realidad, esto es algo más abstracto porque hoy en día lo que está contemplado en la Carta de la ONU se
consideran principios generales del DIP.

✓ Rango superior respecto otros tratados. Siempre se aplica primero la carta de la ONU, y si entra en conflicto
con un tratado o Estado miembros, los Estados miembros siempre deben cumplir primero con las obligaciones
contraídas en virtud de la Carta. Art. 103: En caso de conflicto entre las obligaciones contraídas por los
Miembros de las Naciones Unidas en virtud de la presente Carta y sus obligaciones contraídas en virtud de
cualquier otro convenio internacional, prevalecerán las obligaciones impuestas por la presente Carta.

✓ Procedimientos rígidos para su reforma/revisión: Para modificar el texto es necesario un proceso más riguroso:
2/3 partes de los miembros. Art. 108: “Las reformas a la presente Carta entrarán en vigor para todos los
Miembros de las Naciones Unidas cuando hayan sido adoptadas por el voto de las dos terceras partes de los
miembros de la Asamblea General y ratificadas, de conformidad con sus respectivos procedimientos
constitucionales, por las dos terceras partes de los Miembros de las Naciones Unidas, incluyendo a todos los
miembros permanentes del Consejo de Seguridad”.

Propósitos de la ONU
1. Mantener la paz y la seguridad internacional: esto permite al Consejo de Seguridad autorizar acciones que
implican el uso de la fuerza.
2. Fomentar relaciones de amistad.
3. Cooperación internacional.

Principios (Art 2).

1. Igualdad soberana.
2. Cumplimiento buena fe de las obligaciones: aplicado al cumplimiento de los tratados.
3. Arreglo pacífico controversias.
4. Prohibición amenaza o uso de la fuerza.
5. No intervención.

Estados miembros de la ONU

Es una organización con vocación universal, lo que significa que todos los Estados podrían ser parte de la ONU.
✓ Miembros originarios: son los que firmaron en 1945, desde que se creó. Ej. Chile.
✓ Miembros admitidos: son los que se adhirieron posteriormente. Ej. Alemania.

Art. 4:
1) “Podrán ser Miembros de las Naciones Unidas todos los demás Estados amantes de la paz que acepten las
obligaciones consignadas en esta Carta, y que, a juicio de la Organización, estén capacitados para cumplir dichas
obligaciones y se hallen dispuestos a hacerlo.

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2) La admisión de tales Estados como Miembros de las Naciones Unidas se efectuará por decisión de la Asamblea
General a recomendación del Consejo de Seguridad.

Requisitos para ser miembro:

✓ Ser Estado;
✓ Ser amante de la paz;
✓ Aceptar las obligaciones de la Carta;
✓ Estar capacitado para cumplir con esas obligaciones;
✓ Estar dispuesto a cumplirlas.

Admisión de miembros
La admisión de tales Estados como Miembros de las Naciones Unidas se efectuará por decisión de la Asamblea
General a recomendación [favorable] del Consejo de Seguridad”.
✓ Asamblea General: 2/3 miembros presentes y votantes.
✓ Consejo de Seguridad: recomendación favorable.

Querella de las admisiones: Los miembros permanentes del Consejo de Seguridad pueden bloquear el ingreso de
un Estado a las Naciones Unidas. Este es el caso de palestina, en que es solo un Estado observador porque USA
bloquea su ingreso.

Suspensión y expulsión:
- Art. 5: Todo Miembro de las Naciones Unidas que haya sido objeto de acción preventiva o coercitiva por parte
del Consejo de Seguridad podrá ser suspendido por la Asamblea General, a recomendación del Consejo de
Seguridad, del ejercicio de los derechos y privilegios inherentes a su calidad de Miembro. El ejercicio de tales
derechos y privilegios podrá ser restituido por el Consejo de Seguridad.
- Art. 6: Todo Miembro de las Naciones Unidas que haya violado repetidamente los Principios contenidos en esta
Carta podrá ser expulsado de la Organización por la Asamblea General a recomendación del Consejo de
Seguridad.

Observadores permanentes:
Además de tener Estados miembros, hay entidades que pueden observar las sesiones de la Asamblea General sin
derecho a voto. Ejemplos:
- Santa Sede
- Palestina
- Organizaciones intergubernamentales, como la Unión Europea.
- Otras entidades no gubernamentales, como la Cruz Roja.

Órganos de la ONU:
1. Asamblea general: participan todos los miembros. Se asocia con un parlamento. Es el órgano deliberante.
2. Consejo de Seguridad: 15 miembros, es limitado. Es el órgano ejecutivo.
3. Consejo Económico Social
4. Consejo Administración Fiduciaria

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5. Corte Internacional de Justicia.

6. Secretaria: órgano administrativo.

Los primeros 4 son órganos intergubernamentales, en el sentido de que las personas que están en esos órganos
representan a los Estados. Además, existen otros órganos subsidiarios.

1. Asamblea general.
✓ Órgano deliberativo
✓ Único órgano plenario
✓ Competencia general
✓ Convocación: sesiones ordinarias anuales/extraordinarias
✓ Varias comisiones.

¿Cómo se vota en la AG? El Art. 18 nos da la respuesta:

1) Cada Miembro de la Asamblea General tendrá un voto.
2) Las decisiones de la Asamblea General en cuestiones importantes se tomarán por el voto de una mayoría
de dos tercios de los miembros presentes y votantes. Estas cuestiones comprenderán: las
recomendaciones relativas al mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales, la elección de los
miembros no permanentes del Consejo de Seguridad (…) la admisión de nuevos Miembros a las Naciones
Unidas, la suspensión de los derechos y privilegios de los Miembros, la expulsión de Miembros, y las
cuestiones presupuestarias.
3) Las decisiones sobre otras cuestiones, incluso la determinación de categorías adicionales de cuestiones que
deban resolverse por mayoría de dos tercios se tomará por la mayoría de los miembros presentes y
votantes

Competencia
a) General: La Asamblea General puede ver temas muy variados, como por ejemplo, sobre derechos
humanos, prohibición del uso de la fuerza o expropiaciones.
- Art. 10: La Asamblea General podrá discutir cualesquier asuntos o cuestiones dentro de los límites de
esta Carta o que se refieran a los poderes y funciones de cualquiera de los órganos creados por esta
Carta, y salvo lo dispuesto en el Artículo 12 podrá hacer recomendaciones sobre tales asuntos o
cuestiones a los Miembros de las Naciones Unidas o al Consejo de Seguridad o a éste y a aquéllos.
- Art.12: 1. Mientras el Consejo de Seguridad esté desempeñando las funciones que le asigna esta Carta
con respecto a una controversia o situación, la Asamblea General no hará recomendación alguna sobre
tal controversia o situación, a no ser que lo solicite el Consejo de Seguridad.

b) Específica: Algunos ejemplos; admisión, reforma; elección de los jueces de la CIJ, aprobación del
presupuesto, nombramiento del Secretario General, recomendaciones mantenimiento paz (acciones
coercitivas→ CDS), fomento cooperación internacional, desarrollo derecho internacional y codificación, y
solución pacífica de las controversias.

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c) Excepcional. Unión Pro Paz: “Si el Consejo de Seguridad, por falta de unanimidad entre sus miembros
permanentes, deja de cumplir con su responsabilidad primordial de mantener la paz y la seguridad
internacionales en todo caso en que resulte haber una amenaza a la paz, un quebrantamiento de la paz o
un acto de agresión, la Asamblea General examinará inmediatamente el asunto, con miras a dirigir a los
miembros recomendaciones apropiadas para la adopción 'de medidas colectivas, inclusive, en caso de
quebrantamiento de la paz o acto de agresión, el uso de fuerzas armadas cuando fuere necesario, a fin de
mantener o restaurar la paz y la seguridad internacionales” (Resolución N°377 del 3 de noviembre de 1950).
En esta situación la Asamblea General se empoderó, procedió a ejercer la potestad de velar por la seguridad
internacional y la paz mundial. Fue una suerte de toma de las funciones de Consejo de Seguridad.

Valor de las resoluciones

Resoluciones no vinculantes (Art. 13), por lo tanto, no tienen valor de derecho. resoluciones no vinculantes
pueden tener objetos jurídicos importantes: cumplirse de buena fe, responsabilidad, etc.

Sin embargo, hay resoluciones de la Asamblea General que son vinculantes. Se consideran excepciones:
a) Las decisiones sobre cuestiones presupuestarias.
b) Las decisiones sobre admisión de miembros.
c) Reforma/revisión Carta.
d) Las elecciones (cargos ONU).

2. Consejo de seguridad
Es un órgano intergubernamental restringido y ejecutivo.

Miembros
✓ 5 miembros permanentes: Rusia, Estados Unidos, Reino Unido, Francia, China (grandes ganadores de la
Segunda Guerra Mundial).
✓ 10 miembros que se eligen periódicamente por grupos regionales.

Sistema de votación
Art. 27:
1) Cada miembro del Consejo de Seguridad tendrá un voto.
2) Las decisiones del Consejo de Seguridad sobre cuestiones de procedimiento serán tomadas por el voto
afirmativo de 9 miembros.
3) Las decisiones del Consejo de Seguridad sobre todas las demás cuestiones serán tomadas por el voto
afirmativo de 9 miembros, incluso los votos afirmativos de todos los miembros permanentes.

Derecho de veto: los 5 miembros permanentes tienen derecho a veto y consiste en que cuando alguno de esos
miembros vota en contra de una resolución (rechaza), ésta no podrá ser adoptada porque requiere de los
votos afirmativos de todos los miembros permanentes. Ausencia o abstención no es veto.

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Por ejemplo, Siria tiene a un aliado fuerte en el Consejo de Seguridad: Rusia. En varias ocasiones se propuso la
adopción de determinadas resoluciones que no favorecían a Siria por lo que siempre votó en contra de esas
resoluciones y por ende estas nunca fueron aprobadas.

Producto del derecho de veto, hay todo un juego de poder que impide que efectivamente el Consejo de
Seguridad pueda desempeñar de manera efectiva su rol. Es por eso que cerca de los años 50 la Asamblea
General se cansó de esta situación y adoptó la resolución Unión Pro Paz. Se extralimitó en el ámbito de sus
competencias; conducta que se encuentra justificada por la inercia del Consejo de Seguridad. Se encuentra
lejano de la realidad actual. Se le ha criticado varias veces al Consejo de Seguridad por lo mismo: donde se
espera su intervención, pero por este juego de poder se mantiene inoperante o adopta resoluciones que no
se esperaban.

La Carta habla de “votos afirmativos” por lo que deja entender que todos los estados miembros permanentes
debieran votar a favor de la resolución para que esta sea aprobada.

Con el andar del tiempo, en la práctica se ha aceptado que, en caso de ausencia o abstención de un Estado
miembro permanente, si todos los demás Estados miembros permanentes votan a favor, igual la resolución se
considerará aprobada.

Competencia:
Art. 24: A fin de asegurar acción rápida y eficaz por parte de las Naciones Unidas, sus Miembros confieren al
Consejo de Seguridad la responsabilidad primordial de mantener la paz y la seguridad internacionales, y
reconocen que el Consejo de Seguridad actúa a nombre de ellos al desempeñar las funciones que le impone
aquella responsabilidad.

