TEMA 1.

CONCEPTO Y ESTRUCTURA NORMATIVA

I. EL CONCEPTO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Hay que saber cuál es la necesidad social de esta rama de Derecho. El sustrato sociológico
está en nuestra realidad, que es una sociedad internacional, es una sociedad mundial,
donde todo está relacionado, vivimos las consecuencias de la globalización.

De manera que en esta sociedad internacional establecemos relaciones jurídicas, y nos

interesa que estas relaciones jurídicas no estén cercenadas por los límites del Estado. Esas
relaciones tienen elementos que ponen en contacto diferentes ordenamientos jurídicos.

Las relaciones que nos interesan son entre particulares, en el término de DIPR el particular
es el agente del tráfico jurídico externo. Como agentes del tráfico jurídico externo nos
encontramos con factores de orden social y económico.
involucion
sujetos que participal en relaciones juidicas con elementos extranjeros -A + de un o]

requieren Diar
intervención det ...
jurisdicción
ley
y para app ,

La migración y la inmigración son factores sociológicos que permiten que crezca el DIPR,
provocan que todo lo relativo a las relaciones personales sea derecho internacional privado.
España es una España de inmigración que también mantiene una fuerte emigración,
cuando el emigrante llega o nos vamos a otros países se produce una cierta integración.

Estas relaciones internacionales privadas surgen de los movimientos migratorios, en el

mundo laboral las empresas multinacionales trasladan a sus propios trabajadores,
generándose así negocios internacionales.

En cuanto al consumo se genera un comercio internacional, no sólo se es consumidor por

ir a otro país a consumir. Las relaciones de consumo también pueden establecerse
comprando online, gracias a la apertura de internet nos encontramos con un consumo
internacional.

En cuanto a los medios de comunicación, ahora se trata de un derecho de masas y antes

era un derecho de reyes que eran los que tenían relaciones internacionales. Respecto al
turismo, todo lo que hacen los turistas son relaciones privadas internacionales.

En cuanto al matrimonio, filiación y divorcio, se producen relaciones privadas

internacionales. Nos encontramos con problemas de filiación sobre su nacionalidad, la ley
aplicable a su divorcio, separación o nulidad. Cuando se fallece en otro país se abren
sucesiones internacionales y a la hora de adoptar a niños de otros países se producen
adopciones internacionales.

En todas estas situaciones nos planteamos qué derecho hay aplicar y qué tribunal es el
competente.
 Vivimos en una sociedad de calado internacional, mundial, convivimos en el marco de la
Unión Europea y gracias a ello tenemos libertad de circulación de personas y mercancías.
Esto genera una internacionalización de la actividad de la persona, de las relaciones
jurídicas que establece cada uno.

1. DENOMINACIÓN

El concepto de DIPR procede de la doctrina estadounidense del siglo XIX, nosotros

acogemos la doctrina, pero en EEUU se habla de conflictos de leyes, no se habla de DIPR.
Le llamamos DIPR no porque sea internacional, sino que lo confundimos con las relaciones
internacionales porque existen elementos de extranjería. Usamos el término privado, se
refiere a que es entre particulares, no porque sea derecho público o privado.

El DIPR es una relación privada entre particulares con elementos de extranjería.

Definición de DIPR: es el conjunto de normas y principios que regulan aquellas situaciones

que en virtud de sus elementos de extranjería o heterogeneidad (incluye derecho
interregional) se encuentran conectadas a más de un sistema jurídico y por ello son
susceptibles de quedar afectadas por una eventual contradicción normativa.

El DIPR se trata del Derecho regulador del tráfico jurídico externo, los particulares son los
agentes del tráfico jurídico externo.

2. PRESUPUESTOS

Toda rama tiene una necesidad y responde ante unos presupuestos jurídicos:

 El pluralismo jurídico. El mundo está dividido en Estados y cada uno tiene un

monopolio legislativo y judicial sobre su territorio, generándose así una pluralidad
de sistemas jurídicos. No es lo mismo aplicar un derecho que otro, por eso nos afecta
tanto, no solamente está el sistema jurídico estatal, hay diferentes sistemas
jurídicos:
o Sistemas jurídicos ad extra del Estado. Son organizaciones
suprainternacionales que tienen su propio ordenamiento, generan derecho y
van a dictar sus propias reglas, están por encima del Estado, por ejemplo, la
Unión Europea o en el ámbito americano Mercosur. El sistema ad extra está
protagonizado por el Derecho de la Unión Europea, también está el Derecho
convenios
· tratados convencional, el que proviene de los Convenios. Se va a proyectar en las
relaciones privadas que se ponen en contacto con diferentes Estados
miembros de la UE o diferentes Estados dentro de un Convenio. Aquí se
encuentra la dimensión institucional o convencional.
la ve además del Derecho derivado (reglam y directivas)
En hay N de T entre EEMM o con 30 países
Los convenios pueden regular situaciones donde
particulares/entidades de dif países interaction (ejicomercio]
funcionamiento ve y su integración
INSTITUCIONAL - Normas -e

SCONVENCIONAL
>
convenios entre Estados
para regular cuestiones específicas fuera del marco instituciona
 o Sistema jurídico estatal. Se encuentra entre los sistemas ad extra y ad intra,
es el Derecho estatal, en nuestro caso el Derecho internacional privado
español. El objeto de estudio son las relaciones que no están sometidas a un
supra derecho. Aquí se encuentra la dimensión autónoma.
o Sistemas jurídicos ad intra del Estado. Coexisten diferentes sistemas
jurídicos dentro de un mismo Estado, como por ejemplo los Estados federales
de EEUU o las Comunidades Autónomas de España. Se trata del Derecho
interregional que se proyecta en aquellas relaciones privadas que ponen en
contacto distintos ordenamientos dentro del estado español. Aquí se
encuentra la dimensión interna.
 La diversidad normativa. No todos los ordenamientos son iguales, es decir, las
diferencias entre los ordenamientos jurídicos son enormes por lo que es normal que
se produzca lo que se conoce como eventual contradicción normativa, es decir, la
discontinuidad en el espacio de las relaciones jurídicas. Por eso mismo, es necesario
el DIPR, para restaurar la seguridad jurídica normativa, hay que determinar qué
derecho aplicar. no es lo mismo marir S
E

Aragen

3. OBJETO Y CONTENIDO
ambos sirven pero si usas el termino heterogenea
OBJETO involucra también el D interregional y con el
termino internacional, no
Son las relaciones privadas internacionales o heterogéneas, si aplicamos la palabra
heterogénea incorporamos el Derecho interregional.

Las relaciones privadas significan que son relaciones entre particulares (agentes de tráfico
jurídico externo), que pueden ser de dos tipos:

 Personas físicas. Relaciones personales individuales como el matrimonio, la ↑

adopción, el ámbito laboral, la relación comercial. Es el agente del tráfico jurídico

externo tradicional.
 Personas jurídicas. Desde el siglo XIX entran con mucha fuerza y gestionan la mayor
También parte de las relaciones privadas. Aceptamos la actuación efectuada por sujetos de
es

particular derecho público como grandes empresas, Estados, CCAA, Organismos

internacionales. Estas personas jurídicas pueden ser físicas en su actuación y su
relación objeto de DIPR, siempre y cuando actúen iuris gestionis, es decir, sin
potestad de imperio. Si se actúa con esa potestad no estaremos ante una relación
internacional privada sometida a DIPR.

Los E,CA,OOII… actúan revestidos de imperio por tanto solo como particulares si
actúan como este.
 deeas py
A
Tipos de actuación:
o Iure gestionis. En este caso actúa como particular, es decir, como lo podría
hacer cualquier otro.
o Iure imperii. En este caso actúa con carácter público, es decir, como no lo
podría hacer cualquiera de nosotros. Difícilmente va a actuar como un
particular porque tiene una posición jurídica privilegiada.

TRUCO. Si hace lo mismo que yo sí que puede, en caso contrario no puede porque lo hace
revestido de imperii.

Supuesto 1. La colección de cuadros Thyssen fue adquirida a través de un contrato de compraventa por
el Reino de España, estableciendo una cláusula en la cual decía que los litigios se someterían a los
tribunales españoles y se aplicaría el Derecho inglés. No es objeto de DIPR porque la compra como Estado
(iure imperii), pero si lo compra como particular (iure gestionis) sí que es objeto porque lo podemos hacer
nosotros.

Supuesto 2. El Gobierno español adquiere un avión F-18. Es objeto de DIPR porque lo compra como
particular (iure gestionis).Es
objeto porque un particular también lo puede
comprar independientemente de para lo que sea
Supuesto 3. El estado español exige a una tenista el pago de ciertos impuestos. No se trata de DIPR, sino
de derecho fiscal internacional, pero el Estado no actúa como particular, porque nosotros no podemos cobrar
impuestos.

Supuesto 4. En el tour de 2010 detienen a médicos españoles por tener sustancias prohibidas en Francia.
No se trata de DIPR, sino de derecho penal, esto es actuar con ius puniendi, el Estado actúa con iure imperii,
por lo tanto, no es una relación entre particulares.

Para que sean relaciones privadas internacionales o heterogéneas se tienen existir

elementos que pongan en contacto un ordenamiento con otro.

 Elementos de extranjería. Son elementos que conectan diferentes países u

ordenamientos. Se trata del Derecho internacional. Por ejemplo, una compraventa
entre particulares entre España y Francia o un alquiler en Francia de una pareja en
la cual uno es alemán.
 Elementos heterogéneos. Son elementos que conectan un ordenamiento con otro
dentro de un mismo Estado. Se trata del DIPR en su dimensión interna, es decir, el
Derecho interregional. Por ejemplo, un español con vecindad aragonesa se va a vivir
al País Vasco quiere testar conforme a Aragón, pero fallece con vecindad civil vasca.

Dentro de estos elementos nos encontramos con varios tipos:

 Elementos de carácter personal. Nacionalidad, residencia, domicilio, vecindad civil.

⑪
No
  Elementos de carácter circunstancial. Lugar de celebración del contrato, lugar de
entrega de la mercadería, lugar de prestación del servicio.
 Elementos de carácter real. Lugar de situación del bien mueble, lugar de situación
del bien inmueble.

Basta con que haya un elemento de extranjería o de heterogeneidad para que sea materia
de DIPR, no es necesario que se den todos.

Hay que tener en consideración la relevancia del elemento, ¿es necesario que este elemento
sea relevante?

A modo de ejemplo, un turista francés va a Granada y compra una botella de Jerez, es una
relación privada internacional porque ambos sujetos son particulares, existen elementos de
extranjería, pero, ¿se trata de una relación poco significativa?

Ahora imaginemos que la gran multinacional Nestlé es comprada por un francés, también
se trata de una relación privada internacional. En los dos casos es el mismo elemento de
extranjería, la nacionalidad, es la misma relación, no tenemos que hacer una evaluación de
si es importante o no, basta con que haya un elemento de extranjería y se pueda dar
respuesta a través de esta rama del derecho.

CONTENIDO -

Cuando hablamos de materias nos referimos a los sectores del DIPR. Cuando detectamos
una relación privada internacional nos plateamos los sectores:

1) Competencia Judicial Internacional. Se trata de determinar ante qué tribunal se va

a litigar (litigación internacional), es decir, qué tribunal es competente.
2) Derecho aplicable. Se trata de determinar cuál es el derecho aplicable, esto no quiere
decir que sea derecho material español, puede ser otro derecho. El DIPR te dirá que
derecho hay que aplicar.
3) Reconocimiento y ejecución de decisiones judiciales. Una vez que tenemos la
resolución judicial condenatoria, es decir, la sentencia, si no circula no va a valer
para nada, se tiene que reconocer y ejecutar en los tribunales que corresponda para
que sea efectiva y tenga efectos.

* Hay dos temas de especial importancia, que son los instrumentos:

 Nacionalidad. La Ley personal está determinada por la nacionalidad. Lo más

interesante es la doble nacionalidad porque hay que determinar cuál de las dos es la
ley personal aplicable, la ley personal se rige por la nacionalidad.
 Por ejemplo un extranjero no puede comprar inmuebles en zonas transfronterizas de España. Establece si
una persona tiene o no derechos y en base a ello se determina la relación jurídica internacional.
 Extranjería. Interesan los derechos y libertades de los extranjeros (p.e.: reagrupación
Los elementos de extranjería es lo que nos pone en contacto con el otro
familiar, validez de matrimonios, etc.). ordenamiento, no que sean españoles, si no se hubiesen trasladado Ali no
pasaría nada.
Supuesto 1. Un buque petrolero que embarranca en Galicia produce una marea negra, que afecta a unas
3.000 personas de Portugal, Francia y España, las cuales piden indemnización. Se trata de derecho
internacional privado, es una relación entre particulares y hay elementos de extranjería, afecta a varias costas
internacionales.

Supuesto 2. Un trabajador español es contratado por una empresa alemana que lo traslada a Marruecos
para hacer ahí un complejo de apartamentos. Es DIPR porque es una relación entre particulares, entre el
trabajador, que es una persona física, y la empresa, que es una persona jurídica. Los elementos de extranjería
son el traslado a Marruecos y la empresa alemana.

Supuesto 3. Una pareja de españoles se traslada a China para adoptar a una niña china. Es DIPR, existe
una relación entre particulares, el matrimonio, y hay un elemento de extranjería que se trata del traslado a
China, no es la nacionalidad, da igual que sean españoles. Es derecho convencional ya que hay un convenio en
el Convenio de la Haya que regula las adopciones internacionales.

Supuesto 4. Una empresa española quiere introducir sus productos en el mercado de EEUU y celebra un
contrato de distribución con una empresa de EEUU. Es DIPR, porque hay una relación entre particulares,
que son las empresas, y hay un elemento de extranjería, que sería la distribución de productos.

Supuesto 5. Una chica aragonesa con vecindad civil aragonesa y un chico catalán con vecindad civil
catalana presentan una solicitud de divorcio. Es DIPR porque existe una relación entre particulares, pero en

-
este caso hay elementos de heterogeneidad, por lo tanto, es derecho interregional.

TRUCO. El derecho penal y el derecho fiscal internacional no son objeto de DIPr, el truco
está en preguntarse: ¿lo puedo hacer yo?

II. LAS FUENTES INTERNACIONALES

1. LOS CONVENIOS: especial referencia a la Conferencia de La Haya de Derecho
internacional Privado

El principal instrumento de codificación son los Convenios internacionales. Cuando

comienza el DIPR, a mitad del siglo XIX, la visión era universalista, es decir, que los
conflictos de leyes se creían de soberanía. Se creía que había valores internacionales, se
consideraba que lo importante era la sociedad internacional. La concepción de ahora es
nacionalista, los Convenios no dejaron de tener importancia por ello y son el elemento
básico de codificación.

Pero en el ámbito del derecho de la UE, hemos dejado atrás los Convenios, en materia de
DIPR trabajamos con reglamentos o con directivas, no con Convenios. Los reglamentos son
importantes porque son directamente aplicables a todos los Estados miembros en el
 momento en el que entra en vigor. Hay reglamentos de cooperación reforzada. Fuera de la
UE tenemos los Convenios.

La idea es que el Convenio es el instrumento codificador básico. Pero en la UE los

anteriormente
Directivas
reglamentos, y esto convive con el derecho internacional español. Hay diferentes planos de
solución, y habrá que ver a que plano hay que acudir para dar solución.

Hay varias técnicas que pueden lograr unir dos soluciones en un único plano de solución:

 Incorporación por referencia. Tenemos un Convenio o un reglamento y tenemos la

ART 9 7.

y
96
.
solución de DIPR, para convertirlo en una solución remitimos a la norma
internacional o convencional, es decir, el legislador hace una remisión por referencia.
Por ejemplo, la Ley italiana dice que los contratos se regirán por el Reglamento Roma
I, remite a este reglamento y ahí simplificamos el sistema encontrando la solución.
 Incorporación material. Transcribimos literalmente la norma convencional o la
simplemente
norma de la UE. Es muy típico de la Ley alemana, por ejemplo, la LOPJ transcribe el
se

Copia

Reglamento Bruselas I bis, pero lo hace mal.

 A través de los Convenios y los reglamentos que tienen carácter universal. Cuando
App aunque la ley
designada sea la del nos encontramos con un Convenio o un reglamento de carácter universal hemos
estado no parte en ese
convenio o reglamento.
Reglamento Roma I
logrado que exista un único plano de solución. Van a producir un desplazamiento de
obligaciones
contractuales Art 27 la normativa interna, pero no significa que desaparezca, lo que hemos logrado es que
carácter universal que
se aplica aunque el exista un único plano de soluciones porque desplazan a la normativa interna. Tienen
estado no sea parte
RRoma II
Compromiso aplicación
carácter erga omnes, significa que cuando lo aplicamos vamos a asumir el derecho
-

derecho
que resulte aplicable, aunque no sea de un Estado miembro o de un Estado parte.
&

Ya no tenemos el DIPR español o el de la UE sino una única solución, la suya porque

el nuestro es desplazado, por ejemplo, el Reglamento Roma I dice que se aplicará a
pesar de la Ley del estado no contratante, art. 3 Reglamento Roma II. Esto hace que
nos encontremos con normas desplazadas por reglamentos universales, a estas
normas las llamamos normas zombis, no operan en materia internacional, sino que
la norma tiene que estar por el derecho interregional, ya que se aplica dentro de
nuestro territorio.
-

si es inter Hay Convenios inter partes, esto quiere decir que no se aplicará el derecho de un Estado
potes no

cracter
universch
que no es miembro, a diferencia de un Convenio de carácter erga omnes.
convenio Viena ART 1 1
.

es :

El carácter de los Convenios puede ser multilateral o bilateral (Los Convenios bilaterales en
el ámbito de asistencia judicial internacional y en el ámbito de extranjería resuelven
cuestiones puntuales).

N zombies

b
Los Convenios tienen dos técnicas que pueden emplear:

 Técnica o carácter material. Ante los problemas que se plantean van a dar soluciones
materiales, nos van a decir en todo momento lo que hay que hacer, por eso es
material, como por ejemplo el Convenio de Viena sobre compraventa internacional
de mercaderías. Por ejemplo no se ha establecido en el contrato donde se debe realizar el pago; nos marca donde

 Técnica o carácter conflictual. Son los más abundantes, no te dan una solución
material, solucionan el conflicto de leyes, nos va a decir cuál es el derecho aplicable,
pero no nos va a especificar la regulación final de la solución material, por ejemplo,
Por ejemplo: “se aplicará la ley del lugar de entrega de la mercancía
se aplicará la Ley del lugar del bien inmueble. o de la prestación del servicio”

Hay problemas en la materia de los Convenios, el mayor inconveniente es que para que
sean eficientes tienen que utilizar un mismo lenguaje jurídico y eso a veces es complicado.
Otro inconveniente es el hecho de que requieren una interpretación judicial, cada uno lo
aplica de una manera, debe ser igual para todos, un intérprete que lo haga igual para todos,
esto plantea problemas y diferencias. Últimamente lo que hacen es introducir definiciones,
cláusulas interpretativas, para solucionar este problema. En el DIPR de la UE se utilizan
Importante
conceptos jurídicos propios, exclusivos. Por otro lado, tenemos el papel del intérprete T que interpr

supremo, que es el Tribunal de Justicia de la UE, acudimos a él cuando hay dudas sobre
cómo aplicar una norma o un reglamento.

La ventaja de los Convenios es la alta calidad técnica, los que lo elaboran son juristas
técnicamente más preparados que los del sistema estatal, son expertos.

En cuanto al DIPR de la UE, está más evolucionado que nuestro derecho y es el que marca
las soluciones. Lo mismo ocurre con la Conferencia de la Haya, puesto que esos Convenios
están más avanzados que cualquier legislador de un Estado miembro.

Pero hay un desastre en cuanto a que hay un montón de Convenios, y algunos no se aplican
porque no se sabe ni que existen, existe el riesgo de que los jueces y los abogados no los
conozcan. A veces se crean Convenios por motivos jurídicos y no se ratifican o se ratifican
para pocos porque existen cuestiones políticas. Son importantes el Convenio Hispano –
Marroquí y el Convenio Hispano – Chino.

* LA CONFERENCIA DE LA HAYA pag 10 studo

La Conferencia de la Haya es el agente codificador más importante. Es un organismo

interestatal de carácter permanente, siempre está funcionando, y su objetivo es la
unificación progresiva de las normas de DIPR de los Estados. En la página oficial aparecen
materia
basica

↓
todos los Estados miembros y todos los Convenios. La Conferencia de La Haya se constituye
vigencia en 1893 y tiene dos etapas:
convenio ,
donde ,
1) Desde 1893 hasta la II Guerra Mundial. Hay varios Convenios antes de la 1a Guerra
actoridad...

↓ Mundial, los Estados denuncian a los Convenios y se produce una paralización por
datos ,
careo ,
las dos Guerras Mundiales. A partir de esas guerras, la Conferencia se vuelve
formalios ...

inaplicable.
2) A partir de la II Guerra Mundial. Posteriormente aparecen de nuevo los estatutos y
la fuerza de la Conferencia de la Haya.

En la Conferencia de la Haya hay 40 convenios, de los cuales España no forma parte de

todos. Actualmente tiene 80 Estados miembros más la UE, que utiliza su estatus y también
participa. En cuanto a su composición hay:

 Países de derecho continental. Son los que proceden de derecho codificado, es decir,
son los países de la UE como por ejemplo España, Alemania, Francia.
 Países del mundo anglosajón. Son los del common law como por ejemplo Reino Unido,
Estados Unidos, Canadá, Australia.
 Países del orden occidental. China, Japón, Israel, Egipto, Marruecos.
 Países iberoamericanos. México, Argentina, Venezuela, Perú.
 Países de otras culturas jurídicas. Chipre, Turquía, Polonia, República Checa.

A veces Los Convenios que hay tienen que ser un poco de mediación, porque poner a todos los
acuerdos +

X compromiso países de acuerdo es muy difícil, pero hay mucho respeto, sin embargo, en la UE no lo hay,
ya que hay demasiada política de por medio. Los Convenios son un puente de unión entre
sistemas jurídicos diversos.

Nosotros tenemos la Conferencia de La Haya que es a nivel mundial, pero en Iberoamérica

tienen la Conferencia Interamericana para el DIPR impulsada por la organización de
Estados Americanos (OEA), ellos tienen su organismo que va a dar lugar a su legislación,
universal
la Conferencia Interamericana tiene carácter regional. - no

D mercantil internaciond
>
-

Tenemos la ONU, UCITRAL, el Consejo de Europa, la Comisión Internacional del Estado

Civil. Esto nos lleva a adentrarnos en el DIPR de la UE.

2. EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DE LA UNIÓN EUROPEA

La UE crece cada día más y cada vez hay más normativa, es bueno porque esa normativa
es muchísimo más elevada que la normativa española porque el legislador es mucho más
 especializado. Los últimos reglamentos son muy complejos y esto no es lo mejor porque es
difícil la interpretación y los aplicadores jurídicos no lo aplican bien.

Si estamos dentro de la UE nos encontramos con la idea del espacio de libertad, seguridad
y justicia, hay libertad de circulación de personas y mercancías. Es lógico pues que las
relaciones internacionales fluyan sin parar, de ahí que sea normal que haya un intercambio
tan fluido.

En cuanto a la configuración del DIPR:

 Tratado de Roma.
 Tratado de Bruselas.
 Tratado de Maastricht.
 Tratado de Ámsterdam.
 Tratado de Lisboa.

El art. 81 del TFUE habla de la cooperación judicial en materia civil. El art. 67.4 TFUE dice
ART 81 1
.
↓
que “La Unión facilita la tutela judicial garantizando el principio de reconocimiento mutuo de
las resoluciones judiciales y extrajudiciales en materia civil”. Esto se interrelaciona con los
tres sectores, en la UE no hay obstáculos y se crea la libre circulación. & funcionamiento del
mercado interior

No hay quatur, hay reconocimiento automático con espacio de libertad y seguridad jurídica
para poder circular sin problemas. Para que el sistema funcione tenemos que tener buena
justicia, todos los Estados tienen que saber aplicar el DIPR y tener un nivel elevado de
justicia.

En cuanto a los tipos de reglamentos:

 Reglamentos que agrupan todos los sectores. Son los que tienen peor técnica, son
muy complejos y cerrados.
 Reglamentos que funcionan por sectores:
o En materia civil y mercantil: patrimonial
 Reglamento Bruselas I bis. Es sobre competencia judicial y
reconocimiento de decisiones judiciales en materia civil y mercantil, se
relaciona con el primer y tercer sector.
 Reglamento Roma I. Relativo a obligaciones contractuales, se relaciona
con el segundo sector.
 Reglamento Roma II. Relativo a obligaciones extracontractuales, se
relaciona con el segundo sector.
o En materia matrimonial y de responsabilidad parental:
  Reglamento Bruselas II bis. Va a regular el primer y tercer sector.
 Reglamento Roma III. Va a regular el segundo sector, es el primer
reglamento de cooperación forzada, hecho que demuestra que la UE no
tiene los mismos criterios en todos los Estados. Es reforzada entre
aquellos Estados de materia familiar más similar.
o Reglamentos instrumentales. Son de escasa cuantía, los hay en materia de
prueba y en materia de notificación.
o Reglamentos que aúnan los tres sectores:
 Reglamento de alimentos. Acoge la competencia, la ley aplicable y el
reconocimiento y ejecución de decisiones judiciales.
 Reglamento de sucesiones. Es muy importante porque en España hay
s
. 1259 ,
R Separacion muchas sucesiones internacionales. También es de cooperación
reforzada, sólo está en vigor para aquellos Estados que quisieron
entrar. Al ser de cooperación reforzada tenemos un doble plano de
solución, porque cada Estado puede resolver de manera distinta y aquí
es cuando surgen los problemas porque hay diferentes concepciones.

Las novedades de este año son los reglamentos en materia de régimen económico
matrimonial y de parejas registrables que aúnan todo (Competencia, ley aplicable,
reconocimiento y ejecución). También son de cooperación reforzada, el problema es el de
parejas de hecho porque no hay normativa estatal sobre ellas. Al ser de cooperación
reforzada hay dos planos de solución, ante tribunales de países que no están adscritos al
reglamento se resuelve de una manera y ante tribunal de Estados miembros de otra.

III. LAS FUENTES INTERNAS. EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

AUTÓNOMO. CARACTERÍSTICAS Y DESARROLLO DEL SISTEMA

El DIPR autónomo para nosotros es el DIPR español. A la hora de abordar una codificación
de DIPR existen diferentes sistemas. Dos opciones:

1) Adoptar un sistema único y completo de DIPR. Ese sistema que hemos creado da
ESPAÑA
respuesta a los tres sectores. Normalmente se deja de lado la nacionalidad y la
NO

T
extranjería. Se le da un ente propio y las anteriores se rigen por otras normas. Este
sistema lo utilizan la ley suiza, la ley rumana y la ley italiana.
2) Adoptar un sistema de dispersión. Las normas de los diferentes sectores tienen su
No es una
↑
origen en diferentes regulaciones materiales, para cada sector nos vamos a una
unica leyen regulación material, es un sistema que marca la heterogeneidad. No hay una norma,
sino que hay muchas normas, es decir, no hay un único cuerpo normativo. Tiene un
 efecto perverso, y es que dificulta la solución de DIPR, este sistema lo utiliza el
sistema español. Es bueno en que tenemos una justicia igualitaria entre los EEMM,
es malo en que los primeros reglamentos son magníficos y los últimos son horribles,
muy complejos. Compartimos el DIPR de la UE con los países que adoptan un
sistema único.

En el DIPR español es importante ver la historia, en cuanto a su desarrollo:

 Mediados del siglo XIX. Apenas existía, pero surgen dos Reales Decretos:
o Real Decreto de 1851 sobre la validez de los actos y contratos en el extranjero.
o Real Decreto de 1852 sobre los derechos de los extranjeros en España.
 Movimiento codificador con el Código Civil y la Ley de Enjuiciamiento Civil. Son
normas para salir del paso, son escasas. Todavía no podemos hablar de sistema, no
acogen solución a los problemas de aplicación, para que se cree un sistema tiene que
haber normas que den solución a esos problemas.
 Reforma del Título Preliminar del CC en 1974. Se introduce esa solución a los
problemas de aplicación y ya podemos hablar de sistema de DIPR. Cuando tenemos
que aplicar derecho extranjero nos van a plantear problemas por ejemplo la
calificación, el reenvío, el fraude de ley, conflicto móvil, etc. Si no sabíamos cómo
resolverlos no podíamos hablar de un sistema, pero aquí ya podemos hablar de
sistema.
 La Constitución de 1978. Se produce una convulsión, cambian las normas y
aparecen criterios y principios a los que nos tenemos que acoger: igualdad, jerarquía
normativa y seguridad jurídica. Esto hace que nuestro sistema sea rígido, no es como
el common law, en el que el juez tiene un margen de actuación, hay creatividad
judicial.

En nuestro sistema hay unas normas y el juez aplica esas normas, no tenemos
margen de creatividad, a veces los jueces son capaces de adaptarse más al caso
concreto, pero de normal no tienen mucha libertad.

Hay una reserva a favor del Estado, viene introducida por el art. 149.1.8 CE, declara
que el Estado tiene la competencia exclusiva en materia de conflicto de leyes, esto
quiere decir que cuando haya una norma de conflicto de leyes la ha tenido que crear
el Estado. Estamos ante un sistema plurilegislativo en el que tenemos el derecho
aragonés, gallego, catalán..., que tienen su propia normativa, pero la competencia es
de la normativa del Estado que es exclusiva, para evitar el problema de que cada
CCAA dijera una cosa. Ninguna CCAA puede aprobar normas sobre conflictos de
 leyes. En la CE además de este principio de competencia exclusiva del Estado en
materia de resolución de conflicto de leyes, también nos vamos a encontrar con que
la CE supuso un vuelco importante en cuanto a la resolución de conflicto de leyes
creadas por conexiones, por ejemplo, la nacionalidad del marido y en materia de
relaciones paterno filiales teníamos la nacionalidad del padre. Hubo que buscar otras
soluciones como la residencia habitual común.

 Reforma de la CE de eliminación de toda forma de discriminación en contra de la

mujer. Se produce un vacío legal de 12 años, desde 1978 hasta 1990 hay
disposiciones inconstitucionales en la CE, las conexiones que operaban eran
inconstitucionales. Se seguía aplicando la nacionalidad del marido y del padre en las
conexiones que eran inconstitucionales. Hubo que esperar al año de 2002 a una
sentencia del TC que decía que eran conexiones inconstitucionales.

En la dimensión judicial va a haber un principio que nos va a mediatizar todas las

soluciones, que es la tutela judicial efectiva (Art. 24 CE). Hace que tengamos una regulación
determinada. La idea es que todo ciudadano cuando va a los tribunales tenga tutela efectiva.
Pero en la tutela judicial efectiva internacional hay derecho del demandante y derecho del
demandado, el demandante tiene derecho de ataque y el demandado a defenderse y lograr
que se escuche su defensa. En esta tutela judicial efectiva internacional tienen derecho a
defenderse internacionalmente ambos sujetos, está mediatizada por un equilibrio entre el
derecho de defensa y el derecho de ataque.

En la dimensión judicial internacional:

 Materia procesal:
o LOPJ
o LEC
o LJV
o LCJI
 Materia de nacionalidad:
o CC
o Ley de memoria histórica
 Materia de extranjería:
o Ley de los derechos y libertades de los extranjeros y su integración social
o Real Decreto sobre la entrada y permanencia de los nacionales en la UE, que
es para los nacionales de la UE
 Cuando hablamos del DIPR tenemos que hablar de los Principios Generales para construir
un sistema. El DIPR tiene unos principios que se proyectan en dos esferas distintas:

PRINCIPIOS DE CONSTRUCCIÓN

Se dirigen al legislador, se proyectan sobre las soluciones que el legislador va a construir.

Dentro de estos principios hay otros principios importantes:

* a) Principio de igualdad entre la lex fori (ley del foro, en nuestro caso la ley española) y
Si no no
,

funcionaria la ley extranjera. Si no partiéramos de un principio de igualdad estaríamos aplicados

e 30 sector
al fracaso, si aplicamos el derecho español a todo no tendremos el reconocimiento y
ejecución.
b) Principio de especialidad. Cada vez las normas de la UE son más complejas y
complicadas, más especiales. Hay una tendencia a la especialización.
c) Principio de proximidad. En el caso de que haya un litigio se aplica el ordenamiento
Por ejemplo relación
entre un ordenamiento más próximo. Se llama la paradoja de Alaska, es decir, que no se aplique el derecho
y un inmueble, lo más
cercano en este
relación es la situación
lejano, sino que se aplique el más cercano y no uno rarísimo. Siempre vamos a abogar
del inmueble, por lo
que habrá que aplicar por este principio en el matrimonio, la liquidación del matrimonio se producirá en el
el ordenamiento del
territorio en él que este lugar de residencia de los cónyuges.
d) Principio de flexibilidad. Se aplica cierto margen, aunque el legislador español no
deja ningún margen de apreciación judicial.
e) Principio de orientación material. Las normas las orientamos a la consecución de un
resultado como en los casos del interés del menor, en los que trataremos aprobar
normas que favorezcan al menor. Es una norma orientada a un fin.