Art 25: Los Miembros de las Naciones Unidas convienen en aceptar y cumplir las decisiones del Consejo de
Seguridad de acuerdo con esta Carta

Art. 39: El Consejo de Seguridad determinará la existencia de toda amenaza a la paz, quebrantamiento de la
paz o acto de agresión y hará recomendaciones o decidirá que medidas serán tomadas de conformidad con los
Artículos 41 y 42 para mantener o restablecer la paz y la seguridad internacionales.

Art. 41: El Consejo de Seguridad podrá decidir qué medidas que no impliquen el uso de la fuerza armada han
de emplearse para hacer efectivas sus decisiones, y podrá instar a los Miembros de las Naciones Unidas a que
apliquen dichas medidas, que podrán comprender la interrupción total o parcial de las relaciones económicas
y de las comunicaciones ferroviarias, marítimas, aéreas, postales, telegráficas, radioeléctricas, y otros medios
de comunicación, así como la ruptura de relaciones diplomáticas.

Art. 42: Si el Consejo de Seguridad estimare que las medidas de que trata el Artículo 41 pueden ser inadecuadas
o han demostrado serlo, podrá ejercer, por medio de fuerzas aéreas, navales o terrestres, la acción que sea
necesaria para mantener o restablecer la paz y la seguridad internacionales. Tal acción podrá comprender

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demostraciones, bloqueos y otras operaciones ejecutadas por fuerzas aéreas, navales o terrestres de Miembros
de las Naciones Unidas.

Operaciones de mantenimiento de la paz:

Los cascos azules no son el ejército de la ONU.
✓ No pueden hacer uso de la fuerza (solo legítima defensa).
✓ Siempre cuentan con el consentimiento del Estado que las recibe, no son enviadas de forma impositiva.
✓ Deben siempre tener un rol de tercero imparcial ante conflictos internos.

OOII Regionales
- Organización de Estados Americanos (OEA). Carta firmada en 1948 en Bogotá y entró en vigencia en 1951.
- Convención Americana sobre Derechos Humanos, San José de Costa Rica (Chile 1990) → Corte Interamericana
de Derechos Humanos.

LA PERSONA EN EL DERECHO INTERNACIONAL

Tradicionalmente se excluía a la persona (tanto natural como jurídicas) de la categoría de “sujetos del derecho
internacional”. Pero con el pasar del tiempo, la persona comenzó a tener algunos rasgos de la subjetividad
internacional.
✓ Tiene derechos, además de ser beneficiario de algunas normas.
✓ Tiene obligaciones y si no las cumple incurre en responsabilidad.

La persona como beneficiario

1. Protección de los derechos humanos
2. Asistencia consular
3. Estándar internacional
4. Protección diplomática
5. Asilo territorial y diplomático

Protección de los derechos humanos

Protección de las personas de prácticas odiosas:

- Convención sobre la Esclavitud (1926) (ratificada por Chile).
- Convención suplementaria sobre la abolición de la esclavitud, la trata de esclavos y las instituciones y prácticas
análogas a la esclavitud (1956) (ratificada por Chile).
- Convenio sobre el trabajo forzoso(1927)
- Convenio sobre la abolición del trabajo forzoso (1957) (ratificada por Chile).
- Convenio para la represión de la trata de personas y de la explotación de la prostitución ajena (1949)

Hay distintos instrumentos y órganos a cargo del cumplimiento de tratados internacionales sobre DDHH. Hay
niveles:

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1. Sistema universal
✓ Carta ONU.
✓ Declaración Universal de Derechos Humanos (1948).
✓ Pacto de Derechos civiles y políticos (1966).
✓ Pacto de Derechos Sociales, Económicos y Culturales (1966).

En lo universal hay órganos para la protección de los DDHH, que no son jurisdiccionales:
✓ Consejo de la ONU de DDHH
✓ Tiene varios comités, como el comité que vela por cumplimento del Pacto de Derechos civiles y políticos.

Art. 13 Carta ONU: Fomentar la cooperación internacional en materias de carácter económico, social, cultural,
educativo y sanitario y ayudar a hacer efectivos los derechos humanos y las libertades fundamentales de todos,
sin hacer distinción por motivos de raza, sexo.

Art. 55: Promoción de “el respeto al principio de la igualdad de derechos y al de la libre determinación de los
pueblos”.

2. Nivel regional

✓ Interamericano: Comisión Interamericana de Derechos Humanos (1959) + Corte Interamericana de

Derechos Humanos.

En el sistema interamericano un individuo presenta una reclamación contra un Estado ante la comisión, no
directamente ante la Corte. La comisión realiza todo un procedimiento de solución de controversias entre
el Estado y el individuo y eventualmente la comisión demanda al estado ante la Corte Interamericana. Es
importante destacarlo porque muchas veces en la prensa se habla de “Bolivia demanda a Chile ante la Corte
Interamericana” lo cual es incorrecto, ya que quien acude a la Corte es la comisión y el estado. La comisión
ejerce una especie de filtro antes de llegar a la Corte Interamericana.

✓ Europeo: Corte Europea de Derechos Humanos

Agotamiento de recursos internos:

La regla es que cuando hay una vulneración a los derechos humanos es necesario recurrir a los remedios que ofrece
el ordenamiento jurídico de cada Estado, de forma adecuada y conforme a las normas, no solo interponerlos, sino
fundamentarlos y actuar diligentemente (agotamiento de recursos internos). Si no se cumple esta regla la comisión
no admitirá la reclamación.

La persona no tiene acceso a los tribunales internacionales

No hay instancias generales: si una violación de derecho internacional afecta a un individuo, éste no puede reclamar
a nivel internacional; lo puede hacer su Estado. Sin embargo, existen algunas excepciones:
a) Centro Internacional de Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones (CIADI) (entra en vigor en 1966).

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b) Corte Europea de Derechos Humanos: acceso directo de los individuos → sentencias declaratorias y reconocer
una indemnización.
c) Tribunal de Justicia de la Unión Europea.

Protección diplomática
Consiste en el recurso a la acción diplomática o a otro medio de solución pacífica por un Estado que asume, por
derecho propio, la causa de uno de sus nacionales en razón de un perjuicio sufrido por éste como resultado de un
hecho internacionalmente ilícito de otro Estado. Tenemos una persona nacional de un Estado y otro Estado que
incurre en un hecho internacionalmente ilícito que vulnera a la persona causándole un perjuicio y generándole
responsabilidad internacional al Estado. Es la protección que brinda un Estado a su nacional frente a violaciones de
derecho internacional.

Finalidades:
1. Prevenir
2. Hacer cesar
3. Obtener una reparación

*No hay que confundir con asilo diplomático o asistencia consular.

Naturaleza: Derecho propio del Estado, por lo tanto, el Estado tiene un ejercicio discrecional y puede decidir no
ejercer la protección diplomática por diversas razones. Es un derecho al que el Estado puede renunciar y desistirse
de ejercerlo.

Condiciones para su ejercicio exitoso

1. Hecho ilícito a nivel internacional, cometido por un Estado que afecta los derechos (personales o patrimoniales)
de un nacional de otro Estado.
2. Agotamiento de los recursos internos
3. Aceptación de subrogación Estado (se adueña de la eventual indemnización)
4. La victima debe tener la nacionalidad del Estado protector.
 Se discute respeto al momento en que la persona tiene que tener la nacionalidad del Estado protector.
Algunos dicen que la nacionalidad debe existir en el momento en que ocurre el hecho ilícito y perdurar
hasta el momento de presentar la reclamación o hasta el momento en que se concluya un eventual juicio
entre los dos estados. Se tiende a decir que el vínculo debe existir al momento de producirse el hecho ilícito
y continuar hasta que concluya el ejercicio de la protección diplomática.

La nacionalidad
La nacionalidad es un vínculo jurídico que tiene por base un hecho social de arraigo, una solidaridad efectiva de
existencia, de intereses, de sentimientos, junto a una reciprocidad de derechos y deberes. Puede decirse que
constituye la expresión jurídica del hecho de que el individuo al que se le confiere, ya directamente por la ley o por
un acto de autoridad queda, de hecho, más estrechamente vinculado a la población de Estado que se la confiere
que a la de cualquier otro Estado.

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Sobre este tema el DIP no incide mucho, sino que es un asunto más de las reglas internas de cada Estado. El derecho
interno determina la nacionalidad (dominio reservado).

Caso Nottebohm (1955): “Es competencia de Liechtenstein, como Estado soberano, el regular por su propia
legislación la adquisición de su nacionalidad. No cabe determinar si el derecho internacional limita la libertad de
decisión de los Estados en ese dominio (…)”. Aunque la Corte reconozca que cada Estado otorgue la nacionalidad a
ciertas personas bajo distintos criterios, se dijo que en ese caso el vínculo no era efectivo porque en realidad el
vínculo de nacionalidad más efectivo era con Alemania y por lo tanto no podía ser Liechtenstein el Estado que
ejercía la protección diplomática. El vínculo jurídico se genera según los criterios que cada estado determine. Es
derecho de Liechtenstein decidir cómo, cuándo y a quien otorgar su nacionalidad.

Convenio concerniente a determinadas cuestiones relativas a conflictos de leyes de nacionalidad. La Haya, 12 de

abril de 1930: “Corresponde a cada uno de los estados determinar por medio de su legislación quiénes son sus
nacionales” (Art. 1).

¿Por qué es importante la nacionalidad para el Derecho Internacional?

✓ Protección diplomática: el vínculo de nacionalidad debe ser real y efectivo para que sea oponible a los demás
Estados*.
✓ Responsabilidad penal internacional.

Tutela de las personas

✓ Toda persona tiene derecho a una nacionalidad (no privar de forma arbitraria).
✓ Evitar apatridia (personas que nacen sin nacionalidad)
✓ Resolver, en ciertos casos, problemas derivados de la multi nacionalidad.

Modos de ejercicios de la protección diplomática

1. Gestiones diplomáticas (reclamación formal)
2. Medios pacíficos de arreglo de la controversias
3. Prohibición de uso de la fuerza

Límites a la protección diplomática

Convenio CIADI → Art. 27: Ningun Estado Contratante concederá protección diplomática ni promoverá reclamación
internacional respecto de cualquier diferencia que uno de sus nacionales y otro Estado Contratante hayan
consentido en someter o hayan sometido a arbitraje conforme a este Convenio, salvo que este último Estado
Contratante no haya acatado el laudo dictado en tal diferencia o haya dejado de cumplirlo.

Asilo territorial y diplomático

Es la protección que brinda un Estado concedida al nacional de otro Estado “perseguido” por motivos políticos.
Nunca se protege a quien comete un delito o quien realizó alguna conducta contraria a los principios de la ONU.

Se distingue:
1. Asilo diplomático: se concede en los locales acreditados de la misión diplomática.

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2. Asilo territorial: en el territorio estatal del Estado que concede el asilo.