PRINCIPIOS DE SOLUCIÓN

Se dirigen al aplicador del derecho, que seriamos nosotros, orientan hacia la solución del
conflicto. Dentro de estos principios hay otros principios importantes:

a) Principio de autonomía de la voluntad. Las partes pueden determinar la voluntad,

pueden decidir lo que quieran.
b) Principio de unidad en la sucesión. En derecho español hay una única norma que
rige la sucesión en DIPR tanto a nivel nacional como la UE. En derecho interregional,
es decir, nosotros seguimos un sistema unitario en el que lo importante es la unidad
y la universalidad en la sucesión.
IV. LA DIMENSIÓN INTERNA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ESPAÑOL.
LOS CONFLICTOS DE LEYES INTERNOS Y SU REGULACIÓN

EL DERECHO INTERREGIONAL
Porque se estudia el derecho interregional en DIPR
Existe la dimensión interna porque tenemos una pluralidad de identidades. Tenemos
conflictos de leyes internos, con base a identidades entre el DIPR y el Derecho interregional,
nos encontramos con identidades con el DIPR:

 Identidad de presupuestos. Hay pluralidad legislativa, la cual nos lleva a

contradicciones normativas, porque todos los ordenamientos no dicen lo mismo.
Esta identidad coincide con el derecho interregional porque hay derecho catalán,
aragonés, gallego, etc.
 Identidad de objeto. Las relaciones privadas internacionales son relaciones
privadas entre particulares con elementos de extranjería, que ponen en contacto
ordenamientos distintos. Esto coincide con las relaciones privadas con elementos
de heterogeneidad, que ponen en contacto derechos del mismo Estado.
 Identidad histórica. En la historia el DIPR surge en la dimensión interna, es decir,
del derecho interregional porque cuando nace se dice que es un derecho de
Porque todos somos parte de relaciones internacionales
príncipes, y que hoy es un derecho de masas.
 Identidad de soluciones. Cuando hay problemas interregionales se acude al art. 16
CC y este nos dice que los problemas de los conflictos de leyes internos se
solucionaran por las normas del capítulo IV del título preliminar, que son las
normas de DIPR.
con correcciones

Son conflictos de base territorial, pero no todos son de este carácter, hay otros muchos de
base personal (p.e.: derecho islámico o derecho indio en EEUU, etc.).

El pluralismo jurídico, la cobertura la da la CE a través de normas atributivas de

competencia, de manera que va a atribuir competencia a las CCAA para que legislen sobre
determinadas cuestiones. La clave se encuentra en el artículo 149.1. 8º CE: se atribuirá a
las CCAA la conservación, modificación y desarrollo de los derechos civiles, forales o
especiales allá donde exista. La STC 12 de marzo de 1993 es un icono, venía a establecer
la constitucionalidad o no de la equiparación de los hijos adoptivos, lo que hace es
interpretar el término “conservar, modificar, desarrollar”. El término “conservar” significa
aquellas normas que estaban en las compilaciones y pasan a los ordenamientos
autonómicos, el término “modificar” exige un derecho preexistente y, el término
“desarrollar” significa que se podrá desarrollar toda normativa que presente conexidad.
Se permite que las CCAA repitan las resoluciones estatales: incorporación material.

Nuestro sistema es uniforme, es conflictualmente unitario porque tenemos un único

sistema de solución de conflictos de leyes internas, que es el que diseñe el Estado. Pero es
materialmente plural porque tenemos diferentes legislaciones que coexisten dentro del
estado. Aquí hay que tener presente la idea de igualdad de todos los ordenamientos
autonómicos y del derecho común, todos están en pie de igualdad. No puede haber una
preferencia injustificada de un ordenamiento sobre otro (p.e.: el artículo 16.3 CC hace una
preferencia injustificada por el Código Civil).

El sistema de solución de conflictos de leyes lo tenemos en el artículo 16 CC que nos remite

al Capítulo IV del Título Preliminar. La ley personal ya no puede estar determinada por la
nacionalidad, puesto que todos somos españoles, es decir, pasa a estar determinada por la
vecindad civil (artículos 14 y 15 CC). Otra ventaja es que los magistrados y demás
operadores jurídicos tienen que conocer todos los derechos que existen en España.

Particularidades:

 El artículo 16 CC nos va a remitir al Capítulo IV, aunque habrá artículos que no

valdrán (p.e.: el artículo 10.4 CC o el artículo 9.9 CC). Cuando nos remite en bloque,
entendemos que no están todas las normas, solamente las que nos van a plantear
solución de conflicto interno. Este precepto nos excluye: calificación, orden público
y reenvío.
 Se contienen dos soluciones especiales: una relativa al derecho de viudedad aragonés
(artículo 16.2 CC) y otra relativa a una preferencia injustificada por el Código Civil
(artículo 16.3 CC).

Supuesto 1. Determinar la sucesión de aragonés con vecindad civil aragonesa que reside en Barcelona.
Como es derecho interregional aplicamos el artículo 16 CC, que nos lleva al Capítulo IV, artículo 9.8 CC.

Supuesto 2. Sucesión de aragonés con vecindad civil aragonesa que reside en Florencia. Es una relación
privada internacional en materia de sucesión, aplicamos el DIPr de la UE, es decir, reglamento sucesorio.

Supuesto 3. Aragonés con vecindad civil aragonesa contrae matrimonio con una madrileña y establecen
su residencia en Zaragoza. Hay elementos heterogéneos, por tanto, artículo 16 CC que nos remite al Capítulo
IV.

Supuesto 4. Aragonés con vecindad civil aragonesa contrae matrimonio con una madrileña y establecen
su residencia en Italia. Vamos al reglamento sobre régimen económico matrimonial.
 TEMA 2. LA DIMENSIÓN JUDICIAL DEL DIPR

I. COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL: aspectos generales

1. LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL DE LOS TRIBUNALES
ESPAÑOLES EN EL ORDEN CIVIL

Durante mucho tiempo y, en la actualidad, se confunde jurisdicción con competencia

internacional judicial. Cuando hablamos de jurisdicción, se identifica con la potestad
jurisdiccional que es la función del Estado que corresponde a los jueces y magistrados de
juzgar y hacer ejecutar lo juzgado. Es anterior a la competencia judicial internacional,
porque serán las normas que determinen cuando son competentes los tribunales españoles
en un litigio internacional.

Cuando determinamos la competencia judicial internacional de los tribunales lo hacemos

respecto del conjunto del Tribunal, es decir, es una competencia en bloque a los tribunales.
Para saber qué concreto tribunal es competente, iremos a nuestras normas procesales
materiales: Derecho procesal español. En ocasiones, nos encontramos que no se
corresponde con una norma de derecho procesal español porque el DIPr de la UE tiene un
desarrollo muy moderno y el procesal está mucho más retrasado, entonces buscamos
soluciones. La solución es que utilizaremos la norma de competencia judicial internacional.
Se utiliza ese criterio internacional para seleccionar dónde acudir dentro de los Tribunales
españoles. Siempre focalizamos la competencia judicial internacional al práctico externo,
tiene que haber al menos un elemento de extranjería.

El fundamento de la competencia judicial internacional siempre es la conexión suficiente

del litigio con el foro. Es decir, si hacemos en un litigio internacional competente a los
Tribunales españoles es porque tiene una conexión suficiente con el litigio. El primer sector
está íntimamente relacionado con el tercero, de manera que por ejemplo, si el Tribunal
español dicta sentencia, será ineficaz (si no tiene nada que ver España). Esto es así porque
si un Tribunal que no tiene una conexión ninguna y, conoce del asunto, la sentencia que
dicta no va a producir efectos.

Cada Estado tiene autonomía para dictar sus propias normas de competencia judicial
internacional. Cuando esto lo hace, es porque no hay normas de la dimensión institucional
(ni normas de Derecho Internacional Público ni normas de Derecho convencional). Si
estamos en DIPr español, nuestras normas serán de carácter unilateral (p.e.: art. 22
quinquies LOPJ). Cuando estamos ante un reglamento o un convenio, serán de carácter
1. Diferencia entre jurisdicción y competencia judicial internacional:
• Jurisdicción es el poder que tienen los jueces para juzgar y hacer cumplir la ley.
• Competencia judicial internacional es la parte del derecho que establece qué tribunales son competentes cuando hay un litigio con elementos extranjeros.
2. Cómo se determina la competencia judicial internacional:
• Se analiza si los tribunales españoles pueden ocuparse del caso.
• Se usan normas del Derecho Procesal Español para decidir qué tribunal específico es competente.
• En la Unión Europea, el Derecho Internacional Privado (DIPR) es más avanzado, mientras que en España, las normas procesales son más antiguas, lo que
puede generar problemas.
3. Principio clave: conexión suficiente
• Para que un tribunal español pueda juzgar un caso con elementos internacionales, debe haber una conexión suficiente entre el litigio y España.
• Si un tribunal español dicta sentencia sobre un caso sin conexión con España, la decisión no tendrá valor legal.
4. Autonomía de cada Estado
• Cada país puede crear sus propias normas de competencia judicial internacional si no hay reglas establecidas en tratados internacionales o normas europeas.
• Si se aplica una norma española, esta será unilateral, es decir, España decide si tiene competencia sin que haya un acuerdo con otros países.
• Si se usa un reglamento o tratado internacional, la norma será bilateral o multilateral, es decir, acordada entre varios países.

Resumen:
• No es lo mismo jurisdicción que competencia judicial internacional.
• Para decidir si un tribunal español puede juzgar un caso internacional, debe haber una conexión suficiente con España.
• Si no hay normas internacionales aplicables, España puede dictar sus propias reglas de competencia.
bilateral (p.e.: art. 7.1.b Reglamento Bruselas I bis). Esta autonomía que tiene el legislador
a todos los niveles, tiene límites:

1) La Constitución Española y la Carta de Derechos Fundamentales de la UE. En

concreto, nos referimos al límite de la tutela judicial efectiva. Esto significa que,
dentro de las normas que se articulen, habrá que atender a la tutela judicial
efectiva internacional.
Se trata de que exista un equilibrio entre los derechos del demandante y los derechos
del demandado y, eso supone una tensión.
2) Las normas de Derecho Internacional Público, a lo que se refieren a la inmunidad de
jurisdicción, es decir, se refiere a los supuestos internacionalmente protegidos (art.
21.2 LOPJ). No obstante, no conocerán de esas pretensiones respecto de los bienes
o derechos que gocen de inmunidad de jurisdicción.
Ahora bien, la doctrina ha desarrollado una inmunidad de jurisdicción limitativa,
hoy en día es relativa, de manera que se hace una interpretación restrictiva del
principio de inmunidad y esto se refiere solo a los actos iure imperii (aquellos que
nosotros no podemos hacer), pero no respecto de los actos iure gestionis.
3) La dimensión institucional, cuando no hay Reglamentos ni hay Convenios.

Si hay un reglamento o un convenio o, hay dos convenios ¿qué aplico? Pues bien, se aplicará
el Convenio que sea más especial, primando sobre el más general (cláusula del art. 71.1
Reglamento Bruselas I bis).
Sy PAG19

2. LOS FOROS DE COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL

Los foros se articulan a través de criterios de atribución, que son aquellos elementos de
la relación litigiosa que son retenidos por el legislador en aras a la conexión suficiente entre
el litigio y el Tribunal para determinar la competencia. En el momento en que determina la
competencia del Tribunal, se convierten en foros de competencia.

Se siguen los criterios de política legislativa del foro para determinar los criterios de
atribución.

Tipos de foros:

1. Foros de carácter personal: la nacionalidad, el domicilio o la residencia.

La nacionalidad es un foro que nosotros llamamos “forum actoris” porque es
un foro exorbitante, acumula una excesiva competencia en un Tribunal y claro,
excesivo

devendrá una sentencia ineficaz. Dentro de la UE no tiene sentido hablar de

 nacionalidad porque no hay discriminación por razón de nacionalidad (art. 5.2
Reglamento Bruselas I bis en relación con el Apéndice, que nos remite al art. 14
Código Civil francés).
Siempre vamos a ver el domicilio del demandado, que va a ser el “foro general”.
De manera ancestral, se pensó que el juez natural era el del demandado porque si
se condena a éste la sentencia se va a reconocer y ejecutar en el de su domicilio. El
domicilio del demandante siempre se considera que es exorbitante, salvo cuando se
trata de supuestos de protección: el Reglamento Bruselas I bis tiene cuidado cuando
hay situaciones de desequilibrio y hay una parte débil: consumo, seguro y trabajo.
Lo que hay que hacer es acercarle la justicia haciendo competentes sus tribunales.
2. Foros de carácter territorial u objetivo: lugar de entrega de mercadería, lugar de
situación de un inmueble, lugar de firma de un contrato, lugar en que se ha
producido un acto dañoso.
muy imp
3. Foros de autonomía de la voluntad. Es decir, en ocasiones, la competencia de los
Tribunales se produce cuando las partes se someten voluntariamente a un Tribunal:
prórroga de competencia.
4. Forum presenciae. Porque ahí se encuentren los bienes o esté la presencia física de
la persona. Este foro se ve en el Reglamento Bruselas II bis, sobre todo, en relación
con menores abandonados.
5. Foros de carácter procesal cuando hay una pluralidad de demandados.

*** Estos criterios de atribución de competencia van a determinar la ley aplicable (puntos
de conexión).

No todos los foros tienen el mismo alcance, hay que diferenciar:

Exclusivo foro + fuerte X competencia exclusiva
①
 FOROS EXCLUSIVOS. El Tribunal será competente con competencia exclusiva, no
ya se sabe que es este y a no ser que haya varios, no buscar +
se acepta ninguna otra competencia.
 FOROS CONCURRENTES O ALTERNATIVOS. Significa que aceptamos la
Se acepta la
competencia de varios competencia en el mismo asunto de otros Tribunales.
tribunales pero con la Oblig contractuales por ej
en el test de
condición de que la Foro general: domicilio del demandado. ámbitos Foro general concurrente/ alternativo
② o juega
competencia está como criterio con el especial
basada en criterios
razonables ③ o Foros especiales que se hacen por razón de la materia. El tribunal siempre por foro general
pero juega con espéciales. Juegan
alternativamente, se elige el más
conveniente según estrategia = foros
3. MARCO NORMATIVO GENERAL de ataque = fuerzan competencia

Todo viene del Tratado de Roma, que dio lugar al Convenio de Bruselas. Esto, a su vez, dio
lugar al Convenio de Lugano I que se firmó con los piases de la EFTA. El Convenio de
Origen ART 220 T de Rama
Recordar Bruselas dio lugar al Reglamento de Bruselas I, dando lugar al Convenio de Lugano II 2007
antecedent
(firmado por Noruega, Islandia, Suiza y los Estados miembros de la UE), siendo una copia
L NO RBIBIS Se app Lugano Bruselas I
del Reglamento de Bruselas I bis.
+

Fuera del ámbito civil y mercantil tenemos Reglamento Bruselas II bis.

Dentro de los convenios bilaterales tenemos: España y El Salvador, de 2000 y España y

Rumanía, de 1997.

Si no podemos aplicar nada de eso, iremos al derecho internacional español, en concreto a

la Ley Orgánica del Poder Judicial (LOPJ).

II. EL REGLAMENTO BRUSELAS I BIS ejemplo apartam en Costa Dorada

grabacion
Apuntes senos 1. SU ÁMBITO DE APLICACIÓN
,
no ↑ en materia judicial internacione

Es un Reglamento de carácter completo porque va a regular el primer y tercer sector:

competencia judicial y reconocimiento y ejecución de decisiones judiciales en materia civil
y mercantil. Además, va a regular problemas procesales: litispendencia, conexidad, control
de oficio, etc.

Hay dos fases de razonamiento:

1) Test de ámbitos, siendo muy escrupulosos. Basta con que haya un único ámbito que
* no concurra para que no se aplique el Reglamento Bruselas I bis.
a. Ámbito espacial. En la relación privada internacional litigiosa se trata de
e R se va a
determinar la competencia judicial internacional de los Tribunales de los
app para det carpet

.
E miembro Estados miembros. Es fundamental porque hay una tendencia a forzar el ver
que todos los elementos están conectados con la UE. Incluido Dinamarca y
poner en exm :

excluido Reino Unido. A propios y

exclusivos Da = lo a diga EEMM e

Imp es eo de ve .
Tie dice

b. Ámbito material. Es materia civil y mercantil, concepto propio, único y 9 es

arie y
exclusivo del DIPr de la UE. Es lo que se entiende en el Derecho de la UE, algo merc

que va a ser siempre así. No hay una definición en el reglamento, lo que se

realiza es el desarrollo de jurisprudencia a través del TJUE. Exclusiones en el
art. 1.2 Reglamento Bruselas I bis.
Si domicilio ddo EMM
se comple el criterio
c. Criterio de aplicación personal, que es el criterio general: el domicilio del
EEMM
demandado (art. 5 Reglamento Bruselas I bis). Si es

se comple
No
-
juega como foro
No siempre es así, hay cuatro excepciones:
solo se está compro- -

bando si RBI bis se

 Situaciones de protección del consumidor: art. 18.1 RB I bis. Si no es EEMM
puede o aplicar
no

dice ain
Logano I
no se que T

es competente

Otros como EEUU

↑

· Canada = LCDJ
  Situaciones de protección del trabajador: art. 21.2 RB I bis.
 Competencia exclusiva: art. 24 RB I bis.
 Sumisión: art. 25 RB I bis.

No bat pencil to grabacion

-

Grabacion 2 por no bat

repaso hay
 d. Ámbito temporal, todos los litigios que se hayan planteado a partir del 10 de
enero de 2015.

Supuesto 1. Empresa con sede social en Madrid que litiga con una empresa con sede social en Noruega
por incumplimiento de contrato. Determinar la competencia del tribunal Noruego. ¿Aplicamos
Reglamento de Bruselas I bis? El ámbito espacial no se cumple, el ámbito material tampoco, el criterio de
aplicación personal tampoco se cumple y, el ámbito temporal tampoco. Se aplica el Convenio Lugano II.

Si la empresa tuviera la sede social en París, en vez de en Noruega. Determinar si es competente el Tribunal
francés o el Tribunal español. Sí se aplicaría Reglamento Bruselas I bis.

Supuesto 2. Empresa con sede en Zaragoza quiere presentar demanda contra empresa con sede en Nueva
York por incumplimiento de contrato. En cuanto al ámbito espacial, si se trata de determinar la competencia
de los Tribunales españoles sí, pero si se trata de determinar la competencia de los Tribunales estadounidenses
no. El ámbito material, saber si está excluido y, no lo está. En cuanto al criterio personal, el domicilio del
demandado es en NY, por lo que no estamos ante el reglamento, no concurre.

Se descarta la aplicación de Reglamento Bruselas I bis y aplicamos la LOPJ.

Supuesto 3. Reclamación de indemnización por contaminación provocada por una empresa portuguesa
en una de las partes del mar que colinda con Galicia. En cuanto al ámbito espacial, sí que cabría RB i bis
porque son tribunales de Estados miembros. Según el ámbito material, también cabría. Según el criterio
personal, el domicilio del demandado es Portugal. Por último, se aplica el temporal también. Por tanto, aplicamos
Reglamento Bruselas I bis porque se aplican todos los test.

Supuesto 4. Impugnación de testamento de nacional español por hijo belga. No se aplica porque está fuera
del ámbito material. Estamos ante una relación privada internacional, pero no aplicamos RB I bis.

2) Jerarquía de los foros:

a. Foros exclusivos: art. 24 RB I bis,
b. Foros de sumisión, es decir, prórroga de competencia: art. 25 RB I bis.
c. El resto de foros juegan de manera alternativa:
i. Foro general: domicilio del demandado.
ii. Foros especiales por razón de la materia: arts. 7 a 9 RB I bis.
 Foros de protección, que tienen una mecánica distinta.

El fundamento es que siempre responden al principio de proximidad, que nos lleva

a una buena administración de justicia.

Supuesto 5. Nestlé (Francia) compra una empresa dietética catalana (España) por 100.000.000€. Estamos
ante una situación privada internacional porque hay relación entre particulares con elementos de extranjería.

Primera fase de razonamiento: ámbito espacial porque son Estados miembros: tribunal francés o tribunal
español. El ámbito material sí porque no está dentro de las exclusiones (ámbito civil y mercantil). El criterio
personal que será el domicilio del demandado y no concurre ninguna excepción. El ámbito temporal también se
cumple, es un litigio que se plantea en la actualidad.

a. LOS FOROS DE COMPETENCIA EXCLUSIVA

buenos pag 37 y S
muy

Los foros de competencia son tan fuertes que solo aceptaremos la competencia de un
tribunal basada en foros exclusivos.

Los foros exclusivos están en el art. 24 RB I bis:

 El foro sobre derechos reales (gravamen de un bien corporal que surte efectos frente
a todos) y arrendamientos. El Tribunal más cercano a una litigación sobre derechos
reales o arrendamientos es el Tribunal del lugar de situación del bien inmueble.
Ahora bien, el RB I bis hace una configuración especifica para los arrendamientos
de temporada o “alquileres turísticos”, para los que es igualmente competente el
Tribunal del domicilio del demandado.
Se entiende como arrendamiento de uso particular para un tiempo máximo de 6
meses consecutivos y en el que el arrendamiento es una persona física, se da la
competencia al tribunal del domicilio del demandado siempre que el arrendatario y
el arrendador vivan en el mismo Estado miembro.
El contrato de viaje combinado no está dentro de los foros de competencia exclusiva
porque esto es consumo (art. 17 RB I bis). Los foros de interpretación de manera
estricta y la base siempre va a ser el derecho real y no personal.
Supuesto 1. Arrendamiento del inmueble sito en Rabat, no se paga la renta y el domicilio
del demandado está en España, ¿qué tribunal es competente para conocer de esta demanda? En
primer lugar, habrá que hacer el test de ámbitos: ámbito material se cumple, ámbito temporal también,
espacial también, el criterio de aplicación personal también, por tanto, Reglamento Bruselas I bis. No
puedo desplegar el foro exclusivo, por lo que nos queda el foro general: el domicilio del demandado.
Supuesto 2. Arrendamiento de inmueble sito en España y el demandado está domiciliado
en Nueva York, ¿serán competentes los Tribunales españoles? Aplicando el test de ámbitos, el
criterio de aplicación personal no se cumple, pero como estamos ante el primer foro exclusivo aplicamos
el RB I bis, damos competencia al Tribunal español.

 El foro relativo a la validez, nulidad o disolución de las sociedades y personas

jurídicas, así como de las decisiones que ellas tomen. El Tribunal será el del lugar
donde se encuentre la sociedad o la persona jurídica (art. 24.2 RB I bis), es decir,
tenemos que aplicar las normas de DIPr de ese Estado.
Si se trata de una demanda ante el Tribunal español, primero tenemos que saber
dónde está domiciliada, aplicando nuestras normas de DIPr: el artículo 9.11 CC.
Nos dice que la ley personal de las personas jurídicas está determinada por su
 nacionalidad, así que si es una sociedad con nacionalidad francesa, iremos al
derecho francés para saber dónde está domiciliada esta persona jurídica. Si para
nosotros rige el criterio de la nacionalidad, no lo hacen así otros derechos, como el
alemán o el francés.
Si se presenta demanda en dos tribunales competentes, se aplica la solución del art.
31 RB I bis, que se produce la declinación de la competencia a favor del tribunal que
conoció de la demanda en primer lugar.
 El foro de inscripciones realizadas en registros públicos. El Tribunal competente será
el del lugar donde se hizo el registro (art. 24.3 RB I bis). Se refiere a la regularidad
de la inscripción y de registros públicos, es decir, dentro del ámbito del RB I bis.
 Foro de validez de patentes, marcas, dibujos, etc. Serán competentes los Tribunales
del lugar del registro (art. 24.4. RB I bis) y también se refiere a la regularidad de la
inscripción, con una salvedad que se realiza a la patente europea.
 Foro en materia de ejecución de las resoluciones judiciales (art. 24.5 RB I bis). Solo
será competente el tribunal del Estado donde debe de tener lugar la ejecución de la
decisión.

b. EL FORO GENERAL

El foro general opera como criterio de aplicación personal. El domicilio del demandado se
considera que es el juez natural de la persona y también se dice que facilita la ejecución de
las sentencias.

Hay que diferenciar el domicilio de la persona física del domicilio de la persona jurídica. El
Da = La domicilio de la persona física está en el artículo 62 RB I bis, que nos dice que, para
extranjería si
está irregular determinar el domicilio, el Tribunal aplica su derecho interno. En el caso de España, supone
o no se trata
de su
la aplicación de los artículos 40 y 41 CC (el domicilio es la residencia habitual y para que
presencia
haya lugar, se necesita la permanencia en el lugar con animus manendi, es decir, la
intención de permanecer). El domicilio de las personas jurídicas se encuentra en el
artículo 63 RB I bis, allá donde tenga su sede estatutaria, su administración central o centro
de intereses principal. La persona jurídica puede tener tres tribunales competentes.

El domicilio del demandado se va a concretar en el momento de la presentación de la

demanda. La “teoría del levantamiento del velo” no opera en el Reglamento Bruselas I bis,
por lo que no se podrá presentar demanda ante la sociedad matriz por el daño que haya
hecho la sociedad filial, es decir, cada persona jurídica tiene que ser demandada donde
corresponda.
 c. LA SUMISIÓN DE LAS PARTES Los faos de sumisión

Lo encontramos en los artículos 25 y 26 RB I bis: la sumisión expresa y la sumisión tácita.

ART 23 El foro de sumisión es un elemento de negociación transnacional básico y además son foros
expresa que recogen competencia judicial internacional y territorial. Además, se deben cumplir unos
O

prorroga requisitos: por escrito o verbalmente con confirmación escrita. Si es con confirmación
de Debe
competencia escrita, no vale que sea de forma unilateral, tiene que ser con la firma de las dos partes. En
-

haber una

↓ confirmación
actonomia la transmisión se pueden utilizar medios electrónicos que proporcionen un registro de que
de la ha
se
voluntad
duradero, por ejemplo, el correo electrónico. Puede ser también conforme al hábito de las aceptado
de forma
partes, conforme a los usos comerciales del comercio internacional (pero que se puedan oral

demostrar).

El doble efecto que puede producir es: efecto derogativo porque va a derogar la
competencia y efecto atributivo porque se da competencia a otro tribunal. Sin embargo,
hay límites: los foros exclusivos y no se puede ir en contra de los foros de protección.

La sumisión tácita consiste en otorgar competencia a los tribunales de un Estado a través

de la comparecencia del demandado sin impugnar la competencia, es decir, si el demandado
comparece, asume la competencia. El límite de la sumisión tácita serán los foros exclusivos.
Aquí desplazaré al foro general y a los foros especiales.

En caso de que haya sumisión expresa y sumisión tácita, prevalecerá siempre la última
voluntad tácita.

Aquí es importante lo que establece el artículo 26.2 RB I bis, que salva una situación que
en la realidad se plantea. En ocasiones, se utiliza a la parte débil, entonces ¿también se
aceptará una sumisión tácita? Se va a permitir, pero con condiciones que no desprotejan a
la parte débil. Si se produce la sumisión, el tribunal se asegurará de que se han informado
de las consecuencias de comparecer o no (se está blindando la situación) y de su derecho a
impugnar la competencia. En el Derecho español, la impugnación se hace a través de la
declinatoria internacional, que se presenta como incidente de previo pronunciamiento.
+ CASOS en Apartes mb
43
EJEMPLO. Sentencia del Lago Constanza (STJUE 2002) sobre un impacto en vuelo de dos pag y
SS

aviones. Se produjo porque los aviones estaban dotados de un aparato. Presentaron

demanda las familias de las víctimas, que eran domiciliados rusos. La demanda se presentó
ante Tribunales españoles y demandaron a empresas americanas que habían diseñado el
aparato de navegación. ¿El Tribunal español es competente? Test de ámbitos, el domicilio
del demandado no se cumple, es EEUU. Se cumpliría en su caso la sumisión, hay que
 IMPORTANTE AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD

esperar a que las empresas estadounidenses comparecieran sin impugnar la competencia.

En este caso, comparecieron en el Tribunal español, ya que la indemnización iba a ser
mucho más pequeña.

2. LOS FOROS ESPECIALES: obligaciones contractuales y extracontractuales

solo
↑
se Los foros especiales son foros por razón de la materia, que juegan de manera concurrente
abriron
cuando
con el foro general y son foros de ataque. Esto significa que, si coincide con el foro general,
no no los vamos a poder abrir. Los encontramos en los artículos 7 a 9 RB I bis.
coincidan nada que ver
con el foro general .
a con pend ,
es

Las obligaciones extracontractuales es lo que conocemos como foros en materia 20 no

contractua
delictual o cuasidelictual. El artículo 7.2 RB I bis dice que cuando se produzca una
cuestión así serán competentes los tribunales del lugar donde se hubiera producido o
pudiera producirse el hecho dañoso. Es un concepto autónomo y exclusivo del DIPr de la
UE. Cuando vamos a la jurisprudencia, dice que es delictual lo que no es contractual, es
decir, toda obligación que no surge de una relación jurídica libremente asumida de una
parte respecto de otra (p.e.: accidentes de trabajo, de esquí, vulneración de derechos de la
personalidad, daños derivados de tratamientos médicos, etc.). Los criterios atributivos de
competencia responden al principio de proximidad y a la buena administración de justicia,
ya que el lugar de producción dañoso es algo predecible. Estamos ante foros especiales y
nos determinan la competencia judicial internacional y territorial. Ahora bien, hay que tener
en cuenta un concepto: siempre estaremos dentro de las relaciones internacionales
privadas.

La casuística es tan grande que no se pueda determinar cuál es el lugar de producción del
hecho dañoso. Si no se puede determinar habrá que acudir al foro general del artículo 4 RB
I bis.

Las situaciones más complicadas pueden ser:

 Ilícitos a distancia. Significa que hay un Estado (Estado A) en el que se produce el

hecho generador del daño y otro Estado (Estado B) en el que se produce el lugar de
verificación del daño. Se van a resolver conforme a una asentada jurisprudencia el
TJUE conforme a la teoría de la ubicuidad. -
Por ejemplo, en 1976, una empresa en Francia vierte sustancias que salinizaban el
río, y producía los daños en Países Bajos. A la hora de presentar la demanda, el TJUE
al utilizar la teoría, señala que serán competentes los tribunales del lugar de la
acción, como los tribunales del lugar del resultado. Lo decidirá el demandante.

EJ de caso mb 30
en
pag
  Daños plurilocalizados. En este caso, hay un lugar donde se genera el hecho causal,
pero la verificación del daño se va a producir en diferentes Estados miembros. Hay
que acudir de nuevo a la jurisprudencia del TJUE, donde nos encontramos con la
teoría mosaico, es decir, el lugar donde se produce el hecho causal da competencia
a esos tribunales para conocer de todo el daño que se haya producido en todos los
países. Pero, si presenta la demanda ante los tribunales de aquellos territorios donde
se ha producido parte del daño, esos tribunales serán competentes para conocer del
daño producido solo en su territorio.
Por ejemplo, se produjo una difamación comercial por parte de una empresa de
Francia respecto de su rival, domiciliado en España. Publicaban folletos para regalar
en las ferias comerciales e informaban de lo “malo” que era el producto de su rival.
# Leer el

ART 7 .
3 Esa publicación la difundieron en Francia, España, Alemania, Italia y Portugal.
RBIBIS
Podría presentarla en Francia ante todos o ante el Tribunal español y conocerían solo
Si es
pend ,
podran
#

conocer
del daño que se había producido en España. En el caso concreto, es más operativo
también sobre
presentar demanda ante Tribunales españoles.
el ilícito civil .

hay ilícitos o Una especialidad muy importante son los daños que se producen a los
que permiten que
derechos de la personalidad por Internet. Esto provoca que la
la misma acción

se lleve por lo/pend jurisprudencia del TJUE haya tenido que evolucionar en esta materia,
civil
estableciendo un criterio atributivo de competencia más delimitado para
definir el lugar del daño, conforme al criterio del centro de interés de la víctima.
El centro de interés suele identificarse con la residencia habitual o con el lugar
de desarrollo de la actividad profesional. Cuando se presenta la demanda estos
tribunales serán competentes para conocer de todo el daño que se ha
producido en todo el mundo. Tendrían cabida aquí todos los delitos de odio.
(STJUE 2011, Caso Olivia Martínez)

Siempre nos vamos a referir en materia delictual y cuasidelictual a víctimas directas y a

daño directo, pues las víctimas y daños indirectos no estarían cubiertos por el Reglamento
Bruselas I bis por este foro especial.

EJEMPLO. Sentencia de Nápoles, una italiana con domicilio en Nápoles se traslada a EEUU
por un trasplante de riñón. Contagia a su marido y presenta demanda ante Tribunales
italianos ¿podríamos activar el foro en materia delictual o cuasidelictual? No es un
ilícito a distancia, lo que ocurre es que ella se da cuenta en Italia, pero en el momento que
transfieren esa sangre contaminada ya se enferma. Pero, el marido nunca podría activar
este foro porque nos encontramos ante la necesidad imperiosa de que se concrete ante
víctimas directas.
secundaria, directa
U el marido no fue el 10 afectado
,
el dão es consecuencia no

no puede
Usar el

foro delictud
 Supuesto 1. Empresa con domicilio en Alemania que comercializa bicicletas en Austria, donde hay un
señor que se compra una bici. La bici tiene un defecto de fabricación y causa daños al señor austriaco,
10 Test
ambitos
por lo que quiere presentar demanda y tiene que determinar qué tribunal es competente. Primero habría
20 foro que hacer el test de ámbitos, y se cumplen todos. No hay un foro exclusivo. Hay que ir al foro general, domicilio
exclusivo
del demandado por lo que daría competencia al Tribunal alemán. Estamos en materia delictual o cuasidelictual
3 forc

geneid por lo que habrá foro especial por razón de la materia del artículo 7.2 RB I bis que dice que serán también
competentes los tribunales del lugar del hecho dañoso y se cae en Austria, por tanto, abrimos ese foro de ataque.
Podemos presentar demanda ante el tribunal del domicilio del demandado o ante tribunales austriacos.