La condición de “asilado” no tiene relación con la calidad de refugiado, quien es el que se escapa de un país por
diferentes motivos, como hambruna, guerra civil, persecución religiosa, por raza, etc.

1. Asilo territorial:
Art. 14, Declaración Universal DDHH:
1) En caso de persecución, toda persona tiene derecho a buscar asilo, y a disfrutar de él, en cualquier país.
2) Este derecho no podrá ser invocado contra una acción judicial realmente originada por delitos comunes o
por actos opuestos a los propósitos y principios de las Naciones Unidas.
 Por ejemplo, una persona que es perseguida y ya tiene una condena por genocidio puede solicitar el
asilo, pero no se le concederá.

Se contempla en:
✓ Convención de Caracas sobre asilo territorial (1954)(Chile no es parte).
✓ Declaración sobre el Asilo Territorial (Resolución AG 1967).

Art. 1.
1) El asilo concedido por un Estado, en el ejercicio de su soberanía, a las personas que tengan justificación
para invocar el artículo 14 de la Declaración Universal de Derechos Humanos, incluidas las personas que
luchan contra el colonialismo, deberá ser respetado por todos los demás Estados.
2) No podrá invocar el derecho de buscar asilo, o de disfrutar de éste, ninguna persona respecto de la cual
existan motivos fundados para considerar que ha cometido un delito contra la paz, un delito de guerra o
un delito contra la humanidad, de los definidos en los instrumentos internacionales elaborados para
adoptar disposiciones respecto de tales delitos.
3) Corresponderá al Estado que concede el asilo calificar las causas que lo motivan.

2. Asilo diplomático o político

Es una institución Americana; es una costumbre regional. Consiste en que una persona perseguida solicita asilo
diplomático y un Estado decide si concederlo o no (no hay obligación de concederlo).

Hay algunas convenciones que lo regulan:

✓ Convención de la Habana de 1928
✓ Convención de Montevideo de 1933, la cual es ratificada por Chile.
✓ Convención de Caracas de 1954.

Requisitos
✓ Conmoción interna (por ejemplo, golde de estado, revolución, etc.).
✓ Amenaza real (vida, integridad)
✓ Local diplomático. Incluye donde está la embajada, pero también la residencia del jefe de la misión
diplomática y bajo ciertas convenciones se incluye también busques de guerra o aviones militares.

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✓ Persecución por motivos o delitos políticos (no delito común). ¿Quién califica la naturaleza del delito? No
hay norma consuetudinaria acerca de la calificación. En la costumbre internacional la regla general es que
no hay ninguna obligación para el estado territorial de otorgar el salvoconducto y de respetar la calificación
hecho por el estado asilante.
o CIJ, Haya de la Torre, derecho de asilo (1950): calificación de Estado asilante no es oponible al Estado
territorial, salvo acuerdos. La CIJ dijo que el Estado territorial no se encuentra obligado a otorgar el
salvoconducto, cuando discrepa de la calificación efectuada por el Estado de la embajada.
o Convención de Caracas (1954):
- Art. IV: Corresponde al Estado asilante la calificación de la naturaleza del delito o de los motivos de
la persecución.
- Art. IX: El funcionario asilante tomará en cuenta las informaciones que el gobierno territorial le
ofrezca para normar su criterio respecto a la naturaleza del delito o de la existencia de delitos
comunes conexos; pero será respetada su determinación de continuar el asilo o exigir el
salvoconducto para el perseguido.

La responsabilidad penal de la persona en el Derecho Internacional

Es la faceta negativa de la subjetividad. Las personas tienen derechos y obligaciones; si no las cumple incurre en
responsabilidad internacional penal).

Tribunal Militar de Nürnberg (1946): “Desde hace tiempo se ha reconocido que el derecho internacional impone
deberes y responsabilidades a los individuos, al igual que a los Estados... los crímenes contra el derecho
internacional son cometidos por hombres, no por entidades abstractas, y sólo mediante el castigo a los individuos
que cometen tales crímenes pueden hacerse cumplir las disposiciones del derecho internacional”

La responsabilidad penal del individuo significa que una persona natural es juzgada por un tribunal internacional
penal. Estamos hablando de procedimientos penales que se desarrollan ante un tribunal internacional penal.

Hay convenciones bajo las cuales, por ciertos crímenes de relevancia internacional, las personas pueden ser
juzgadas por tribunales internos, como los crímenes de piratería en alta mar, trata de esclavos, tráfico de drogas,
genocidio, otras conductas (derecho humanitario) → jurisdicción universal: ejercicio de la jurisdicción penal por
parte de los Estados según el criterio de la universalidad antes las Cortes internas.

Ej. de jurisdicción universal en el derecho interno: Art. 6 COT → “Quedan sometidos a la jurisdicción chilena los
crímenes y simples delitos perpetrados fuera del territorio de la República que a continuación se indican: 7° La
piratería”. Un sujeto puede ser sometido a tribunales internos por un crimen cometido fuera del territorio del
Estado.

Ej. de jurisdicción universal en el derecho internacional:

- IV. Convenio de Ginebra relativo a la protección debida a las personas civiles en tiempo de guerra, 1949 → Art.
146 - Sanciones penales. I. Generalidades (...) 2. Cada una de las Partes Contratantes tendrá la obligación de
buscar a las personas acusadas de haber cometido, u ordenado cometer, una cualquiera de las infracciones
graves, y deberá hacerlas comparecer ante los propios tribunales, sea cual fuere su nacionalidad. Podrá

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también, si lo prefiere, y según las condiciones previstas en la propia legislación, entregarlas para que sean
juzgadas por otra Parte Contratante interesada, si ésta ha formulado contra ella cargos suficientes.
- Convención para la prevención y sanción del delito de genocidio (1948) → Artículo VI Las personas acusadas
de genocidio o de uno cualquiera de los actos enumerados en el artículo III, serán juzgadas por un tribunal
competente del Estado en cuyo territorio el acto fue cometido, o ante la corte penal internacional que sea
competente respecto a aquellas de las Partes contratantes que hayan reconocido su jurisdicción.
- Convención Internacional sobre la Represión y el Castigo del Crimen de Apartheid (1973).

Tribunales penales internacionales en la historia:

✓ Tribunal de Versalles (1919)
✓ Tribunal de Nünberg (1945 – 1946)
✓ Tribunal de Tokio (1946 – 1948)
 Problema: son tribunales que se crean ex post a la comisión del delito.

Tribunales actuales:
✓ Tribunal penal Internacional para Rwanda Tribunales ad hoc creados por el Consejo de Seguridad
✓ Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia sobre situaciones específicas y pasadas.
✓ Corte Penal Internacional *

CORTE PENAL INTERNACIONAL

Fue constituida por medio de un tratado: Estatuto de Roma (1998). Se encuentra ubicada en la Haya. Es una
institución permanente que está facultada para ejercer su jurisdicción sobre personas respecto de los crímenes
más graves de trascendencia internacional.

Estructura:
1. Presidencia
2. Secciones judiciales
3. Fiscalía

Competencia

1. Competencia objetiva:
o Crímenes de genocidio
o Crímenes contra la humanidad
o Crímenes de guerra
o Crímenes de agresión (todavía no ha sido ratificado por Chile).

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 Beatriz Fierro

2. Competencia Subjetiva:
o Se juzgan personas Naturales: No Estados y no personas jurídicas.
o Mayores de 18.
o Sin distinción alguna basada en el cargo oficial; irrelevancia. La CPI juzga a las personas, no a los Estados.
Esta es la distinción entre la CPI y la CIJ.

Art. 27 Estatuto:
1) El presente Estatuto será aplicable por igual a todos sin distinción alguna basada en el cargo oficial. En
particular, el cargo oficial de una persona sea Jefe de Estado o de Gobierno, miembro de un gobierno o
parlamento, representante elegido o funcionario de gobierno, en ningún caso la eximirá de
responsabilidad penal ni constituirá per se motivo para reducir la pena.
2) Las inmunidades y las normas de procedimiento especiales que conlleve el cargo oficial de una persona,
con arreglo al derecho interno o al derecho internacional, no obstarán para que la Corte ejerza su
competencia sobre ella.

Los tribunales internos adoptaron posturas más restringidas que acotaban las inmunidades de jefes de Estado
por distintos criterios:
o Límite temporal: cese del cargo.
o Límite sustantivo: inmunidad no se extiende a ciertos crímenes cometidos “en el cargo”.

El Art. 27 del Estatuto “rompe” con la costumbre internacional. Según el derecho consuetudinario los Jefes de
Estado gozan de:
o Inviolabilidad
o Inmunidad de jurisdicción penal
o Inmunidad de jurisdicción civil
o Ejercicio de funciones en el territorio de otro Estado.

La CPI supera la inmunidad a través del Art. 27 de su Estatuto, ya que actualmente hay varios Jefes de Estado
que están siendo juzgados o investigados, como por ejemplo Maduro, quien fue denunciado a la CPI.

3. Competencia temporal: Irretroactividad. Art. 11: La Corte tendrá competencia únicamente respecto de
crímenes cometidos después de la entrada en vigor del presente Estatuto.

4. Competencia “territorial”: Competencia respecto de los “Estados”.

o Regla general: automática respecto de Estados parte del Estatuto (basta con que el crimen se haya
cometido en el territorio de un Estado parte o que el acusado tenga la nacionalidad de un Estado parte).
o Facultativa respecto Estados no parte (deben aceptar).
o “Extendida” también, en caso de remisión del Consejo de Seguridad.

¿Cómo llega un caso a la atención de la CPI?

1. Sujetos legitimados para promover el ejercicio de la acción penal ante la Corte Penal Internacional.
2. Un caso es sometido a la Corte previa:

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 Beatriz Fierro

o Investigación ex oficio del Fiscal.

o Denuncia al Fiscal por parte de un Estado Parte.
o Remisión al Fiscal por parte del Consejo de Seguridad de la ONU (sea o no el Estado implicado Parte del
Estatuto).

Relación entre la jurisdicción interna y jurisdicción de la Corte Penal Internacional.

La relación se basa en el principio de complementariedad: tendrá carácter complementario de las jurisdicciones
penales nacionales. La CPI no quiere reemplazar la justicia interna, solo complementarla cuando los tribunales
internos no pueden o no quieren juzgar a una determinada persona.

Se activa en los siguientes casos:

✓ Los Estados afectados no pueden o no quieren ejercer su jurisdicción nacional para reprimir los mismos hechos
(falta de disposición o incapacidad).
✓ La jurisdicción nacional se ha ejercido en forma “inadecuada”.

¿Se respeta el principio de complementariedad?

✓ La Corte misma se pronuncia sobre su propia competencia en caso de dudas.
✓ La Corte puede pronunciarse sobre el mismo asunto objeto de una sentencia nacional (el valor de la cosa
juzgada se va perdiendo).