Supuesto 2. Una empresa española vierte residuos en el río Tajo que produce daños en su paso por
ilicito a

distancia
Portugal. Primero test de ámbitos, que se cumplen todos. En la segunda fase, foros exclusivos no hay, por lo
↓
e deño en que nos vamos al foro general, serán competentes los Tribunales españoles. También podremos activar los foros
pais dif de

donde se
de ataque, es materia delictual o cuasidelictual. Es un caso de ilícito a distancia, pero el tribunal de la acción
hizo la
(España) coincide con el foro general, por lo que no se abre, no puede operar como foro de ataque.
accion

y como es el mismo
9 el F G
.

En obligaciones contractuales, se configura otro foro de ataque o especial que, en este una pers
f de
no .

domiciliada
ataque caso, viene dado por el artículo 7.1 RB I bis. Comienza explicando lo mismo que para el en un
EEMM
↑

ser
podra
delictual o cuasidelictual: son de competencia judicial internacional y territorial. La materia dro
dda en

contractual es un concepto único y exclusivo de DIPr de la UE, donde debe haber un ante el org]
del lugar en

compromiso libremente asumido de una parte respecto de la otra. La tendencia en España el a se haya

complido / deba la
es identificar la materia contractual como un contrato, pero no es. obligación base de

Y no se busca ((popel firmado) solo el compromiso la dda .

La estructura del artículo 7.1.a) establece una solución indirecta que dice que son
competentes los tribunales del estado miembro donde se haya producido la obligación que
sirva de base a la demanda. Esto acoge dos soluciones directas:

 La compraventa internacional de mercaderías. Será competente el tribunal del lugar Si el C

no especifica
de entrega de la mercadería según el contrato, es decir, según lo pactado. Se acude a las

Circustancias de
,

Por mercaderías se entienden los bienes muebles corporales y los bienes incorporales los indicios
de se

cuando se pueden adquirir en soporte material. El dinero, por ejemplo, no es una puede
mi la electricidad deducir el lugar

mercadería, y los bienes inmuebles tampoco.

 La prestación de servicios. El lugar que sirve de base a la demanda será el lugar
donde se vaya a prestar el servicio.

Hay situaciones donde hay pacto en contrario, estas soluciones directas no siempre se van
a aplicar. Cuando se trate de lugares que nos lleven a tribunales de otros Estados terceros.
Entonces, tenemos que ir a la solución que nos da el art. 7.1.a). La jurisprudencia del TJUE
desarrolla el “método analítico distributivo”, es decir, hay que saber cuál es el lugar de
cumplimiento de obligación que sirve de base a la demanda, que lo dirá la lex contractus (la
 lOMoARcPSD|18941460

Lo que buscamos es la neutralidad, lo que sea más cercano, serán competentes los
tribunales de lugar de cumplimiento de la obligación que sirva de base a la demanda,
es la solución general del art. 7.1. a) BIBIS. Bruselas I bis tiene en cuenta que para
evitar las complicaciones en base a la demanda se escogen dos tipos de contratos
muy frecuentes en el ámbito contractual y da una solución directa a dos tipos de
contrato, aparecen en el art. 7.1 b) BIBIS. Soluciones directas:

 Contrato de compraventa de mercaderías: Será competente el tribunal del

lugar del EEMM en el que, según el contrato, hayan sido o deban ser
entregadas las mercaderías. Las mercaderías son los bienes muebles
corporales o incorporales cuando pueden ser adquiridos con soporte material,
por ejemplo, un disco comprado en una tienda, pero si es a través de internet
no. No lo es una idea, un inmueble, el dinero (es un medio de pago), ni la
electricidad. Puede ocurrir que el contrato no lo especifique, en ese caso hay
que acudir a las circunstancias, de los indicios del contrato podrá deducirse el
lugar del contrato.

 Contrato de prestación de servicios: Será competente el tribunal del lugar del

EEMM en el que, según el contrato, hayan sido o deban ser prestados los
servicios.

Estas soluciones directas no siempre se van a aplicar:

 Cuando la entrega de la mercadería está prevista en un Estado que no es

miembro de la UE: Es decir, cuando sea un tercer Estado, por ejemplo, si el
lugar de cumplimiento de la prestación es EEUU no vale la solución directa, es
una excepción.

 Cuando haya una pluralidad de lugares de entrega de la mercadería o de

prestación del servicio: Tenemos que buscar el lugar principal, ese tribunal

47

Descargado por Klaudia Kuberka (kuberka3@[Link])

 lOMoARcPSD|18941460

será el competente, si el lugar está claro no hay problema, pero si no se puede

determinar ya no se puede aplicar la solución directa. El lugar principal de
entrega será donde haya más entregas, y el lugar principal de prestación del
servicio será donde haya mayor duración.

 Para el resto de contratos: Es decir, cuando sean contratos diferentes al de

compraventa de mercaderías y prestación de servicios, por ejemplo, permuta,
venta de inmuebles, compraventa de acciones. En este caso no podemos ir a
la solución directa sino al lugar de cumplimiento de la acción que sirve de
base a la demanda que es una solución indirecta, nos va a obligar al método
analítico distributivo. Es el método que desarrolla y crea el TJUE, significa que
si es el lugar de cumplimiento que sirve de base a la demanda, tendremos
que saber cuál es la ley aplicable al contrato, lo que llamamos lex contratus,
porque será la ley aplicable al contrato la que determinará el lugar de
cumplimiento de la obligación y será competente el tribunal de ese lugar.
IMPORTANTE: Hay que aplicar las normas de DIPR que nos determinen cuál
es la lex contractus, no aplicar directamente el derecho material español, es
una aberración jurídica, tengo que ir a la norma de conflicto.

EJEMPLO: STC de 2014 de la Audiencia Provincial de Zaragoza: El juez aplica

el derecho español y aplica el art. 1117 CC  Es un error porque hay que
mirar la ley aplicable del contrato, por tanto esta sentencia no va a circular.

48

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 lOMoARcPSD|18941460

CASOS:

 Una empresa española contrata con un particular francés la compraventa de

unas joyas. Se produce un incumplimiento contractual, aplicando Bruselas I
bis, ¿qué tribunal será competente?  Se trata de una solución directa, es
decir, el tribunal competente es el francés, porque es el sitio de entrega de la
compraventa.

 Contrato de franquicia que se celebra entre una empresa domiciliada en

España y otra en Italia, hay un incumplimiento contractual por parte de la
empresa italiana, queremos demandar, ¿qué tribunal será competente?  Es
una solución indirecta, es decir, el tribunal competente será el del lugar de
cumplimiento de la obligación que sirve de base a la demanda, la lex
contractus determinará el lugar que corresponderá al tribunal competente.
Para saber la ley aplicable aplicamos el reglamento Roma I.

2. Materia extracontractual: Las obligaciones extracontractuales aparecen reguladas en

mu
el art. 7.2 BIBIS el cual dice que cuando tengamos que determinar el tribunal
competente en materia delictual o cuasi delictual, son los órganos competentes del
lugar donde se ha producido o pudiera producirse el daño. Lo primero que hay que
saber es qué significa materia delictual o cuasi delictual, en principio suena a derecho
penal, pero no lo es, materia extracontractual, es un concepto autónomo, exclusivo y
propio del DIPR de la UE, nos da igual lo que diga el derecho español, el importante
es el derecho de la UE. La materia delictual o cuasi delictual la desarrolla el TJUE y la
define como aquello que no es contractual. Se entiende que es materia contractual allí
donde exista un compromiso libremente asumido de una parte respecto de la otra,
cuando no hay compromiso es una obligación extracontractual. Partimos de la idea de
concepto autónomo y foro especial, de abrir el foro en materia extracontractual,
operará alternativamente con el foro general porque son alternativos. En estas
obligaciones extracontractuales existe la Teoría de la Ubicuidad que significa que

49

Descargado por Klaudia Kuberka (kuberka3@[Link])

 ley del contrato). Necesariamente, tendremos que analizar respecto a ese contrato cuál es
la ley aplicable, utilizando las normas de DIPr del Tribunal que conozca del asunto.

Supuesto 1. Un contrato de permuta entre una empresa con sede en España y otra con domicilio en
Francia (empresas con etiqueta verde). España manda vegetales y Francia a cambio manda carne, ¿qué
tribunal es competente? El ámbito espacial se cumple porque se trata de determinar la competencia del
Tribunal francés o del español. El ámbito material se cumple, es materia civil o mercantil y estamos ante materia
como es

permita se contractual. El criterio de aplicación personal se cumple, el domicilio del demandado se cumple y, el ámbito
debe det la
prest carad temporal también. No se produce sumisión ni es foro exclusivo. El foro especial del art. 7.1.a) sí se podrá aplicar
-
.

Se opp la porque las soluciones directas no se pueden aplicar. Hay que determinar qué ley es aplicable al contrato:
del
ley Reglamento Roma I, que va a decir en su art. 4 que la ley aplicable será el lugar de residencia habitual del
pais donde

riveea Es prestador característica y, sino la de los vínculos más estrechos. El derecho francés será el que dirá el lugar de
que da la

prestación
cumplimiento de la obligación que sirve de base a la demanda (lex contractus).
Caracteristica

Supuesto 2. Contrato internacional de distribución de automóviles. Empresa con sede en Alemania que
contrata con otra con sede en Portugal, la distribución de automóviles a España, Italia y Francia. La
empresa portuguesa no llega a cumplir su cometido, ¿qué tribunales serán competentes? Test de ámbitos,
prestación se aplica RB I bis y no hay foros exclusivos. El tribunal competente será Portugal por materia contractual. No
principal es una compraventa de mercaderías, es una prestación de servicios, pero el lugar de prestación son 3 países,
distribu

(Portugal) no hay un único lugar. Entonces, habrá solución indirecta del art. 7.1.a), método analítico distributivo y lex
contractus, Reglamento Roma I, que nos lleva al domicilio del distribuidor, es decir, nos llevaría a la ley
portuguesa. El derecho portugués determinará el lugar de cumplimiento de la obligación que sirve de base a la
demanda.

a. EL FORO DE LA SUCURSAL

arrenda-
El art. 7.5 RB I bis nos habla de los principios relativos a la explotación de sucursales,
mientos de
inmuebles I
agencias o cualquier otro establecimiento, serán competentes ante los Tribunales del lugar
-

contratacion
de trabaja
&

- donde está sita la sucursal porque son los más cercanos. Tenemos que analizar qué es una
dores
sucursal: centro de operaciones que se manifiesta de forma duradera hacia el exterior como
.

prolongación de la casa central. Hay dos notas características:

Debe  Depende de la central, hay una sumisión a la dirección al control. La dependencia La centra
depender tiene el dinero

de la casa es económica y nos podemos encontrar con que son jurídicamente independientes. y ea sucursa
depende
Centra
 Hay una descentralización porque estamos ante un centro autónomo para la económica-
mente de

conclusión de los negocios, pero va a responder en nombre de la casa central. ella .

L descentralización en la toma de decisiones

b. BIENES CULTURALES

El foro del art. 7.4 RB I bis se refiere a los bienes culturales. Este artículo habla de los
bienes culturales, en estos es importante la litigación, en España es importante porque
 tenemos mucha riqueza en bienes culturales, hay directivas para intentar recuperar los
bienes que se robaron. Nos habla de acciones civiles basadas en los derechos de la
propiedad, de recuperación de un bien cultural.

El tribunal competente será donde se encuentra el bien cultural en el momento de

presentación de la demanda, porque es el tribunal más cercano, hay que buscar la cercanía.

c. FOROS DE VINCULACIÓN PROCESAL

Los encontramos en el artículo 8 RB I bis. Los foros de vinculación procesal son foros que
permiten demandar a personas domiciliadas en un Estado miembro ante los Tribunales de
otro Estado distinto de los de su domicilio.

Recoge cuatro supuestos:

1) Pluralidad de demandados, que están domiciliados en diferentes Estados miembros.

Adas conec
tadas
↑
entre si Estos demandados son respecto de demandas que conocemos como “demandas
conexion estrecha
conexas”, es decir, relacionadas entre sí y que conviene que sean juzgadas ante el
y conviene
tramitarlas a la
mismo Tribunal. Será competente el Tribunal de cualquiera de ellos, que conocerá
enitor
vez
para
contradicciones de todas las demandas. cuestión principal +
garantia aneja a otro C

A
L 1 sau
y 2) Obligaciones de garantía. Si hay una obligación de garantía significa que ante ha
ahorro costas
habido una obligación principal y se da la posibilidad de conocer al Tribunal
competente para conocer de la obligación principal, ya que está en mejores
condiciones de conocer de la garantía.
3) Reconvención. El foro de ataque será el Tribunal competente para conocer de la
demanda principal.
4) Acumulación. Además de la materia contractual sumamos un derecho real sobre un
bien inmueble, por lo que lo más cercano es el sitio donde se encuentra el bien
inmueble.

3) Supuesto 1. Tenemos una empresa con sede en París que comercializa la entrega de una partida de
croissants franceses a una empresa con domicilio en Zaragoza. La empresa francesa demanda a la otra
porque no le paga, el empresario aragonés va a presentar una reconvención porque dice que los croissants
estaban en mal estado. El tribunal en el que se ha presentado la primera demanda será el competente.

3. LOS FOROS DE PROTECCIÓN: consumo, seguros y trabajo

Muchas veces se va a producir una ruptura contractual, porque en la misma nos vamos a
encontrar con una parte débil. Cuando ello ocurre en consumo, seguro y trabajo, el
legislador de la UE va a generar esos microcosmos con la finalidad de proteger al
consumidor, al trabajador o al asegurador. Se va a poder proteger acercando la justicia y,
por tanto, los Tribunales. Para ello, el DIPr de la UE introduce criterios atributivos de
competencia.

FORO DE CONSUMO (art. 17 RB I bis)

El consumidor es aquel que contrata para un uso que puede considerarse ajeno a su
actividad profesional. Si yo contrato para mi actividad profesional ya no es consumo.

Tipos de contrato que forman parte de lo que entendemos por contrato:

1) Venta a plazos de mercaderías. Por ejemplo, si yo me compro un yate para mi uso y

lo compro a plazos, si se paga de golpe ya no vale.
2) Préstamo u otra operación de crédito. Por ejemplo, si para comprarme el yate pido
un préstamo o un crédito.
3) Cuando la otra parte contratante ejerza actividades (consumidor pasivo). Lo que está
describiendo es un tipo concreto de consumo entendiendo por consumidor aquel que
es captado en su mercado doméstico, como el que contratamos a través de
internet. La actividad comercial se dirige directamente al consumidor, por ejemplo,
la teletienda, estás viendo la TV y ves el anuncio, eres consumidor pasivo porque te
captan, en cambio si lo compras en una tienda ya eres consumidor activo. El
mercado doméstico es cuando se dirige directamente al consumidor. Si sales de tus
fronteras eres consumidor activo, salvo una excepción si te han licitado a la compra,
cuando te captan para comprar algo. Si la tienda está en tu casa eres consumidor
pasivo, porque está operando en tu mercado doméstico. Parece que los compradores
por internet son activos, pero no, nos tenemos que fijar en que la página incite al
consumo, si tiene traductor y el botón del carrito eres pasivo, pero si entras a una
página web alemana y no tiene traducción, eres activo porque esa página web no
está diseñada para ti.

Si tratamos de acercar los tribunales al consumidor, el consumidor podrá́ demandar a la

otra parte ante los tribunales de su domicilio, pero también ante el tribunal del domicilio
del demandado, podrá́ elegir. La otra parte solo podrá́ demandar ante los tribunales del
domicilio del demandado/consumidor, porque estamos protegiendo al consumidor.

¡REVISAR 1ª FASE! Cuando hablamos de Reglamento Bruselas I bis, el criterio de

aplicación general es el domicilio del demandado, pero eso no quiere decir que no se
pueda aplicar cuando el domicilio del demandado este en un tercer Estado. Tenemos que
examinar los foros exclusivos, de sumisión y de protección, porque en esos casos podremos
aplicar Bruselas I bis. El art. 18 RB I bis nos dice que con independencia del domicilio de
la otra parte.

Excluimos los contratos de transporte, pero sí está incluido cuando por un precio global
contratamos viaje y alojamiento. Por separado no, tiene que estar combinado (viajes
combinados).

Es importante el art. 17.2 RB I bis, responde a una realidad porque hay sociedades cuyos
domicilios están en terceros Estados, pero operan en la UE a través de sucursales. Es lo
que sucede con las sociedades fantasma, cuando vas al domicilio del demandado y no está
en un Estado miembro, el art. 17.2 lo que hace para evitar esta situación es que si esa
sociedad tiene en la UE una sucursal o establecimiento se entenderá domiciliada en el lugar
donde tiene la sucursal o el establecimiento, para evitar así las sociedades fantasma.

IMPORTANTE: No confundir esto con el foro de la sucursal, que se refiere a la explotación

de la sucursal, aquí es consumo, no explotación.

En este punto podemos preguntar ¿qué pasa con la autonomía de la voluntad?, existe la
posibilidad de que en un contrato de consumo exista la autonomía de la voluntad. El art.
19 RB I bis dice que ésta es limitada y no de cualquier manera, por eso mismo se generan
una serie de condiciones, sólo prevalecerá en los acuerdos:

 Posteriores al nacimiento del litigio. Esto requiere una interpretación, el consumidor

decide junto con la otra parte que sean competentes otros tribunales, se aceptará
siempre que sea posterior al nacimiento del litigio. Tenemos que entender posterior
al nacimiento de la controversia, no de la presentación de la demanda, es decir, antes
del proceso judicial, realmente no he iniciado el proceso atributivo de competencia.
 Que permita al consumidor presentar su demanda ante un tribunal diferente.
Protegemos más al consumidor porque puede elegir, le damos otra posibilidad sólo
abierta a él.
 Que, habiéndose celebrado entre un consumidor y su cocontratante, ambos
domiciliados en el mismo Estado miembro en el momento de la celebración del
contrato, atribuyan competencia a los tribunales de dicho Estado, a no ser que la ley
de este prohíba tales acuerdos. En ocasiones el contrato no tiene un elemento
internacional, puede ocurrir una sumisión a esos tribunales cuando ambas partes
están domiciliadas en el mismo Estado porque estamos ante una situación interna.
Pero, posteriormente, puede ocurrir que el contrato se internacionalice porque una
 de las partes se domicilie en otro Estado. En este caso, para evitar que la
internacionalización afecte a un contrato interno, prevalecerá el acuerdo de sumisión
para proteger al consumidor. Es decir, aquellos supuestos en que, en origen, no hay
elemento internacional y una internacionalización posterior puede perjudicar al
consumidor.

¿Puede existir sumisión tácita en un contrato de consumo? En principio la sumisión

tácita (Art. 16.2 RB I bis) no puede existir en un contrato de consumo porque es la parte
débil, pero solo en principio. El art. 26 RB I bis establece las precauciones, el tribunal se
asegurará de que la parte débil esté informada sobre impugnar la competencia y las
consecuencias de comparecer o no, para evitar la desprotección.

Supuesto 1. Un domiciliado en España contrata a través de una web de una empresa alemana la compra
de un robot de cocina, al recibirlo no funciona como se esperaba y quiere interponer una demanda. ¿Qué
tribunal sería competente? Test de ámbitos: se aplica Reglamento Bruselas I bis. Jerarquía de foros: no hay
foro exclusivo, mirar los foros de protección, ¿consideramos que es consumo? hay que mirar si la web de la
empresa incita o no a la compra. Si es consumidor pasivo puedes interponerla ante el tribunal español al ser el
domicilio del consumidor, o ante el tribunal alemán, puedes elegir. Pero si es consumidor activo porque es él el
que va a buscarlo y le aparece una cláusula de sumisión ante tribunales alemanes y si no hace doble click no
continúa la compra, ¿Será válida la sumisión ante estos tribunales? Cabe la sumisión expresa siempre que se
cumplan las condiciones del art. 19 RB I bis, en este caso es una cláusula nula porque no cumple las
condiciones. Si la página está en español, está captando en un mercado doméstico.

Supuesto 2. Domiciliado en España que adquiere productos de belleza a una empresa con sede social en
París aprovechando una oferta, le provoca daños y quiere interponer demanda. Test de ámbitos: se aplica
RB I bis. Jerarquía de foros: estamos ante un consumo ajeno a la actividad profesional. Se trata de una
consumidora pasiva, por lo tanto, cabría interponerla ante los Tribunales españoles, que son los del domicilio
del consumidor, o ante el Tribunal francés, que es el domicilio de la otra parte, la consumidora elige .

Supuesto 3. Domiciliado en España que compra un MacBook, se va a EEUU y cuando vuelve a España
tiene un defecto el procesador y deja de funcionar. Test de ámbitos: el criterio de aplicación no se cumple,
pero es consumo por lo que se aplica RB I bis. Es consumidor activo, no se podrá desplegar el foro de protección,
sino el foro general, pero al ser EEUU tampoco valdría para determinar la competencia.

Supuesto 4. Un domiciliado en España adquiere online un programa de ordenador que luego no paga a
una empresa austriaca, ésta quiere interponer demanda contra el español, ¿qué tribunal es competente?
Hay que ver si la web estaba dirigida o no a captar, al estar dirigida es consumidor pasivo, por lo tanto, cabría
interponer la demanda ante los tribunales del domicilio del demandado/consumidor, es decir, los tribunales
españoles.
 lOMoARcPSD|18941460

interponer una demanda. ¿Qué tribunal sería competente?  Test de ámbitos: Se

m
aplica Bruselas I bis. Jerarquía de foros: No hay foro exclusivo, mirar los foros de
protección, ¿consideramos que es consumo? hay que mirar si la web de la empresa
incita o no a la compra. Si es consumidor pasivo puedes interponerla ante el tribunal
español al ser el domicilio del consumidor, o ante el tribunal alemán, puedes elegir.
Pero si es consumidor activo porque es él el que va a buscarlo y le aparece una
cláusula de sumisión ante tribunales alemanes y si no hace doble click no continúa la
compra, ¿Será válida la sumisión ante estos tribunales? Cabe la sumisión expresa
siempre que se cumplan las condiciones del art. 19 BIBIS, en este caso es una
cláusula nula porque no cumple las condiciones.

 Empresa con sede social en Chicago ofrece medicamentos en una web en inglés con
pago en dólares. Un consumidor domiciliado en España compra, pero cuando lo
recibe no está contento con la partida y quiere saber ante que tribunales va a
reclamar  Test de ámbitos: Se aplica Bruselas I bis. Jerarquía de foros: No hay
consumo, porque no lo han captado sino que ha acudido él, es un consumidor activo.
Para saber si son competentes los tribunales españoles lo que hay que hacer es el
test de ámbitos y la única posibilidad para que sean competentes es la sumisión
tácita. En el caso de no haberla tendríamos que acudir a la LOPJ.

 Un domiciliado en España adquiere online un programa de ordenador que luego no

paga a una empresa austriaca, ésta quiere interponer demanda contra el español,
¿qué tribunal es competente?  Hay que ver si la web estaba dirigida o no a captar,
al estar dirigida es consumidor pasivo, por lo tanto cabría interponer la demanda ante
los tribunales del domicilio del demandado/consumidor, es decir, los tribunales
españoles.

 Domiciliada en España adquiere productos de belleza a una empresa inglesa cuya

web estaba en español, aprovechando una oferta de tele tienda. Se tratan de
productos de veneno de serpiente, al ponerse los productos son una mierda y quiere

59

Descargado por Klaudia Kuberka (kuberka3@[Link])

 FORO DE SEGUROS (arts. 10 a 17 RB I bis)

Es un foro de protección, lo describen como la “oveja negra” del DIPr porque son contratos
de adhesión que están en letra microscópica.

En materia de seguros existen varios sujetos:

 El asegurador: siempre va a existir.

 El tomador del seguro: es el que paga la prima.
 El asegurado: puede concurrir con el tomador.
 El beneficiario: puede existir.

La parte débil es la que firma el contrato, es decir, el asegurado, el tomador o el beneficiario.

Por lo tanto, si el asegurador quiere interponer una demanda deberá interponerla ante el
tribunal de la parte débil. En cambio, si la parte débil quiere interponer una demanda
contra el asegurador tiene dos opciones:

 Interponerla ante el tribunal de su domicilio.

 Interponerla ante el tribunal del asegurador, tomador o beneficiario.

¿Se aceptaría en el contrato una sumisión expresa?, ¿podría ser condicionada? No si

beneficia a la parte débil (art. 15 RB I bis). Tenemos que examinar si aceptamos la
autonomía de la voluntad, sí que la aceptamos, pero no libre porque podríamos desproteger
a las personas, tenemos que hacerlo con las condiciones del mencionado precepto:

 Que sea un acuerdo posterior al nacimiento de la controversia.

 Que los acuerdos permitan interponer al tomador, asegurado o beneficiario la
demanda ante un tribunal distinto.
 Que habiéndose celebrado el acuerdo entre un tomador de seguro y un asegurador,
ambos domiciliados o con residencia habitual en el mismo Estado miembro en el
momento de la celebración del contrato, atribuyan, aunque el hecho dañoso se haya
producido en el extranjero, competencia a los tribunales de dicho Estado miembro,
a no ser que la ley de este prohíba tales acuerdos. Es decir, cuando todo está́
relacionado con un único tribunal, y para evitar la internacionalización artificial
aceptamos el criterio atributivo de competencia.
 El art. 15.5 BIBIS establece una peculiaridad haciendo mención a los contratos de
seguros que se refieran a los grandes riesgos enumerados en el art. 16 RB I bis como
por ejemplo los daños a buques de navegación marítima, instalaciones costeras y en
 alta mar, aeronaves, etc... La protección de la parte débil nos lleva a que la autonomía
de la voluntad está limitada, pero el este artículo dice que prevalecerán los criterios
atributivos de competencia que se refieran a grandes riesgos. ¿Por qué́ no hay una
protección? En estos casos no se introduce la protección a la parte débil porque ya
no hay parte débil, por ejemplo, cuando se cae una aeronave suelen morir todos los
miembros, el daño es tan grande que la compañía aseguradora se hunde porque no
tiene capacidad para asegurar a tantos afectados, aquí ya no hay debilidad.

En ocasiones puede ocurrir que el asegurador opere en la UE con un domicilio en un tercer

estado. Entendemos que está domiciliada allá donde tenga la agencia, el establecimiento o
la sucursal. Las sociedades fantasmas, para que no escapen de la aplicación de Bruselas
I bis, el art. 11.2 RB I bis establece que cuando el asegurador no esté domiciliado en un
Estado miembro, pero tenga sucursales o agencias en un EEMM se le considerará
domiciliado en dicho Estado miembro. Se reproduce también en los foros de consumo.

Seguro no nos vale como criterio de aplicación personal, siempre es consumo o trabajo.

Supuesto 1. Holandés con domicilio en España contrata un seguro de vida con compañía holandesa y
designa beneficiario a su hijo con domicilio en Alemania. El coste de una prueba asciende a 8.000€ y la
compañía se niega a pagarla, por lo que quiere interponer demanda, ¿ante qué tribunales? La primera
fase de razonamiento se cumple, aplicamos RB I bis. En la segunda fase: foro exclusivo no hay, tampoco
sumisión. Es un seguro, por lo que nos vamos al foro de protección en materia de seguro, el domicilio del
beneficiario, del asegurador o del tomador, es decir, el tribunal holandés, el alemán o el español.

Supuesto 2. Español domiciliado en Francia contrata un seguro de enfermedad con empresa alemana
con domicilio en Alemania. La empresa alemana inicia una demanda de rescisión del contrato por
ocultarle datos, ¿ante qué tribunales puede presentar la demanda? Test de ámbitos: Se aplica RB I bis.
Jerarquía de foros: Se trata de un foro especial de protección de seguros, al ser el asegurado la parte débil se le
acerca el tribunal. Por lo tanto, el asegurador tiene que presentar la demanda ante tribunales franceses porque
es donde está domiciliado el asegurado.

Supuesto 3. Domiciliado en España contrata un seguro de robo con compañía domiciliada en Alemania,
el bien asegurado es un collar muy valioso. El asegurado deja de pagar la prima y el asegurador quiere
reclamarla, ¿cuáles son los tribunales competentes? Test de ámbitos: Aplicamos RB I bis. Jerarquía de foros:
Se trata de un foro especial de protección, en concreto un foro de seguros (arts. 10 a 17), como es seguro existe
una parte débil y en este caso la consecuencia es acercarle el tribunal. Por lo tanto, el asegurador tiene que
presentar la demanda ante los tribunales españoles porque es el domicilio de la parte débil.

La sumisión tácita cabría siempre que el juez comprobase que estuviera informado el
tomador/beneficiario/asegurado y que conociese las consecuencias de comparecer o no
*
 (art. 26 RB I bis). Si la aceptan es porque están informados y porque quieren, porque se
puede impugnar la competencia.

FORO DE TRABAJO (arts. 20 y ss. RB I bis)

Tenemos que retener que cuando creamos que estamos ante un contrato de trabajo tiene
que reunir los requisitos que dice el TJUE, el concepto de trabajo es un concepto autónomo
y exclusivo de la UE.

Contrato de trabajo: existe cuando una persona proporciona, durante un cierto periodo de
tiempo a favor y bajo la dirección de otra persona, prestaciones por las cuales recibe una
remuneración. En los contratos de trabajo incluimos el cibertrabajo.

porque de
Aquí sí aplicamos el criterio de aplicación personal, si el domicilio del empleador se
normal para
que se encuentra en un tercer estado, no significa que vamos a aplicar el RB I bis. Lo que hacemos
aplique el
RBI bis el
↓do debe estar
es acercar la justicia al trabajador de la misma manera que hemos hecho con los foros
domiciliado
en EEMM de SE anteriores. El empresario puede estar domiciliado en un tercer Estado, cuando esto
(criterio app
personas ocurre no se cumple el criterio de aplicación personal, no aplicaríamos Bruselas I bis, esta
perohay ea
e

trabajo
es la excepción configurada por foros exclusivos, sumisión y trabajo. Entonces, si el
↓
empresario esta domiciliado en un tercer Estado, ¿aplicamos Bruselas I bis? Sí, porque
Aunq empres

hace que este foro sea tan expansivo que se aplica y conlleva a demandarlo ante los
NO EEMM

aplica si
se

el trabajador
está vinculado tribunales en el que o desde el que desarrolla habitualmente el trabajo o en su defecto (más
a EEMMX and

Estados) el lugar en el que se sitúa el establecimiento que contrató al trabajador (art. 21.b)
·

trabaja

RB I bis).

Si el empresario demanda, debe demandarlo ante los tribunales del domicilio del trabajador.
Si es al revés, en primer lugar, se podrá ir al domicilio del empresario y, además nos
encontramos con varias novedades en el art. 21 RB I bis:

1) Protección de la parte débil ante el tribunal del domicilio del trabajador. Tenemos
más opciones, el trabajador siempre podrá presentar la demanda contra el
empresario ante los tribunales de su domicilio y también siempre ante los tribunales
del domicilio del empresario.
2) Protección de la parte débil ante el tribunal en el que o desde el cual desempeñe
habitualmente su trabajo. Lo importante es la prestación habitual, habitual no es
identificable con tiempo sino con la prestación principal donde desarrollo
habitualmente mi trabajo, se refiere al centro efectivo de las actividades. Por
 ejemplo, una profesora ejerce en cuatro universidades diferentes, pero el sitio que
suele ser su centro efectivo es Zaragoza.
3) Protección de la parte débil ante el tribunal del establecimiento de contratación del
trabajador. Cuando no se pueda determinar el centro habitual, si el trabajador no
desarrolla su trabajo en un único Estado, sino que lo hace en varios Estados (tienen
que ser de obra o servicio, con una duración de 6 meses y de duración temporal)
serán competentes los tribunales del lugar del establecimiento que contrató al
trabajador, por establecer cercanía se busca lo más próximo.

***Nota de pie legislación. Este foro no está en Bruselas I bis, pero está en una directiva
de 1996 sobre desplazamiento de trabajadores en el marco de una prestación de
servicios. Esto es muy habitual en la UE, la directiva dice que será competente el tribunal
del lugar al que se haya desplazado temporalmente el trabajador. Si el trabajador ha sido
desplazado temporalmente, abrimos la posibilidad de que interponga la demanda ante los
tribunales de ese lugar. Esta directiva la acogimos en España a través de la Ley 45/1999,
su art. 16 establece que serán competentes los tribunales españoles para conocer de las
reclamaciones presentadas por trabajadores desplazados temporalmente en España.