Puede verificarse que la Corte, pese a protestas de un Estado, diga que no ejerció de forma adecuada la jurisdicción
penal por lo que asumirá la tarea de juzgar penalmente a esos autores de crímenes. La Corte por lo general respeta
la cosa juzgada, pero si el proceso fue iniciado de manera equívoca o no fue independiente o imparcial, la Corte
puede intervenir. Esto ha sido considerado contrario a la tutela penal interna, tanto que el TC cuando analizó el
Estatuto de la CPI dijo que se estaba violando el principio de cosa juzgada: se está realizando una prórroga de
jurisdicción no contemplada en el sistema nacional. Finalmente, el TC estableció que el Estatuto de Roma era
inconstitucional por lo que tuvieron que hacer una reforma a la constitución para que Chile reconociera la
jurisdicción de la CPI.

Art. 20: La Corte no procesará a nadie que haya sido procesado por otro tribunal en razón de hechos también
prohibidos en virtud de los artículos 6, 7 u 8 a menos que el proceso en el otro tribunal:
a) Obedeciera al propósito de sustraer al acusado de su responsabilidad penal por crímenes de la competencia de
la Corte; o
b) No hubiere sido instruida en forma independiente o imparcial de conformidad con las debidas garantías
procesales reconocidas por el derecho internacional o lo hubiere sido de alguna manera que, en las
circunstancias del caso, fuere incompatible con la intención de someter a la persona a la acción de la justicia.

Tribunal constitucional, Rol 346. “31º. Que, de todo lo expuesto se desprende que el Estatuto de la Corte Penal
Internacional, al establecer una jurisdicción que puede ser correctiva y sustitutiva de las nacionales, más que
complementar a éstas, está prorrogando a una jurisdicción nueva, no contemplada en nuestro ordenamiento
constitucional, la facultad de abrir procesos penales por delitos cometidos en Chile, lo que importa, por ende, una
transferencia de soberanía que, vulnera en su esencia el artículo 5º, inciso primero, de la Constitución.”.

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 Beatriz Fierro

Reforma constitucional: “Vigesimocuarta: El Estado de Chile podrá reconocer la jurisdicción de la Corte Penal
Internacional en los términos previstos en el tratado aprobado en la ciudad de Roma, el 17 de julio de 1998, por la
Conferencia Diplomática de Plenipotenciarios de las Naciones Unidas sobre el establecimiento de dicha Corte.

RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL DE LOS ESTADOS

Se refiere a que los Estados cuando incurren en violaciones de derechos internacionales no pueden ser juzgados
por tribunales internos. Esto no significa que los estados no puedan ser considerados responsables por su actuar,
pueden ser juzgados por tribunales internacionales.

¿Cuándo los Estados responden internacionalmente?

Se rige por normas consuetudinarias (y tratados) y además existe un proyecto de “Responsabilidad del Estado por
hechos internacionalmente ilícitos” aprobado por la Asamblea General de la ONU en 2001.

Hay dos formas de responsabilidad internacional:

a) Por hechos ilícitos.
b) Por hechos lícitos: cuando un tratado permite ciertas actividades autorizadas por el derecho internacional, pero
sin embargo pueden generar un daño a otro Estado y por ese motivo, a pesar de haber realizado una actividad
lícita, el Estado puede ser llamado a responder.

En Derecho Internacional no existe la distinción entre responsabilidad contractual y extracontractual. Esta

diferencia no existe.

Hay que distinguir las normas de responsabilidad internacional de los Estados y su contenido:
a) Normas primarias: fijan las conductas exigibles de los Estados y su contenido.
b) Normas secundarias: consecuencias del incumplimiento de las reglas primarias.

Noción de responsabilidad internacional de los Estados

Todo hecho internacionalmente ilícito del Estado genera su responsabilidad internacional (Art. 1). La calificación
del hecho del Estado como internacionalmente ilícito se rige por el derecho internacional. Tal calificación no es
afectada por la calificación del mismo hecho como lícito por el derecho interno (Art. 3).

Un hecho ilícito es un hecho que es contrario al derecho internacional y es este último quien califica si una conducta
o una omisión es ilícita o no en el plano internacional. Por lo tanto, se puede dar la situación en que la misma
conducta es ilícita a nivel internacional pero lícita en el ordenamiento jurídico interno.

Elementos de la responsabilidad
Art 2: Hay hecho internacionalmente ilícito del estado cuando un comportamiento consiste en una acción u
omisión:
a) Es atribuible al Estado según el derecho internacional; y
b) Constituye una violación de una obligación internacional del Estado.

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 Beatriz Fierro

Los elementos son:

✓ Acción/omisión.
✓ Imputabilidad al Estado.
✓ Violación de Derecho Internacional: incumplimiento de una obligación o deber independiente de la fuente que
genera la obligación. Hay algunas violaciones de derecho internacional que no afectan a un Estado y, sin
embargo, pueden determinar la condena por responsabilidad internacional del estado que realizó aquellas
violaciones.

¿Responsabilidad objetiva o subjetiva (dolo/culpa)?

No se requiere ni dolo ni culpa, por lo que se generan muchas discusiones para ver si es por un criterio subjetivo o
por un elemento objetivo. Se prefirió no referirse al tema y la falta de diligencia será evaluada para determinar si
hubo una violación de derecho internacional, pero el elemento subjetivo no es un elemento necesario en el derecho
internacional.

Se ha eliminado la referencia al daño porque hay muchos casos en que no se generan daños directos al Estado, sino
que, pueden generarse daños a los nacionales de ese Estado, etc.; entonces se ha preferido no incluir el daño en
los elementos constitutivos.

Sobre la violación de Derecho Internacional

Art 12: Hay violación de una obligación internacional por un estado cuando un hecho de ese estado no está en
conformidad con lo que de él exige esa obligación, sea cual fuere el origen o la naturaleza de esa obligación.

Hay violación de Derecho Internacional cuando se afecta, por ejemplo:

✓ Derechos Humanos;
✓ Incumplimiento de un tratado o de una norma consuetudinaria;
✓ Infracción a la integridad territorial de un Estado;
✓ No respetar la inmunidad diplomática;
✓ Daños materiales a la propiedad de un Estado;
✓ Daño a un nacional de un Estado.

Nos referimos a un acto contrario a cualquier tipo de norma, fuente de derecho internacional (Estatuto CIJ Art. 38)
pero también a violaciones de actos unilaterales independientes y otras fuentes no contenidas en ese artículos.

El Estado está obligado a respetar la norma: debe estar obligado a la vinculación de la norma en el tiempo que se
produce el hecho. Un hecho del estado no constituye violación de una obligación internacional a menos que el
estado se halle vinculado por dicha obligación en el momento en que se produce el hecho (Art. 13):

Sobre la imputabilidad al Estado

¿Cuándo un acto es atribuible a un Estado? Por ejemplo, cuando un tribunal interno juzga a un agente diplomático
ese acto es imputable al Estado porque es realizado por cualquier órgano del mismo, por lo que se le atribuye al
Estado en sí mismo. Para el Derecho Internacional el Estado es una entidad única: no considera sus divisiones por
lo que las autoridades que se extralimitan terminan acarreando la responsabilidad del Estado.

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 Beatriz Fierro

Todo lo que pertenece al Estado en general, independiente del poder específico al que pertenezca, es decir,
ejecutivo, legislativo o judicial, es útil para configurar la responsabilidad internacional del Estado mismo. Ejemplo:
que un funcionario de extranjería deniegue un permiso de residencia.

Cualquier conducta u omisión realizada por el agente de un Estado puede generar la responsabilidad del mismo.
Cualquier miembro puede generar la responsabilidad del Estado.

Art 4:
1) Se considerará hecho del estado según el DI el comportamiento de todo órgano del Estado ya sea que ejerza
funciones legislativas, ejecutivas, judiciales o de otra índole, cualquiera sea su posición en la organización del
Estado y tanto si pertenece al gobierno central como a una división territorial del estado (ej. Estados federales
y regionales).
2) Se entenderá que órgano incluye toda persona o entidad que tenga esa condición según el derecho interno del
estado.

Todos los órganos del Estado pueden gatillar esta responsabilidad y sus conductas se imputan al Estado. El Estado
es considerado como un todo. El Estado es considerado como una entidad indivisible frente al DIP: la separación
de poderes no tiene relevancia. Son imputables al Estado los actos realizados por órganos estatales:
✓ Actos poder legislativo
✓ Actos poder ejecutivo
✓ Actos poder judicial

Los Estados federales tienen competencias exclusivas y al desempeñar sus funciones pueden violar Derecho
Internacional, y al violarlo se considera que todo el Estado grande lo viola. Ej. si Arizona viola DI, igualmente debe
responder Estados Unidos.

Cinter DDHH, caso “la última tentación de cristo” (caso olmedo bustos y otros), 5 febrero 2011: “Efectivamente, la
cuestión de la distribución de competencias, y el principio básico de la separación de poderes, son de la mayor
relevancia en el ámbito de derecho constitucional, pero en el del derecho internacional no pasan de hechos, que
no tienen incidencia en la configuración de la responsabilidad internacional del Estado (…) El Estado, como un todo
indivisible, permanece un centro de imputación, debiendo responder por los actos u omisiones internacionalmente
ilícitos, de cualquiera de sus poderes, o de sus agentes, independientemente de jerarquía”.

Son imputables al estado también los actos ultra vires. Art 7: Extralimitación en la competencia o contravención de
instrucciones. El comportamiento de un órgano del Estado o de una persona o entidad facultada para ejercer
atribuciones del poder público se considerará hecho del Estado según el derecho internacional si tal órgano actúa
en esa condición, aunque se exceda en su competencia o contravenga sus instrucciones.

Por ejemplo, un policía que está con uniforme, pero no está en ejercicio de sus funciones. En ese minuto él no es
competente para realizar ciertas conductas, pero es aparentemente competente, por lo que el Estado respondería
igual por los actos ultra vires.

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 Beatriz Fierro

Sobre la imputabilidad al Estado de las conductas de los particulares:

Regla general: los actos de los particulares no involucran la responsabilidad del Estado; solo los actos de sus agentes
(ej. diplomáticos o consulares).

Excepciones:
a) Comportamiento en caso de ausencia o defecto de las autoridades oficiales: se considerará hecho del Estado
según el derecho internacional el comportamiento de una persona o de un grupo de personas si esa persona o
ese grupo de personas ejerce de hecho atribuciones del poder público en ausencia o en defecto de las
autoridades oficiales y en circunstancias tales que requieren el ejercicio de esas atribuciones (Art. 9).
b) Comportamiento bajo la dirección o control del Estado: se considerará hecho del Estado según el derecho
internacional el comportamiento de una persona o de un grupo de personas si esa persona o ese grupo de
personas actúa de hecho por instrucciones o bajo la dirección o el control de ese Estado al observar ese
comportamiento (Art. 8).
c) Comportamiento que el Estado reconoce y adopta como propio: comportamiento que el Estado reconoce y
adopta como propio. El comportamiento que no sea atribuible al Estado en virtud de los artículos precedentes
se considerará, no obstante, hecho de ese Estado según el derecho internacional en el caso y en la medida en
que el Estado reconozca y adopte ese comportamiento como propio (Art. 11).

En relación a los DDHH:

Si hay violaciones de DDHH cometidas por agentes de Estado y por particulares; el Estado debe investigar y
sancionar sobre dichas violaciones. Si no lo hace puede incurrir en responsabilidad.