Artículo 23 RB I bis: “Únicamente prevalecerán sobre las disposiciones de la presente sección

los acuerdos: 1) posteriores al nacimiento del litigio, o 2) que permitan al trabajador formular
demandas ante órganos jurisdiccionales distintos de los indicados en la presente sección”.
ección juzgados tribundes de otro pais cuando action
de oganos El organismos públicos extranjeros para no ser

-proomo
-
y

autoridad soberana (iure imperial

inmunidad
·
X Supuesto 1. Trabajador italiano desempeña su trabajo en la escuela italiana en Madrid, pero no le pagan
ma
ef
embajada los dos últimos sueldos ni una prima e interpone demanda, ¿ante qué tribunal? Tenemos que plantearnos
souris la inmunidad de jurisdicción, pero en este caso no existe porque sólo se extiende a los actos iure imperii, en
imperi
este supuesto son iure gestionis, así que no tiene inmunidad. Por lo tanto, puede demandar ante los tribunales
españoles porque es donde realiza su actividad, o ante los tribunales italianos por ser su domicilio.
Itdia no actúa como e
, está
soberano haciendo una actividad normal de gestión como
cualq empresa
que contrata
·
persona
Supuesto 2. Empresa Argentina con domicilio en Buenos Aires contrata a trabajadores españoles para
construir un puente en Bélgica, no cobran la extra de navidad y quieren presentar demanda, ¿qué tribunal
será competente? En este caso, al realizar el test de ámbitos no se cumple el criterio personal por ser Argentina
donde está domiciliada la empresa (tercer Estado), pero se trata de una excepción, concretamente es el foro de
protección de trabajo, entonces puede demandar ante los tribunales belgas porque ahí desarrolla habitualmente
su trabajo.

4. COMPETENCIA PARA LA ADOPCIÓN DE MEDIDAS CAUTELARES (art. 35 RB I

bis)

Hay un tribunal competente para conocer del fondo del asunto (Tribunal A), pero podemos
acudir a otros tribunales para que conozcan de las medidas cautelares.
 EJEMPLO: Estamos ante un fondo del asunto del cual son competentes los tribunales
españoles, pero necesito que se ejecute la cuenta corriente del demandado que está
en Roma. Podría pedir la medida cautelar a los tribunales españoles y luego instar el
reconocimiento y ejecución para que se hagan efectivas en Italia, pero los tribunales
españoles no pueden paralizar la cuenta italiana, por eso mismo, directamente se solicitan
las medidas cautelares ante el tribunal italiano porque ahí está la cuenta, así ahorras
tiempo.

El sentido es lograr un efecto útil a través del principio de proximidad, podemos pedir a
nuestro tribunal las medidas, pero si los bienes se encuentran en otro Estado miembro
tendríamos que pedir el reconocimiento de la sentencia a los tribunales de dicho Estado, y
eso nos haría perder tiempo y el demandado podría destruir los bienes antes. Para evitar
esto se permite solicitar las medidas cautelares directamente al tribunal donde se
encuentren dichos bienes. cuando un tribuna dee a ve recibe una dda que involucra a
partes de diferentes
países debe asegurarse de que le caresponde juzgar ese caso

D
5. CONTROL DE LA COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL

Se trata del control de la competencia del juez de origen, está regulado en los artículos
27 y 28 RB I bis.
dictada Francia
STC en ES a se
puede aplicar en

parej
:

Dentro de la UE existe el principio de la libre circulación que se extiende a la libre

circulación de sentencias, una vez que se ha dictado una sentencia, tiene vocación de
circular de manera automática. Se toman precauciones y una fundamental es que el
tribunal controle la competencia del juez de origen, saber qué juez es competente.

El tribunal debe controlar su competencia. Situaciones:

 Primera situación. El art. 27 RB I bis viene a decir que si se presenta la demanda

ante un Estado miembro y resulta que hay otro tribunal exclusivamente
competente, el tribunal lo que hace es declararse de oficio incompetente.
 Segunda situación. En ocasiones la demanda se va a presentar ante un tribunal de
un Estado miembro, pero no va a comparecer el demandado, si el demandado
B notificado comparece puede impugnar la competencia o someterse, pero en el caso de no
↓
comparecer puede haber problemas. El art. 28 RB I bis nos dice que en este caso el
comprobar
↓
notificado
tribunal lo que hace es suspender el procedimiento hasta que se acredite que se han
tiempo scriciente
respetado los derechos de defensa del demandado, que se ha notificado la demanda
con tiempo suficiente para defenderse o que se ha hecho todo lo posible. Si no se ha
notificado la demanda el procedimiento va desarrollándose con indefensión. Una vez
 que se acredite, examino mi competencia y me declarare de oficio incompetente si
conforme a la normativa de RB I bis no tengo competencia.

Supuesto 1. Empresa con domicilio en España es demandada por empresa domiciliada en Francia por no
cumplir el contrato que debía ejecutarse en Grecia (entrega de material de construcción). Se presenta
demanda ante tribunales portugueses y la empresa española no comparece. En primer lugar, se suspende
el procedimiento hasta que se confirma que la empresa española ha recibido la notificación con tiempo. Después
el tribunal portugués suspende el procedimiento, se analiza la competencia y se declara de oficio incompetente
porque no hay ningún foro que justifique su competencia. El caso lo ganará el no comparecido porque ahorra
costes. Posibilidad de abrir el foro general y el foro especial en materia contractual.

***Salvaríamos la competencia del Tribunal portugués en un único supuesto: sumisión tacita, cuando
compareciera sin impugnar la competencia.

Supuesto 2. Domiciliados en España interponen demanda conjunta ante Tribunal francés para reclamar
la propiedad de un chalet sito en Atenas, ¿cómo reacciona el Tribunal francés? El Tribunal francés se
declarará de oficio incompetente porque el Tribunal griego es exclusivamente competente por el art. 24 RB I bis.
Derechos reales sobre bienes inmuebles. NO SERÍA VÁLIDA LA SUMISIÓN

6. LITISPENDENCIA INTERNACIONAL Y CONEXIDAD

LA LITISPENDENCIA

La litispendencia aparece regulada en el art. 29 RB I bis. Esta cuestión corresponde a la

situación en la que hay dos procedimientos iguales abiertos ante tribunales diferentes
que dan lugar a sentencias igualmente eficaces. Son tribunales igualmente competentes,
van a ser sentencias igualmente competentes, pero diferentes. Cuando esto se produzca la
vamos a solucionar mediante la exclusión del segundo procedimiento en el tiempo, nos
vamos al principio prior tempore. Adoptamos esta solución por economía procesal. Hay dos
tipos de litispendencia:

 Litispendencia ad intra. Se plantea entre procesos abiertos diferentes ante

Tribunales de Estados miembros.
 Litispendencia ad extra. Se plantea entre un proceso abierto ante un Tribunal Estado
miembro y otro proceso abierto ante el Tribunal de un tercer Estado.

Para resolverlos se utiliza el criterio prior tempore, es fundamental cuando se presentan

las demandas saber cuál es la primera demanda y cuál es la segunda. Hay que saber cuál
es el momento que entendemos de presentación de la demanda, es decir, que el órgano
jurisdiccional conoce de un litigio. El tiempo lo encontramos en el artículo 32 RB I bis que
dice que el tribunal conocerá de la demanda en el momento en el que se presenta la
demanda o el escrito equivalente. En otros ordenamientos primero exigen que se notifique
al demandado. Si es necesario que haya notificación previa, se entenderá que el tribunal
conocerá del asunto cuando se entregue la demanda o el escrito equivalente a la autoridad
que ha de notificar.

Tanto en el primer caso como en el segundo se fecha, el Letrado de la Administración de

Justicia tiene que notificar fecha y día.

Es importante que exista identidad de partes, objeto y causa. Los dos últimos
corresponden al DIPr de la UE definirlos, se trata de conceptos autónomos porque para
cada país es distinto en comparación a lo que pueda entender el DIPr de la UE. La
jurisprudencia nos da unos criterios amplísimos, de manera que siempre vamos a tener
identidad.

EJEMPLO: SENTENCIA REAL. Hay un acuerdo entre una empresa domiciliada en Alemania y otra empresa
domiciliada en Italia. Se interpone una demanda ante el tribunal alemán por parte de la empresa alemana en
la que plantea la nulidad del contrato. La empresa italiana interpone una demanda ante el tribunal italiano en
la que plantea la ejecución del contrato.

Tenemos que ver si hay identidad de objeto, estamos hablando del mismo contrato, para la UE hay identidad.
Lo que se está cuestionando es la fuerza ejecutiva del contrato, y esta es a favor del primer tribunal porque
sí que hay litispendencia.

Primero, el Tribunal que recibe en segundo lugar la sentencia, suspende de oficio el procedimiento en espera de
que se declare competente el primer Tribunal. En este momento, el segundo se abstendrá a favor del primero.
La cuando se declare
competente
Cuando haya varios tribunales exclusivamente competentes se utiliza el criterio prior tempore de acuerdo al
art. 31.1 RB I bis, es decir, el segundo tribunal declina su competencia a favor del primero.

Hay una excepción a la litispendencia que es la referida a la sumisión expresa del art.
25 RB I bis, concretamente, el art.31.2 RB I bis introduce esta excepción. Se produce
cuando existe una prórroga de competencia, el segundo foro más fuerte es la sumisión. De
manera que, si ha habido sumisión ante tribunales españoles y se presenta la demanda
ante otros tribunales (por ejemplo). Cuando nos encontremos ante un caso de sumisión
expresa, no hay prior tempore, sino que quien manda es el tribunal al que las partes se
hayan sometido. El resto de tribunales suspenden el procedimiento en espera al que por
sumisión expresa le dan la competencia para que se declare competente, y cuando suceda
se deben abstener a favor de él.
s hay litispendencia -A pior tempare

↑
si hay Sum .
expre no DT
.
salvo en f .
de protección

Pero esta excepción a su vez tiene una excepción, es el caso de los foros de protección, es
una excepción a la excepción. Aquí la excepción no se carga el prior tempore, estos foros
tienen sus propias reglas de funcionamiento.

La litispendencia ad extra se plantea ante un Tribunal de un Estado miembro y otro

tribunal de un tercer Estado. Aparece en el art. 33 RB I bis, en estos supuestos, el tribunal
del Estado miembro cuando tiene conocimiento de que hay un procedimiento abierto ante
un tercer Estado, el tribunal del EEMM podrá:

 Suspender el procedimiento cuando se prevea que la sentencia que dicte pueda ser
reconocida en España y así lo aconseje la buena administración de justicia.
 Continuar el procedimiento porque no va a dictarse sentencia en un tiempo
razonable.
 Poner fin al procedimiento cuando ya se ha dictado sentencia por el Tribunal del
tercer Estado y consideramos que se puede reconocer y ejecutar en España (o el
Estado miembro que sea).

Pero hay algo que chirría, ¿cómo se sabe el tiempo razonable? el art. 33 RB I bis es una
barbaridad, ¿y si la sentencia del tercer Estado va en contra del orden público? La ventaja
es que para que se aplique el art. 33 RB I bis lo tiene que pedir una de las partes o lo tiene
que prever el derecho nacional. Menos mal que el derecho español no prevé la litispendencia
ad extra y ningún juez ha aplicado este precepto. Este artículo se va a aplicar a instancia
de parte, pero en general no se aplica, y también de oficio si se prevé en el derecho
demandas dif dif tribundes relacionadas
nacional. a xo

u mejor juzgarlas juntas para evitar

contradicciones
LA CONEXIDAD

La conexidad la encontramos en el art. 30 RB I bis. Es una situación que se produce cuando

nos encontramos ante demandas que están relacionadas estrechamente entre sí, y que
resulta conveniente juzgarlas al mismo tiempo para evitar resoluciones contradictorias, que
se producirían si se presentan ante tribunales distintos.

No hay identidad de partes porque son diferentes, por lo que son demandas distintas, en
la litispendencia es la misma demanda.

En cuanto al procedimiento, se va a suspender el procedimiento en espera de que el primer

tribunal se declare competente, pero que además permita la acumulación de demandas
conforme a su derecho (art. 30.1 y 2 RB I bis). Cuando es así declina su competencia a favor
 del primer tribunal. El art. 34 RB I bis va a describir los supuestos de conexidad ad extra,
en los que el tribunal puede:

 Suspender el procedimiento. >

- esperando a que el T se declare
competente

 Continuar el procedimiento. >

- si no
hay riesgo de contradicción

10 po
 Poner fin al procedimiento.
-

- con condiciones

ejemplo Hay una estrategia procesal la cual se llama “acciones torpedo”. Consiste en adelantarse
e interponer una demanda ante un tribunal en el que sabes que va a ser un proceso lento.
Te
caso

Estamos ganando tiempo y paralizando la justicia. Si todos los tribunales fueran rápidos,
Pr
no valdrían las acciones torpedo. relacionadas

III. RÉGIMEN DE PRODUCCIÓN INTERNA: LA LEY ORGÁNICA DEL PODER

JUDICIAL
1. EL SISTEMA DE COMPETENCIA JUDICIAL INTERNACIONAL DE LA LOPJ

La LOPJ es nuestro sistema autónomo, es el DIPR español. Se acude a la LOPJ cuando no

sea aplicable Bruselas I bis, Lugano II y cuando no haya Convenios. No vale ir directamente
Si los T los

a la LOPJ, sino que hay que seguir la jerarquía de fuentes:

a
espacio o
portes EEMM =
in
9 se quiere
materia -n arie merc Son EEMM
y
10 Test de ambitos persona > domicilio ddo (savo excepc

1º Reglamento Bruselas I bis. temporal -D + 10/01/2013

2) No es deea ue

de

EFTANavega 3
pero si

2º Convenio Lugano II. y el

do

30 Tratado
especifico pais
3º Convenios.
o

la pueden ser
y conflictudes a que D aplicar
materiales - solución

4º LOPJ. 4
Se
usa
litig 30 E sin convenio

casos fuera ámbito app/reglam

convenios

FOROS DE COMPETENCIA EXCLUSIVA (ART. 22 LOPJ)

El art. 22 LOPJ nos dice las materias en las que con carácter exclusivo son competentes
los Tribunales españoles:

 Derechos reales y arrendamientos de bienes inmuebles que se hallen en España.

 Constitución, validez, nulidad o disolución de sociedades o personas jurídicas que
tengan su domicilio en territorio español, así como los acuerdos y decisiones de sus
órganos.
 Validez o nulidad de las inscripciones en un registro español.
 Inscripciones o validez de patentes, marcas, diseños o dibujos cuando se hubiera
solicitado o efectuado en España el depósito o el registro.
  Reconocimiento y ejecución en territorio español de resoluciones judiciales,
decisiones arbitrales y acuerdos de mediación.
pa
el R primacia
Ahora bien, este precepto es inaplicable porque la competencia del tribunal español va a
venir dada por el art. 24 RB I bis, y en caso de que no se pueda aplicar Bruselas I bis vendrá
dada por el art. 22 Lugano II (Noruega, Suiza e Islandia). El art. 22 LOPJ está copiado de
Bruselas I bis y lo copia mal.
L solo si ninguno
de los 30
FOROS DE SUMISIÓN (ART. 22 BIS LOPJ)

Sumisión expresa: art. 22 bis LOPJ

El art. 22 bis LOPJ dice que cuando una norma expresamente lo diga aceptaremos la
el mismo
o la
sumisión expresa. Arranca con una frase absurda porque no puede haber una norma que
acepte expresamente la sumisión, ya que estamos regulando una sumisión. Cuando
↑

esta
4-

regulando
estemos ante la competencia del tribunal español será a través de Bruselas I bis pero no
mediante la LOPJ. La sumisión expresa no puede invadir foros exclusivos o foros de
protección. e chat
: México y ES sumis T de Es

un si no se
app/Bbis
Sumisión tácita: art. 22.3 bis LOPJ foros
exclusiv
/proteccion
-

Se regula de la misma manera que en Bruselas I bis, cuando el demandado compadece sin
impugnar la competencia. Aceptaremos la sumisión tácita en todo caso, aunque haya un
tribunal exclusivamente competente, no hay excepciones.

Si se someten tácitamente a los tribunales españoles, aunque haya un tribunal de un tercer

Estado, se aceptará la sumisión tácita.

·
Serán competentes los tribunales españoles por Bruselas I bis y no por LOPJ.

FORO GENERAL (ART. 22 TER LOPJ)

El art. 22 ter LOPJ dice que es el domicilio del demandado, el domicilio es diferente según
sea persona física o jurídica:

 Cuando se trate de una persona física allá donde este su residencia habitual.
 Cuando se trate de una persona jurídica allá donde este su sede estatutaria, su
centro de intereses principales o su centro de administración principal. La LOPJ lo
dice mal, no es centro de administración principal, sino que es administración
central, el legislador lo escribió mal.
 Se trata de una copia mal escrita de los artículos. 62 y 63 de Reglamento Bruselas I bis.

LOP] imita reglas

cuando
para
FOROS ESPECIALES
no se
pueda
usor Reglam

Se trata de una copia de Bruselas I bis, si en el ámbito material coincide con Bruselas I bis,
será competente el tribunal español porque lo dice Bruselas I bis, no por la LOPJ.