Personal Diplomático y Consular de los EEUU en Teherán, CIJ (1980):

- Violación directa → CV relaciones diplomáticas y consulares. “El gobierno iraní no tomó las medidas adecuadas
para proteger de los ataques de los manifestantes a las dependencias, el personal ni los archivos de la misión
de los Estados Unidos, y que no tomó ninguna medida para prevenir este ataque o para impedirlo antes de que
llegara a término (…)” Irán habría debido “hacer todos los esfuerzos y tomar todas las medidas tendientes a
terminar en forma rápida con estas infracciones flagrantes a la inviolabilidad (…) a restablecer el status quo y
ofrecer una reparación por el daño sufrido. Ninguna de esas medidas fue tomada”.
- Violación a través de los particulares. “La aprobación dada a los hechos por el Ayattolah Jomeini y por otros
órganos del Estado de Irán, y la decisión de perpetuarlos, transformó la continuación de la ocupación de la
embajada y la detención de los rehenes en actos del Estado. Los manifestantes, autores de la invasión y
carceleros de los rehenes, se convirtieron en agentes del Estado de Irán por cuyos actos el Estado mismo es
internacionalmente responsable”.

CIDH, Caso Velásquez Rodríguez, sentencia de 29 de julio de 1988.

“166. La segunda obligación de los Estados Partes es la de "garantizar" el libre y pleno ejercicio de los derechos
reconocidos en la Convención a toda persona sujeta a su jurisdicción. Esta obligación implica el deber de los Estados
Partes de organizar todo el aparato gubernamental y, en general, todas las estructuras a través de las cuales se
manifiesta el ejercicio del poder público, de manera tal que sean capaces de asegurar jurídicamente el libre y pleno
ejercicio de los derechos humanos. Como consecuencia de esta obligación los Estados deben prevenir, investigar
y sancionar toda violación de los derechos reconocidos por la Convención y procurar, además, el restablecimiento,

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 Beatriz Fierro

si es posible, del derecho conculcado y, en su caso, la reparación de los daños producidos por la violación de los
derechos humanos.

167. La obligación de garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos no se agota con la existencia de
un orden normativo dirigido a hacer posible el cumplimiento de esta obligación, sino que comparta la necesidad de
una conducta gubernamental que asegure la existencia, en la realidad, de una eficaz garantía del libre y pleno
ejercicio de los derechos humanos.

172. Es, pues, claro que, en principio, es imputable al Estado toda violación a los derechos reconocidos por la
Convención cumplida por un acto del poder público o de personas que actúan prevalidas de los poderes que
ostentan por su carácter oficial.

No obstante, no se agotan allí las situaciones en las cuales un Estado está obligado a prevenir, investigar y sancionar
las violaciones a los derechos humanos, ni los supuestos en que su responsabilidad puede verse comprometida por
efecto de una lesión a esos derechos. En efecto, un hecho ilícito violatorio de los derechos humanos que
inicialmente no resulte imputable directamente a un Estado, por ejemplo, por ser obra de un particular o por no
haberse identificado al autor de la trasgresión, puede acarrear la responsabilidad internacional del Estado, no por
ese hecho en sí mismo, sino por falta de la debida diligencia para prevenir la violación o para tratarla en los términos
requeridos por la Convención”.

Circunstancias que excluyen la ilicitud del hecho

Estas circunstancias eliminan la ilicitud de la conducta, pero el Estado puede verse obligado igualmente a
indemnizar.

No se pueden invocar respecto de normas de jus cogens. Así lo establece el Art. 26: Cumplimiento de normas
imperativas. Ninguna disposición del presente capítulo excluirá la ilicitud de cualquier hecho de un Estado que no
esté de conformidad con una obligación que emana de una norma imperativa de derecho internacional general.

Art 27: La invocación de una circunstancia que excluye la ilicitud en virtud del presente capítulo se entenderá sin
perjuicio de:
a) El cumplimiento de la obligación de que se trate, en el caso y en la medida en que la circunstancia que excluye
la ilicitud haya dejado de existir;
b) La cuestión de la indemnización de cualquier pérdida efectiva causada por el hecho en cuestión.

1. Legítima defensa
Debe existir un ataque armado a la entidad territorial de otro Estado (Carta ONU). Hay que remitirse a lo
estudiado anteriormente.

2. Consentimiento
✓ Previo a la conducta ilícita;
✓ Exento de vicios;
✓ Otorgado por las autoridades competentes;

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 Beatriz Fierro

✓ Expreso: no se puede presumir.

El Estado tiene que actuar dentro de los límites del consentimiento. Cuando hablamos de actividades armadas
ilícitas vimos que una excepción era cuando un Estado, cuyo territorio es ocupado por las tropas de otro Estado,
da su consentimiento a que permanezcan las tropas. La ocupación sería ilícita pero dado que la conducta es
aceptada por el otro estado, la conducta se vuelve lícita. El consentimiento le quita la naturaleza de ilicitud.

Si el consentimiento vino con alguna condición, por ejemplo, un pacto donde se señala donde, que pueden
hacer las tropas y por qué plazo, y el Estado dueño de las propias no lo cumple, claramente no se estaría
actuando dentro de los márgenes del consentimiento y esta causal no operaría.

3. Fuerza mayor y caso fortuito

Consiste en una fuerza irresistible o evento imprevisto y que genera una imposibilidad material absoluta. Por
ejemplo, un avión militar que invade el espacio aéreo de un estado porque hay una tormenta que lo arrastra
hasta ahí. Por la urgencia el avión no alcanza a pedir la autorización para ingresar al espacio aéreo.

Art. 23:
1) La ilicitud del hecho de un Estado que no esté en conformidad con una obligación internacional de ese
Estado queda excluida si ese hecho se debe a una fuerza mayor, es decir, a una fuerza irresistible o un
acontecimiento imprevisto, ajenos al control del Estado, que hacen materialmente imposible, en las
circunstancias del caso, cumplir con la obligación.
2) El párrafo 1 no es aplicable si:
a) La situación de fuerza mayor se debe, únicamente o en combinación con otros factores, al
comportamiento del Estado que la invoca; o
b) El Estado ha asumido el riesgo de que se produzca esa situación.

4. Peligro extremo
El Derecho Internacional no impone actitudes heroicas. Por ejemplo, siguiendo con el caso del avión, también
podría suceder que el avión haya ingresado al espacio aéreo de otro estado porque hacer una maniobra distinta
podría poner en grave peligro al piloto de ese avión y a las personas bajo su cuidado. La maniobra es viable, no
es materialmente imposible, pero se corre un riesgo mucho mayor como el chocar con una montaña.

Art. 24:
1) La ilicitud del hecho de un Estado que no esté en conformidad con una obligación internacional de ese
Estado queda excluida si el autor de ese hecho no tiene razonablemente otro modo, en una situación de
peligro extremo, de salvar su vida o la vida de otras personas confiadas a su cuidado.
2) El párrafo 1 no es aplicable si:
a) La situación de peligro extremo se debe, únicamente o en combinación con otros factores, al
comportamiento del Estado que la invoca; o
b) Es probable que el hecho en cuestión cree un peligro comparable o mayor.
XDXD
XD

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 Beatriz Fierro

5. Estado de necesidad
Art. 25:
1) Ningún Estado puede invocar el estado de necesidad como causa de exclusión de la ilicitud de un hecho
que no esté en conformidad con una obligación internacional de ese Estado a menos que ese hecho:
a) Sea el único modo para el Estado de salvaguardar un interés esencial contra un peligro grave e
inminente; y
b) No afecte gravemente a un interés esencial del Estado o de los Estados con relación a los cuales existe
la obligación, o de la comunidad internacional en su conjunto.
2) En todo caso, ningún Estado puede invocar el estado de necesidad como causa de exclusión de la ilicitud
si:
a) La obligación internacional de que se trate excluye la posibilidad de invocar el estado de necesidad; o
b) El Estado ha contribuido a que se produzca el estado de necesidad.

No están en peligro las vidas de las personas. Lo que podría resultar afectado es un interés esencial de un
Estado, por ejemplo, en un litigio ante la CIJ se consideró que la tutela del medio ambiente se puede calificar
como un interés esencial.

Se ha aplicado muy poco. Se ha interpretado, a pesar de reconocerlo, de forma muy restrictiva.

Caso Gabcikovo vs Nagymaros (CIJ 1997): la Comisión, indicó que uno no debía, en ese contexto, reducir el
“interés esencial” a una materia relacionada únicamente con la “existencia” del Estado, y que la cuestión en su
conjunto, era una cuestión que debía ser juzgada a la luz del caso particular (...); al mismo tiempo, incluyó entre
las situaciones que podían originar un estado de necesidad, “un grave peligro para (...) la preservación ecológica
de todo o una parte del territorio de un Estado”, y especificó, en relación a la práctica de los Estados, que “Es
en las últimas dos décadas que la salvaguarda del equilibrio ecológico ha llegado a ser considerado un ‘interés
esencial’ de todos los Estados”.

6. Contramedidas
Son acciones que se admiten porque son la reacción a un hecho ilícito previo cometido por otro Estado.
Tenemos la comisión de un ilícito previo por parte del Estado infractor y un requerimiento por parte del Estado
lesionado sobre la cesación del incumplimiento avisándola que si no cesa adoptará contramedidas. Si el Estado
infractor no cesa y perdura el ilícito, el lesionado puede reaccionar:
✓ Proporcional y necesariamente;
✓ Temporal;
✓ Con el fin de obtener el cumplimiento;
✓ Limite sustantivo: no violar ciertas normas.

Art. 22: Contramedidas en razón de un hecho internacionalmente ilícito. La ilicitud del hecho de un Estado que
no esté en conformidad con una obligación internacional suya para con otro Estado queda excluida en el caso
y en la medida en que ese hecho constituya una contramedida tomada contra ese otro Estado de acuerdo con
lo dispuesto en el capítulo II de la tercera parte.

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 Beatriz Fierro

Represalias: históricamente implicaban el uso de la fuerza y por lo mismo hoy en día no están permitidas en el
Derecho Internacional. Las contramedidas son de distinta índole.

Objeto y límite de las contramedidas (Art. 49).

✓ El Estado lesionado solamente podrá tomar contramedidas contra el Estado responsable del hecho
internacionalmente ilícito con el objeto de inducirlo a cumplir las obligaciones que le incumban en virtud
de lo dispuesto en la segunda parte. Se admiten porque son una forma de forzar el cumplimiento de
obligaciones internacionales.
✓ Las contramedidas se limitarán al incumplimiento temporario de obligaciones internacionales que el Estado
que toma tales medidas tiene con el Estado responsable.
✓ En lo posible, las contramedidas serán tomadas en forma que permitan la reanudación del cumplimiento
de dichas obligaciones.

Obligaciones que no pueden ser afectadas por las contramedidas (Art. 50).
a) Prohibición amenaza o uso de la fuerza;
b) Respeto DDHH fundamentales;
c) Derecho humanitario;
d) Ius cogens.
e) Derecho diplomático.

Proporcionalidad: Las contramedidas deben ser proporcionales al perjuicio sufrido, teniendo en cuenta la
gravedad del hecho internacionalmente ilícito y los derechos en cuestión (Art. 51).

Condiciones del recurso a las contramedidas (Art. 52).

✓ Procedimiento (notificación etc.);
✓ No en caso si se han activado mecanismos de solución de la controversia;
✓ No si hecho ilícito ha cesado;
✓ Provisorias.

Consecuencias del hecho ilícito internacional

1. Nulidad del acto contrario a derecho. Por ejemplo, un tratado que viola una norma de ius cogens puede ser
declarado nulo.
2. Inoponibilidad. El hecho no puede ser invocado contra otro Estado.
3. Respetar la norma violada de Derecho Internacional.
4. Responsabilidad internacional. Obligaciones que derivan:
o Reparación del perjuicio. El Estado responsable está obligado a reparar íntegramente el perjuicio causado
por el hecho internacionalmente ilícito. El perjuicio comprende todo daño, tanto material como moral,
causado por el hecho internacionalmente ilícito del Estado (Art. 31).
o Cesación de la situación ilícita o vuelta a la legalidad. Debe ponerle fin si ese hecho continua y debe ofrecer
seguridades y garantías adecuadas de no repetición, si las circunstancias lo exigen.

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 Beatriz Fierro

Modalidades de reparación
1. Restitución (restitutio in integrum). El Estado responsable de un hecho internacionalmente ilícito está obligado
a la restitución, es decir, a restablecer la situación que existía antes de la comisión del hecho ilícito, siempre
que y en la medida en que esa restitución:
o No sea materialmente imposible;
o No entrañe una carga totalmente desproporcionada con relación al beneficio que derivaría de la restitución
en vez de la indemnización.
2. Indemnización: en la medida en que dicho daño no sea reparado por la restitución. Se indemniza todo daño
susceptible de evaluación financiera, incluido el lucro cesante.
3. Satisfacción: realización de un acto de desagravio.

LA SOLUCIÓN DE LAS CONTROVERSIAS

La regla que rige en materia de solución de controversias jurídicas internacionales es que los estados son libres de
elegir el mecanismo que les acomode más (principio de libre elección de medios). Las partes en una controversia
tratarán de buscarle solución, ante todo, mediante la negociación, investigación, mediación, conciliación, arbitraje,
arreglo judicial, recurso a organismos o acuerdos regionales u otros medios pacíficos de su elección (Carta ONU Art.
33).

Otra regla básica es que claramente no pueden recurrir a la fuerza armada para solucionar sus controversias: solo
se permite la legitima defensa o la acción armada autorizada por el Consejo de Seguridad.

Hay libre consentimiento, no hay un orden de prelación, salvo que lo disponga un tratado. Pero la regla general es
que no hay jerarquía u orden de prelación entre los medios.

Clasificación
Los medios de solución pacífica de controversias de pueden clasificar en:

a) Medios políticos o diplomáticos (requieren de la intervención de terceros):

o Negociación directa
o Buenos oficios
o Mediación
o Investigación
o Conciliación

b) Medios jurisdiccionales (decisión vinculante y obligatoria):

o Arbitraje
o Arreglo judicial

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 Beatriz Fierro

Arbitraje
Es un medio de solución de las controversias internacionales que tiene como objeto arreglar los litigios entre
Estados mediante jueces de su elección (árbitros) y sobre la base del respeto del derecho. El convenio de arbitraje
implica el compromiso de someterse de buena fe a la sentencia arbitral (laudo). *El laudo es la decisión que tome
el árbitro o tribunal arbitral y es vinculante.

¿Cómo puede un asunto ser sometido a arbitraje? Voluntad de las partes: el Estado debe haber prestado su
consentimiento para someter ciertas controversias a arbitraje. Este consentimiento debe contar en alguna de las
siguientes formas:

a) Tratado general de arbitraje (previo a la controversia). Se establece (generalmente) lo siguiente:

✓ Competencia (definición objeto/asuntos)
✓ Constitución y composición del tribunal arbitral
✓ Normas generales del procedimiento
✓ Derecho aplicable (ex aequo et bono)
✓ Mayoría y plazo para dictar el laudo
✓ Idioma, lugar del arbitraje
✓ Repartición gastos y costas

b) Convenio especial o compromiso (post surgimiento de la controversia)

c) Clausula compromisoria (previo a la controversia – dentro de un tratado). Ej. Convención contra la Tortura y
otros Tratos o Penas crueles, inhumanos o degradantes: “Las controversias que surjan entre dos o más Estados
Parte con respecto a la interpretación o aplicación de la presente Convención, que no puedan solucionarse
mediante negociaciones, se someterán a arbitraje, a petición de uno de ellos”.

Composición del tribunal: Hay varias posibilidades:

a) Unipersonal
b) Comisión compuesta de un número igual de árbitros
c) Comisión compuesta de un número impar de árbitros (forma más usada)

Laudo
La decisión que tome el tribunal tiene carácter obligatorio → ejecución. La sentencia será obligatoria para las Partes,
definitiva e inapelable. Su cumplimiento está entregado al honor de las Naciones signatarias del Tratado de Paz y
Amistad (Art. 36).

Arreglo Judicial
Procedimiento en virtud del cual las partes someten la solución de su controversia a un tribunal internacional,
permanente, integrado por jueces independientes elegidos con antelación al nacimiento del litigio de acuerdo con
reglas estatutarias, que actúa conforme a un procedimiento prestablecido en tales reglas y dicta sentencia
obligatoria sobre la base del respeto del Derecho Internacional.

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 Beatriz Fierro

Ejemplos de Tribunales Internacionales:

- Corte Internacional de Justicia
- Tribunal sobre el Derecho del Mar
- Corte Europea de Derechos Humanos
- Corte Interamericana de Derechos Humanos.

Diferencias y similitudes con el arbitraje

Arbitraje Arreglo Judicial

Tribunal ad hoc Tribunal permanente y preconstituido
Más control de las partes (procedimiento, derecho Procedimiento, derecho aplicable (en general), ya está
aplicable) definido en el Estatuto
Árbitros elegidos por las partes (generalmente) Jueces independientes
Sentencias definitivas y vinculantes Sentencias definitivas y vinculantes
Ejecución remitida a las partes (CIJ) Ejecución remitida al Consejo de Seguridad

En el caso del arbitraje, la ejecución de la sentencia es remitida a las partes. No hay medio de ejecución forzosa del
laudo arbitral. Por otra parte, en el caso de la Corte Internacional de Justicia vamos a ver que sí sería posible, en
teoría, adoptar algunas medidas de ejecución forzosa de la decisión porque la Corte es un órgano más de la
Asamblea General de la ONU y el Consejo de Seguridad tiene la competencia para adoptar medidas que obliguen
el cumplimiento de las resoluciones de la Corte.

CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA

Art 92 Carta ONU: La Corte Internacional de Justicia será el órgano judicial principal de las Naciones Unidas;
funcionará de conformidad con el Estatuto anexo, que está basado en el de la Corte Permanente de Justicia
Internacional y que forma parte integrante de esta Carta.

✓ Composición: La Corte se compondrá de 15 miembros, de los cuales no podrá haber dos que sean nacionales
del mismo Estado. Los jueces pertenecen a sistemas jurídicos diferentes (familias jurídicas).

✓ Nombramiento: Asamblea General + Consejo de Seguridad (no veto).

✓ Duración en el cargo: 9 años (se renueva cada 3 años).

La Corte será un cuerpo de magistrados independientes elegidos, sin tener en cuenta su nacionalidad, de entre
personas que gocen de alta consideración moral y que reúnan las condiciones requeridas para el ejercicio de las
más altas funciones judiciales en sus respectivos países, o que sean jurisconsultos de reconocida competencia en
materia de Derecho Internacional (Art. 2 Estatuto).

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En toda elección, los electores tendrán en cuenta no sólo que las personas que hayan de elegirse reúnan
individualmente las condiciones requeridas, sino también que en el conjunto estén representadas las grandes
civilizaciones y los principales sistemas jurídicos del mundo (Art. 9 Estatuto).

Juez ad hoc
El juez ad hoc es elegido cuando se somete una controversia a la Corte y uno de los jueces de la Corte tiene la
nacionalidad de uno de los dos Estados litigantes. La otra parte puede designar a una persona de su elección para
que integre la CIJ como juez ad hoc. Esta posibilidad se ha extendido a los casos en que ninguno de los jueces sea
nacional de las partes.

Art. 3 Estatuto:
1) Los magistrados de la misma nacionalidad de cada una de las partes litigantes conservarán su derecho a
participar en la vista del negocio de que conoce la Corte.
2) Si la Corte incluyere entre los magistrados del conocimiento uno de la nacionalidad de una de las partes,
cualquier otra parte podrá designar a una persona de su elección para que tome asiento en calidad de
magistrado. Se aplica también cuando ninguno de los jueces es nacional de las partes.

Competencia de la Corte
Puede ser contenciosa cuando una sentencia resuelve la controversia entre los Estados; consultiva cuando da su
opinión sobre alguna cuestión jurídica.

➢ Competencia contenciosa
La Corte resuelve controversias jurídicas solo entre Estados.

Art. 93 Carta ONU:

1) Todos los Miembros de las Naciones Unidas son ipso facto partes en el Estatuto de la Corte Internacional
de Justicia.
2) Un Estado que no sea Miembro de las Naciones Unidas podrá llegar a ser parte en el Estatuto de la Corte
Internacional de Justicia, de acuerdo con las condiciones que determine en cada caso la Asamblea General
a recomendación del Consejo de Seguridad.

Todos los Estados parte de la ONU automáticamente son parte del Estatuto de la CIJ. El hecho que un Estado
sea parte del Estatuto de la CIJ (todos los Estados Miembros de la ONU lo son) no significa que las controversias
de tal Estado sean sometidas automáticamente a la Corte**. El ejercicio de la competencia contenciosa de la
CIJ no es automático respecto de los Estados Miembros de la ONU.

La competencia contenciosa es facultativa, no obligatoria. La competencia de la Corte se extiende a todos los

litigios que las partes le sometan y a todos los asuntos especialmente previstos en la Carta de las Naciones
Unidas o en los tratados y convenciones vigentes. Depende de la voluntad de los Estados.

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 Beatriz Fierro

Principio de jurisdicción voluntaria: Es necesario el consentimiento de los Estados para que la CIJ ejerza la
competencia contenciosa. Este consentimiento debe contar en alguna de las siguientes formas (Se aplican los
mismos mecanismos que en el arbitraje):

a) Tratado general: acuerdan someter las controversias futuras de carácter jurídico a la CIJ.

b) Compromiso judicial (objeto): acuerdan someter a la CIJ la solución de una controversia existente (objeto).

c) Cláusula compromisoria: Acuerdan someter a la CIJ la solución de las controversias futuras derivadas de la
aplicación y/o interpretación de un tratado en que se inserta la cláusula. Ejemplo de cláusula
compromisoria judicial: Las controversias entre las Partes contratantes, relativas a la interpretación,
aplicación o ejecución de la presente Convención, incluso las relativas a la responsabilidad de un Estado en
materia de genocidio o en materia de cualquiera de los otros actos enumerados en el artículo III, serán
sometidas a la Corte Internacional de Justicia a petición de una de las Partes en la controversia (Art. IX –
Convención para la Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio).

d) Cláusula o declaración opcional: Art. 36.2: Los Estados partes en el presente Estatuto podrán declarar en
cualquier momento que reconocen como obligatoria ipso facto y sin convenio especial, respecto a
cualquier otro Estado que acepte la misma obligación, la jurisdicción de la Corte en todas las controversias
de orden jurídico que versen sobre:
o La interpretación de un tratado;
o Cualquier cuestión de derecho internacional;
o La existencia de todo hecho que, si fuere establecido, constituiría violación de una obligación
internacional;
o La naturaleza o extensión de la reparación que ha de hacerse por el quebrantamiento de una obligación
internacional.

En cualquier momento un Estado puede manifestar su consentimiento para que una controversia futura
sea sometida a la CIJ. Esta declaración puede ser:
o Individual: acto unilateral dependiente; o
o Colectiva: contenida por ejemplo en un tratado (ejemplo: Pacto de Bogotá).

Se declara que cualquier controversia abarcada por esta declaración, en un futuro podrá ser sometida
automáticamente a la CIJ, sin la necesidad de celebrar un acuerdo especial.

La declaración opera bajo una condición de reciprocidad: un Estado puede demandar a otro Estado ante la
Corte si ambos han declarado que aceptan la jurisdicción obligatoria de la CIJ (es decir sin la necesidad de
un convenio).

Ej. Pacto de Bogotá (1948): “De conformidad con el inciso 2º del artículo 36 del Estatuto de la Corte
Internacional de Justicia, las Altas Partes Contratantes declaran que reconocen respecto a cualquier otro
Estado Americano como obligatoria ipso facto, sin necesidad de ningún convenio especial mientras esté

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 Beatriz Fierro

vigente el presente Tratado, la jurisdicción de la expresada Corte en todas las controversias de orden
jurídico que surjan entre ellas y que versen sobre:
o La interpretación de un Tratado;
o Cualquier cuestión de Derecho Internacional;
o La existencia de todo hecho que, si fuere establecido, constituiría la violación de una obligación
internacional;
o La naturaleza o extensión de la reparación que ha de hacerse por el quebrantamiento de una obligación
internacional”.

Los Estados al realizar la declaración puede formular reservas: excluyen ciertas cuestiones, “acotan la
competencia de la CIJ.

Para verificar su competencia, la CIJ revisa:

o Si los Estados litigantes han realizado una declaración de aceptación ex cláusula Art. 36.2.
o Si la declaración está vigente al momento de la incoación del juicio.
o Si el contenido de las declaraciones coincide.

e) Prórroga tácita de la competencia: aceptación por parte del/de los Estado(s) de la competencia contenciosa
de la CIJ:
o Acto expreso separado y sucesivo por parte del Estado demandado
o Actos concluyentes (ej. contestación de la demanda).

Competencia de la competencia
De todas maneras, es la Corte la que decide sobre su competencia. Art. 36.6, Estatuto: En caso de disputa en
cuanto a si la Corte tiene o no jurisdicción, la Corte decidirá. En la práctica lo que algunos Estados hacen es
presentar una cuestión preliminar objetando la competencia de la Corte para que finalmente esta decida si
puede o no decidir ese asunto.

Procedimiento ante la CIJ:

1. Incoación
o Notificación compromiso: cuando los dos Estados están de acuerdo y celebraron un tratado
internacional para someter la controversia a la Corte.
o Solicitud al Secretario Corte.

2. Fase alegatos escritos

o Memorias/Contra memorias
o Réplicas/Dúplicas

3. Fase oral (audiencia) ante la CIJ: alegatos orales. Ej. Chile y Bolivia entrarán a esta fase del procedimiento.

4. Incidentes del procedimiento: cuestiones accesorias que se pueden presentar:

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o Excepciones preliminares
- Incompetencia
- Inadmisibilidad
o Medidas provisionales
- Hacer efectiva sentencia CIJ
- Evitar daños irreversibles
o Intervención de terceros.
- Art. 62, 1: Si un Estado considerare que tiene un interés de orden jurídico que puede ser afectado
por la decisión del litigio, podrá pedir a la Corte que le permita intervenir.
- Art. 63:
1) Cuando se trate de la interpretación de una convención en la cual sean partes otros Estados
además de las partes en litigio, el Secretario notificará inmediatamente a todos los Estados
interesados.
2) Todo Estado así notificado tendrá derecho a intervenir en el proceso; pero si ejerce ese
derecho, la interpretación contenida en el fallo será igualmente obligatoria para él.

5. Sentencia: Debe contener la mayoría de votos de los magistrados presentes. En caso de empate, la decisión
se inclina a la postura del Presidente. También debe contener las opiniones y posturas disidentes.

La sentencia es obligatoria e inapelable: La decisión de la Corte no es obligatoria sino para las partes en
litigio y respecto del caso que ha sido decidido. Art. 59 Estatuto. El fallo será definitivo e inapelable.

Los únicos recursos previstos son:

o Recurso de Interpretación: En caso de desacuerdo sobre el sentido o el alcance del fallo, la Corte lo
interpretará a solicitud de cualquiera de las partes. (Art. 60 Estatuto).
o Recurso de Revisión: Sólo podrá pedirse la revisión de un fallo cuando la solicitud se funde en el
descubrimiento de un hecho de tal naturaleza que pueda ser factor decisivo y que, al pronunciarse el
fallo, fuera desconocido de la Corte y de la parte que pida la revisión, siempre que su desconocimiento
no se deba a negligencia. (Art. 61 Estatuto). Se debe interponer en el plazo de 1 año desde el
descubrimiento del hecho y 10 años después del fallo de la CIJ.

Sentencia y ejecución
En caso de incumplimiento por parte de los Estados, para su ejecución del fallo debe intervenir el Consejo
de Seguridad. Así lo dispone el Art 94 de la Carta ONU:
o Cada Miembro de las Naciones Unidas compromete a cumplir la decisión de la Corte Internacional de
Justicia en todo litigio en que sea parte.
o Si una de las partes en un litigio dejare de cumplir las obligaciones que le imponga un fallo de la Corte,
la otra parte podrá recurrir al Consejo de Seguridad, el cual podrá, si lo cree necesario, hacer
recomendaciones o dictar medidas con el objeto de que se lleve a efecto la ejecución del fallo.

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➢ Competencia consultiva

¿Quién puede solicitar una opinión consultiva?

a) Asamblea General
b) Consejo de Seguridad
c) Otros órganos de las Naciones Unidas y los organismos especializados (autorizados)
d) *No Estados.

Ámbito de competencia consultiva: emite una opinión consultiva sobre una cuestión jurídica. La CIJ deberá
considerar, ante todo, si la solicitud de opinión consultiva concierne o no una cuestión jurídica actualmente
pendiente entre dos o más Estados.→ En caso afirmativo Juez ad hoc.

DERECHO DEL MAR.

¿A quién le pertenece el mar? Existió una contienda jurídica entre la idea del mar completamente libre y la ideal
del mar objeto de soberanía de los Estados.

Evolución:
- Libertad de los mares (H. Grocio) vs. Apropiación de los mares (J. Selden)
- UNCLOS I (United Nations Convention on the Law of the Sea): 1ª Conferencia sobre el derecho del mar, 1958.
- UNCLOS II, sin éxito (1960)
- Convención de Montego Bay (1982)
- Convención NU sobre el Derecho del Mar, CONVEMAR. Entrada en vigor a nivel internacional: 1994. Ratificación
Chile: 1997.

Clasificación de los espacios marítimos.

Son 7 los espacios marinos: aguas interiores, mar territorial, zona contigua, zona económica exclusiva, plataforma
continental, alta mar, y fondos marinos y oceánicos.

1. Aguas interiores
Son todas las aguas que se encuentran antes de la línea de base, a partir de la cual se calcula el mar territorial.
El Estado tiene soberanía plena sobre las aguas interiores; sujetas a soberanía del estado ribereño. Por lo tanto,
el Estado define donde y bajo qué condiciones se admiten buques extranjeros.

2. Mar territorial
Es la franja de mar adyacente a la costa que se extiende 12 millas náuticas (22,2 km) contadas a partir de la
línea de base. La soberanía abarca la superficie marina, lecho y subsuelo, espacio aéreo, salvo las limitaciones.

¿Cómo calcular la línea de base? Art. 5 (Convemar): Salvo disposición en contrario de esta Convención, la línea
de base normal para medir la anchura del mar territorial es la línea de bajamar a lo largo de la costa, tal como

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aparece marcada mediante el signo apropiado en cartas de gran escala reconocidas oficialmente por el Estado
ribereño.

Sin embargo, hay algunos casos en que aplicar este método resulta complejo, por lo que admite una forma
distinta para trazar la línea de base: líneas rectas. Por ejemplo, en el caso de los fiordos nórdicos y en el sur de
Chile.

Art. 7 (Convemar): En lugares en que la costa tenga profundas aberturas o escotaduras o en los que haya una
franja de islas a lo largo de la costa situada en su proximidad inmediata, puede adoptarse, como método para
trazar la línea de base desde la que ha de medirse el mar territorial, el de líneas de base rectas que unan los
puntos apropiados.

Limitaciones de las líneas de base rectas:

a) No se aparte de forma apreciable de la dirección general de la costa.
b) Las zonas de mar que quedan encerradas deben estar suficientemente vinculadas al dominio terrestre.
c) No se pueden trazar estas líneas sobre elevaciones que emergen solo en situación de bajamar.
d) No se puede aislar el mar territorial de otros Estados del alta mar o de una zona económica exclusiva.

Limitaciones a la soberanía en el mar territorial:

a) Derecho de paso inocente:

Es uno de los límites de la soberanía de los Estados, fundamentalmente en el mar territorial. Consiste en la
facultad de los Estados de navegar en el mar territorial.

Según el Art. 18 de la Convemar: Se entiende por paso el hecho de navegar por el mar territorial con el fin
de:
✓ Atravesar dicho mar sin penetrar en las aguas interiores ni hacer escala en una rada o una instalación
portuaria fuera de las aguas interiores, o
✓ Dirigirse hacia las aguas interiores o salir de ellas o hacer escala en una de esas radas o instalaciones
portuarias o salir de ella.

Condiciones:
✓ El paso será rápido e ininterrumpido.
✓ Realizarse en superficie y enarbolando el pabellón
✓ El paso es inocente mientras no sea perjudicial para la paz, el buen orden o la seguridad del Estado
ribereño. Ese paso se efectuará con arreglo a esta Convención y otras normas de Derecho Internacional
(Art. 19).

La calificación de inocente del derecho de paso no depende de la calidad del buque (función, utilización) ni
utilidades armadas. Tampoco la actividad de pesca es calificada como paso inocente,

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 Beatriz Fierro

Se considerará que el paso de un buque extranjero es perjudicial para la paz, el buen orden o la seguridad
del Estado ribereño si ese buque realiza, en el mar territorial, alguna de las actividades que se indican a
continuación (lista no exhaustiva):
- Cualquier amenaza o uso de la fuerza contra la soberanía, la integridad territorial o la independencia
política del Estado ribereño o que de cualquier forma viole los principios de Derecho Internacional
incorporados en la Carta de las Naciones Unidas.
- Cualquier ejercicio o práctica con armas de cualquier clase;
- Cualquier acto destinado a obtener información en perjuicio de la defensa o la seguridad del Estado
ribereño;
- Cualquier acto de propaganda destinado a atentar contra la defensa o la seguridad del Estado
ribereño;
- El lanzamiento, recepción o embarque de aeronaves;
- El lanzamiento, recepción o embarque de dispositivos militares;
- El embarco o desembarco de cualquier producto, moneda o persona, en contravención de las leyes y
reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigración o sanitarios del Estado ribereño;
- Cualquier acto de contaminación intencional y grave contrario a esta Convención;
- Cualesquiera actividades de pesca;
- La realización de actividades de investigación o levantamientos hidrográficos;
- Cualquier acto dirigido a perturbar los sistemas de comunicaciones o cualesquiera otros servicios o
instalaciones del Estado ribereño;
- Cualesquiera otras actividades que no estén directamente relacionadas con el paso

El derecho de paso inocente beneficia a:

✓ Buques mercantes
✓ Buques con sustancias nucleares/nocivas → restricciones
✓ Submarinos → superficie
✓ Buques de guerra: en algunos países requieren autorización; de todas maneras, gozan de inmunidades
de jurisdicción y ejecución)

Deberes del Estado ribereño:

✓ Respetar el derecho de paso inocente: no imponer requisitos que impidan u obstaculicen o que
impliquen una discriminación (según pabellón)
✓ No imponer gravámenes por el solo hecho de paso por el mar territorial.

Facultades del Estado ribereño:

✓ Adoptar medidas necesarias para impedir todo paso no inocente.
✓ Adoptar medidas para la seguridad de la navegación.
✓ Suspender temporalmente, en determinadas áreas de su mar territorial, el paso inocente de buques
extranjeros si dicha suspensión es indispensable para la protección de su seguridad.

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b) Restricciones a la jurisdicción.

Restricciones a la jurisdicción penal: No se puede ejercer jurisdicción penal respecto de delitos cometidos
a bordo de un buque extranjero durante el paso (no se pueden realizar detenciones, investigaciones, etc.
salvo excepciones).

Restricciones a la jurisdicción civil:

✓ El Estado ribereño no debería detener ni desviar buques extranjeros que pasen por el mar territorial,
para ejercer su jurisdicción civil sobre personas que se encuentren a bordo.
✓ El Estado ribereño no podrá tomar contra esos buques medidas de ejecución ni medidas cautelares en
materia civil, salvo como consecuencia de obligaciones contraídas por dichos buque s o de
responsabilidades en que éstos hayan incurrido durante su paso por las aguas del Estado ribereño o
con motivo de ese paso.

3. Zona contigua:
Es el espacio marítimo que se extiende más allá del límite exterior del mar territorial (no más de 24 millas de la
línea de base), y respecto de la cual el Estado ribereño:
a) Prevenir infracciones: asuntos aduaneros, fiscales, inmigratorios o sanitarios que pudieren cometerse en
su territorio o en su mar territorial. Por ejemplo, se está acercando un barco con inmigrantes.
b) Sancionar las infracciones de esos reglamentos cometidas en su territorio o en su mar territorial.

4. Zona económica exclusiva

Es un Área “nueva” sobre la cual la soberanía es más de carácter económico (actividad pesquera) y encuentra
su fundamento histórico en una serie de declaraciones hechas por presidentes de Estados Unidos y también
reivindicaciones realizadas por Chile, Perú Ecuador. Estos Estados señalaban que ellos poseían una zona
económica exclusiva sobre la cual podían pescar y regular la actividad de pesca.

Declaración de Santiago 1952: 1º. Los factores biológicos y geológicos que condicionan la existencia,
conservación y desarrollo de la fauna y flora marítimas en las aguas que bañan las costas de los países
declarantes, hacen que la antigua extensión del mar territorial y de la zona contigua sean insuficientes para la
conservación, desarrollo y aprovechamiento de esas riquezas, a que tienen derecho los países costeros. 2º.
Como consecuencia de estos hechos, los Gobiernos de Chile, Ecuador y Perú proclaman como norma de su
política internacional marítima, la soberanía y jurisdicción exclusivas que a cada uno de ellos corresponde sobre
el mar que baña las costas de sus respectivos países, hasta una distancia mínima de 200 millas marinas desde
las referidas costas.

Se define por el Art. 55 de la Convemar como el Área situada más allá del mar territorial y adyacente a éste,
sujeta al régimen jurídico específico. No es un área inherente a los Estados: es necesario declararla o reclamarla.
Es una zona facultativa que los Estados si quieren la reclaman. Su anchura es variable, pero no más allá de 200
millas (límite máximo).

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Derechos del Estado ribereño:

a) Derechos de soberanía para los fines de exploración y explotación, conservación y administración de los
recursos naturales, tanto vivos como no vivos, de las aguas suprayacentes al lecho y del lecho y el subsuelo
del mar, y con respecto a otras actividades con miras a la exploración y explotación económicas de la zona,
tal como la producción de energía derivada del agua, de las corrientes y de los vientos.

b) Tiene jurisdicción, con respecto a:

o El establecimiento y la utilización de islas artificiales, instalaciones y estructuras es un derecho exclusivo
de autorizar.
o La investigación científica marina;
o La protección y preservación del medio marino.

c) Reglamentación de la actividad pesquera por parte del Estado ribereño

o Fijación total permisible captura.
o Fijación capacidad nacional captura.
o Acuerdos de pesca para consentir la faena del excedente (lo que no puede ser utilizado por buques
nacionales) por parte de otros Estados.
o Control y sanción respecto de la actividad pesquera.

d) El establecimiento y la utilización de islas artificiales, instalaciones y estructuras. Tiene derecho exclusivo

de autorizar y regular perforaciones.

Derechos de los demás Estados:

a) Libertad de navegación
b) Libertad sobrevuelo
c) Libertad de tendido de cables y tuberías submarinos
d) Pueden pescar, pero con ciertas limitaciones.

*Deben cumplir con la reglamentación del Estado ribereño.

5. Plataforma continental: soberanía económica.

El margen continental comprende la prolongación del territorio continental inmerso bajo las aguas del mar,
desde la costa hasta el inicio del talud que desciende bruscamente hacia el fondo oceánico. Está constituida
por el lecho y el subsuelo de las áreas submarinas que se extienden más allá de su mar territorial y a todo lo
largo de la prolongación natural de su territorio hasta el borde exterior del margen continental, o bien hasta
una distancia de 200 millas marinas contadas desde las líneas de base a partir de las cuales se mide la anchura
del mar territorial, en los casos en que el borde exterior del margen continental no llegue a esa distancia.

El margen continental comprende la prolongación sumergida de la masa continental del estado ribereño y está
constituido por el lecho y el subsuelo de la plataforma, el talud y la emersión continental. No comprende el
foco oceánico profundo con sus crestas oceánicas ni su subsuelo. No comprende el fondo oceánico profundo
con sus crestas oceánicas ni su subsuelo.

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 Beatriz Fierro

No siempre plataforma continental y zona económica exclusiva pueden coincidir por lo que es importante
entender hasta donde se extiende una para entender la regulación de las aguas.
a) Se parecen en que ambas comprenden una soberanía de carácter económico sobre los efectos de su
exploración y de la explotación de recursos naturales:
o Recursos minerales y otros recursos no vicios del lecho del mar y su subsuelo.
o Organismos vivos pertenecientes a especies sedentarias.
b) El régimen de la plataforma continental no abarca las aguas subyacentes ni el espacio aéreo que se levante
sobre la misma.

Derecho del estado ribereño:

a) Construir, establecer, regular islas artificiales, instalaciones y estructuras;
b) Derecho exclusivo a autorizar y regular las perforaciones
c) Derecho a excavar túneles para explotar los recursos.

Derecho de los demás estados: Tender en la plataforma continental cables y tuberías submarinos (trazado
acordado con el Estado ribereño).

6. Alta mar.
Es la zona residual: a todas las partes del mar no incluidas en la zona económica exclusiva, en el mar territorial
o en las aguas interiores de un Estado, ni en las aguas archipelágicas de un Estado archipelágico. Ningún Estado
podrá pretender legítimamente someter cualquier parte de la alta mar a su soberanía. No puede ser sometido
a la soberanía de ningún Estado. La altamar será utilizada exclusivamente con fines pacíficos.

Régimen de altamar
a) Libertad de navegación.
b) Libertad de sobrevuelo.
c) Libertad de tender cables y tuberías submarinos.
d) Libertad de construir islas artificiales y otras instalaciones permitidas por el DI.
e) Libertad de pesca.
f) Libertad de investigación científica.

Todos los Estados, sean ribereños o sin litoral, tienen el derecho de que los buques que enarbolan su pabellón
naveguen en la alta mar.

Jurisdicción exclusiva sobre buques → Estado del pabellón, salvo excepciones (Ej. piratería, trata de esclavos,
etc.

7. Fondos marinos y oceánicos:

Existe una zona misteriosa denominada “la zona” en la que se han encontrado importantes yacimientos de
minerales (nódulos polimetálicos), por lo que se están empezando a explotar estos recursos que no se
encuentran generalmente en el territorio terrestre y puede ser conveniente su extracción. CONVEMAR 1982:

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patrimonio común de la humanidad, Autoridad Internacional de los Fondos Marinos→ Régimen fuertemente
criticado (Estados industrializados), modificado en 1994.

Aguas archipelágicas:
Comprende las aguas archipelágicas y estrechos internacionales. Varios regímenes:
1. Respeto de los tratados internacionales vigente de larga data;
2. Derecho de paso inocente
3. Libertad de navegación / sobrevuelo
4. Derecho de paso de tránsito: Libertad de navegación y sobrevuelo exclusivamente para los fines del tránsito
rápido e ininterrumpido por el estrecho entre una parte de la alta mar o de una zona económica exclusiva y
otra parte de la alta mar o de una zona económica exclusiva.

Islas
Es importante para Chile porque las islas, a diferencia de las que son definidas como rocas, son las que pueden
tener además de mar territorial y zona contigua, una zona económica exclusiva y plataforma continental. En todo
son equiparadas a territorio continental. Para ser catalogadas islas deben ser aptas para mantener la habitación
humana o vida económica propia.

Al ser equiparadas amplían la soberanía de Chile sobre el mar, sobre todo la soberanía de carácter económico:
posibilidad de explorar y explotar los recurso vivos y no vicios que se encuentran en la zona económica y plataforma
continental.

Islas Rocas
Aptas para mantener la habitación humana o vida No.
económica propia.
Mar territorial Mar territorial
Zona contigua Zona contigua
Zona económica exclusiva
Plataforma continental
Equiparadas al territorial continental No equiparadas al territorial continental

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