 Foro de la sucursal. Será competente el tribunal español cuando la sucursal esté en

territorio español (art. 22 quinquies c) LOPJ).
 Foro en materia de obligaciones contractuales. Serán competentes en materia
contractual los tribunales del lugar en el que se deba cumplir la obligación que sirve
de base a la demanda. Cuando los tribunales españoles sean de aplicación de la
demanda. No es un foro de competencia territorial, es decir, será competente el
tribunal español pero hay que ir a la LEC para saber cuál es tribunal concreto. No
tenemos solución directa, el legislador no la copio de Bruselas I bis.
 Foro en materia de obligaciones extracontractuales. Serán competentes los
tribunales del lugar en el que se hubiera o pudiera producirse el hecho dañoso. Por
ello, si el hecho dañoso se ha producido en España será competente el tribunal
español. No se recoge la posibilidad de una acción preventiva, no se aceptan estas
acciones, pero se podría hacer una interpretación extensiva al juez porque, aunque
no se recoja se entiende que cabe.
 Foro sobre derechos reales sobre bienes muebles. No existe en Bruselas I bis, aquí
el legislador crea un foro especial nuevo. Cuando el bien mueble se encuentre en
España será competente el tribunal español, pero llegaremos aquí cuando no se
aplique Bruselas I bis ni Lugano II (art. 22 quinquies f) LOPJ).

Salvo el art. 25 LOPJ, que es el que se dedica al trabajo y no fue modificado. Entonces,
tenemos la pervivencia de este artículo y no va a dar ningún problema.

FOROS DE PROTECCIÓN

 Foros en materia de trabajo (art. 25 LOPJ). Es la misma redacción que tenía antes
de la reforma de la LOPJ. Al igual que los foros de consumo es casi imposible aplicar
la LOPJ en materia de trabajo por la ampliación de Bruselas I bis, que establece la
posibilidad de demandar a empresarios que están en terceros Estados.
 Foros en materia de seguros (art. 22 quinquies e) LOPJ). Serán competentes los
tribunales españoles cuando la parte débil (asegurado, beneficiario o tomador) esté
 domiciliada en España. O cuando el hecho dañoso se haya producido en territorio
español. En materia de seguros casi siempre se aplica Bruselas I bis.
 Foros en materia de consumo (art. 22 quinquies d) LOPJ). Cuando el consumidor
tenga su residencia habitual en España. La ampliación de Bruselas I bis es enorme
así que es casi imposible aplicar la LOPJ en materia de consumo.
 Foros de vinculación procesal (art. 22 ter LOPJ). Si tenemos una pluralidad de
demandados podemos interponer la demanda ante tribunales españoles si uno de
los demandados tiene el domicilio en España. Es una copia de Bruselas I bis.
(nada a ver (PJ)
 Foros en materia de medidas cautelares (art. 22 sexies LOPJ). Serán competentes los
whistiey en

Icia tribunales españoles cuando las personas o bienes sobre los que hay que aplicar las
Litigio FR
medidas cautelares se encuentren en territorio español y deba cumplirse en España
en

no
x
para que
Indianos
la medida cautelar. También serán competentes cuando conozcan del fondo del
T
sigan .

impide a desembarg
las botellas
asunto.
L ART 35 BIBS
Se puede solicitar al tribunal que conoce del fondo del asunto que tome la medida
cautelar, el tribunal competente sobre el fondo también es sobre la medida cautelar,
pero esa medida no va a tener ningún efecto si no es reconocida y ejecutada donde
están las personas o los bienes sobre los que se aplica la medida cautelar. Para que
se haga efectiva la medida cautelar, el tribunal competente del fondo del asunto tiene
que solicitar el reconocimiento y ejecución. Hay otra posibilidad que es ir
directamente a los tribunales donde están las personas o bienes sobre los que quiero
aplicar la medida cautelar.

Supuesto 1. Arrendamiento en España por propietario residente en España por un año de una casa sita
en Huesca a domiciliado mexicano. ¿Será competente el Tribunal español y por qué? Test de ámbitos:
aplicamos Reglamento Bruselas I bis. Jerarquía de foros: determina la competencia judicial internacional del
Tribunal español en base al foro exclusivo porque daría lugar a situación del bien inmueble. Vamos a demandar
al inquilino mexicano situado en México porque no paga. El criterio de aplicación personal no se cumple,
pero existe un foro exclusivo, entonces RB I bis y será competente el Tribunal español.

Supuesto 2. Impugnación de validez de la inscripción de filiación en Registro Civil Español de un hijo de

madre colombiana y padre español. ¿Será competente el Tribunal español? Fuera del ámbito de aplicación
de Bruselas I bis y Lugano II, ni tampoco hay otro Convenio, habrá que acudir a la LOPJ. En concreto, al art.
22 LOPJ que dice que serán competentes los Tribunales españoles. MERC
NO /
CIVIL

Supuesto 3. Compraventa de ordenadores entre empresa sita en Moscú y empresa sita en São Paulo que
incluye en el contrato un pacto de sumisión a Tribunales españoles. Hay un incumplimiento contractual
y hay que saber si son competentes los Tribunales españoles. Test de ámbitos: el criterio del domicilio del
demandado no se cumple, pero hay sumisión del art. 25 RB I bis y es una de las excepciones, por lo que sí
Si
serán competentes los Tribunales españoles con base a Bruselas I bis. las partes, con independencia
"
de su domicilio, han acordado...
 las 2 partes my

Supuesto 4. Contrato firmado en España entre empresas con domicilio en NY que debe ejecutarse
íntegramente en España. ¿Será competente el Tribunal español? Falta el criterio de aplicación personal.
Acudimos a la LOPJ, al art. 22 quinquies a) en materia contractual que concurrirá con el foro general (pero no
dan del ddo NY
se va a poder activar). Será competente el Tribunal español por foro especial.
- no
-
opp

compet si
obeig base ada debe complirse en España

2. CONTROL DE COMPETENCIA INTERNACIONAL

El tribunal tiene que controlar de oficio su competencia, está regulado en la LEC. El

tribunal español se abstendrá de conocer:

 Cuando un convenio o reglamento determine que la competencia está atribuida en

exclusiva a otro tribunal (Art. 36.2.2 LEC).
 Si el demandado no compadece y sólo puede ser competente el tribunal español por
sumisión tácita, lo que tiene que hacer el tribunal español es abstenerse (Art. 36.2.3
LEC).

La declinatoria internacional está regulada en el art. 39 y 63 LEC (LEERLA).

Supuesto 1. Domiciliado en España que interpone una acción reivindicatoria de un mueble sito en España
y la interpone respecto del demandado que está domiciliado en México. ¿Cuál es el Tribunal competente?
No se aplica Bruselas I bis porque falla el ámbito territorial, el domicilio del demandado, Lugano II también está
descartado. Aplicaríamos la LOPJ porque es un bien mueble, es un foro especial de la LOPJ, por lo tanto lugar
de situación del bien mueble, es decir, tribunales españoles. ¿Y si el demandado estuviera en Italia? En este
caso podríamos aplicar Bruselas I bis al ser Italia un EEMM, como no hay especialidad en BIBIS sobre bienes
muebles sería competente el tribunal italiano por foro general del domicilio del demandado.

3. LITISPENDENCIA Y CONEXIDAD INTERNACIONAL EN LA LCJI

La litispendencia y la conexidad no están recogidas en la LOPJ, van a estar recogidas en la

Ley de Cooperación Jurídica Internacional (LCJI).

LITISPENDENCIA

La litispendencia se recoge en el art. 39 LCJI, que se trata de una copia del art. 33 BIBIS.
La litispendencia se va a poner de manifiesto a instancia de parte (si yo me callo no tengo
porque saber que hay un procedimiento abierto en EEUU) y previo informe del ministerio
fiscal. De manera que el juez puede suspender, continuar o poner fin al procedimiento.
 CONEXIDAD

La conexidad se da cuando no haya identidad de partes, está regulada en el art. 40 LCJI,

que es una copia del art. 34 BIBIS. También el tribunal puede suspender o continuar, pero
no puede poner fin al procedimiento, en el DIPR autónomo, es decir, la LCJI, cuando haya
un procedimiento abierto en terceros Estados no podemos poner fin al procedimiento. Esto
es así ya que una vez que se dicta sentencia, por ejemplo, en el tribunal de Angola, tendré
que esperar a ver que dice, pero no puedo poner fin ya que las partes son distintas, la
sentencia es distinta, si pongo fin al procedimiento no estoy ofreciendo justicia a una parte.

IV. EFICACIA DE DECISIONES

1. MARCO NORMATIVO GENERAL: Bruselas I bis, Convenio de Lugano II, LCJI

como una Vamos a abordar el tercer sector, que es el reconocimiento y ejecución de decisiones
S dictada
en un pais judiciales. De nada sirve tener una sentencia si no se sabe cómo se reconoce y ejecuta en
es

puddeten otro estado.

otro pais.

El fundamento está en la potestad jurisdiccional que es la que desarrollan los jueces y

tribunales de un Estado, una sentencia dictada por un tribunal extranjero no tendrá
eficacia en España porque la potestad jurisdiccional recae sobre los jueces y tribunales del
Estado que dicta la sentencia, que son los únicos que pueden juzgar y hacer ejecutar lo
juzgado. & si un T extranjero -
dicta una STC - esta no tiene actomáticamente validez en España pa
la jurisdicción es un poden exclusivo de cada Estado
solo los
jueces españoles pueden ejecutar decisiones judicides en Es
,
solvo
que se reconozca
la STC extranjera
Para que STC
eficacia fuera
Si no conseguimos que las sentencias tengan eficacia en otro Estado, sería imposible llegar
del pais
La cooperación al estándar mínimo de justicia. Se salvaría a través de la cooperación jurídica internacional
internacional

permite
#
el (CJI), aparece la necesidad de cooperar porque si no difícilmente vamos a llegar a ese
reconocimiento
de esas estándar de justicia.
decisiones

La CJI es muy especial dentro de la UE porque dentro de ésta tenemos lo que llamamos la
quinta libertad que es la libre circulación de decisiones judiciales. La cooperación más

L
estrecha es la de BIBIS porque tenemos la 5a libertad, es automático pero con condiciones.
Existen decisiones extranjeras y pueden producir efectos sin necesidad de reconocimiento
y ejecución. circular
puede ente EEMM sin necesidad de un
proceso forma de reconocimiento

Las sentencias pueden tener un valor jurídico sin necesidad de reconocimiento y ejecución,
tienen valor en sí mismas, por sí solas. Se trata de una realidad jurídicamente relevante
que podrá ser utilizada a efectos probatorios, para apoyar la pretensión. Se puede utilizar
una sentencia extranjera sin reconocimiento, y ejecución porque tiene valor por sí misma
como realidad jurídica relevante. Sólo necesitamos que cumpla los requisitos de los
pruebatentadocumentos públicos (Art. 323 LEC). No tengo que instar el reconocimiento y la ejecución
si quiero probar que tiene efectos probatorios.

Se
puede Tiene valor probatorio, pero también tiene efectos registrales, aquí va a ocurrir que tampoco
hacer una

anotación hace falta reconocimiento y ejecución cuando se traten de anotaciones con valor de simple
en el

Registro
necesidad
sin
presunción (Art. 38.4 de la Ley de Registro Civil).
de reconocimiento.

La anotación se diferencia de la inscripción, para inscribir una sentencia sí que necesitamos

el reconocimiento, para la anotación no. Que los actos tengan fuerza en España quiere decir
que han tenido que pasar un proceso de reconocimiento y ejecución.

EJEMPLO. Tenemos una litigación de un régimen económico matrimonial en la que

se cuestiona la capacidad del marido. Hay una sentencia del Estado de Ontario en la que
L Canadá

se declara el divorcio del que actualmente está casado, se presenta como valor probatorio,
sólo tiene que cumplir los requisitos de documento público.

Reconocerla ↑
El primer efecto es el reconocimiento. Reconocer una sentencia es que va a tener efectos de
es admitir

que
S tiene
esa
cosa juzgada material, esto quiere decir que vincula a nuestros órganos jurisdiccionales, si
efectos jurídicos
en España los vincula produce el efecto non bis in ibem, quiere decir que esa sentencia se va a tratar
Us efecto + imp - cosa juzg materia
como si la juzgara un tribunal español.
Reconocim
es necesario
Pero además, para la ejecución es necesario haber obtenido primero el reconocimiento, si
para
4 ejecutor
STC extr yo quiero instar le ejecución de una sentencia primero se tiene que reconocer. También es
* inscribir
STC Registro necesario el reconocimiento para la inscripción.
I es el
procedimiento pero siempre 10 reconocer
A
Otra cosa es que al proceso se le llame exequatur, que incluye reconocimiento y ejecución,
es un principio que se refiere al procedimiento doble. No hay que confundir el término,
porque para que haya ejecución tiene que haber reconocimiento, y sin él no hay ejecución.
Primero hay que reconocer y luego ejecutar.

Otro principio básico es que para que sea objeto de ejecución es que la sentencia sea
condenatoria. No todas las sentencias se pueden ejecutar, sólo las condenatorias, si son
declarativas no hay nada que ejecutar.

Las sentencias condenatorias hay que tenerlas presentes, si es una sentencia de

declaración de herederos ¿será objeto de ejecución? No. ¿Si es una sentencia de
determinación de la patria potestad de un menor? No hay que ejecutar nada porque son
sentencias declarativas de reconocimiento. ¿Si es una sentencia de un incapaz por la
designación del tutor? Hay que asumir la tutela respecto del incapaz, pero no será objeto
 de ejecución, sino de reconocimiento de que esa persona tiene la tutela respecto del incapaz,
¿y si se trata de determinar de una pensión de alimentos al cual está condenado el residente
en España respecto de su hijo en Francia? sí que hay que ejecutar, porque hay una
condena.

El origen de todo estaba en el Tratado de Roma, este Tratado dio lugar al Convenio de
Bruselas sobre competencia judicial internacional, reconocimiento y ejecución en materia
civil y mercantil. Funcionó tan bien que dio lugar a Lugano I con los países de la EFTA,
pero el Convenio de Bruselas se transformó́ en el Reglamento Bruselas I, Lugano I se va a
adaptar a Bruselas I y se va a convertir en Lugano II. Y Reglamento Bruselas I se convierte
en Bruselas I bis.

En nuestra jerarquía normativa dentro de la UE hay un reconocimiento automático con

Bruselas I bis, en Lugano II también hay un reconocimiento bastante automático. Si no
aplicamos Bruselas I bis ni Lugano II aplicamos el derecho internacional privado español
que es la LCJI.

La normativa más evolucionada es Bruselas I bis que nos dice que las sentencias dictadas
en EEMM serán reconocidas en el resto de EEMM sin necesidad de un procedimiento
especial, es lo que conocemos como reconocimiento automático.

antes era Se suprime la declaración de ejecutoriedad automática. De manera que con Bruselas I bis
necesario
exequator ya no tenemos que atender a los foros, criterios de aplicación, nacionalidad, solo hay que
u proced
judicia
STC EEMM
atender a que una sentencia de un EEMM sea reconocida y ejecutada a otro EEMM. Cuando
circulan libremente
por el resto estamos en este sector no se hace test de ámbitos ni domicilio del demandado porque eso
EEMM y se

ejecton actomat
es el primer sector y ahora estamos en el tercero. NO ANÁLISIS DEL PRIMER SECTOR.
-

recon y
ejecuta e no andisiscomprado Y sao eemm

2. EL SISTEMA DE RECONOCIMIENTO Y EJECUCIÓN EN EL RTO. BRUSELAS I bis

Y EN EL CL II

El reconocimiento y ejecución se refiere a las resoluciones dictadas por el tribunal de EEMM

en materias cubiertas por el reglamento Bruselas I bis.

Hay que comenzar con el concepto de resolución, en Bruselas I bis no se habla se sentencias
sino de resoluciones, la LOPJ sólo habla de sentencias porque es más limitada. Es un
concepto autónomo y propio de DIPR que está descrito en el art. 2. a) BIBIS, no sólo son
sentencias, también autos, providencias, medidas cautelares..., es decir, es un concepto
 muy amplio. Estas resoluciones no tienen que ser firmes, no se exige firmeza porque si
necesitamos que sea firme ha pasado ya mucho tiempo y necesitamos libre circulación.

Esta resolución que no exige firmeza tiene que ser de materia civil y mercantil, de acuerdo
al art. 1 BIBIS, hay que comprobar si estamos dentro de la materia de Bruselas I bis. La
resolución tiene que ser dictada por un tribunal de un EEMM, incluida Dinamarca, que no
fue parte del Convenio, pero sí de Bruselas I bis.

Por lo tanto, cuando estemos en el tercer sector hay que fijarse en:

1. Que estemos ante una resolución.

2. Que sea de materia civil y mercantil.
3. Que esté dictada por el tribunal de un EEMM.

En el tercer sector no tenemos que hacer test de ámbitos porque ya tenemos una sentencia
y se han producido los controles necesarios conforme a derecho.

RECONOCIMIENTO

Nos vamos a encontrar que el proceso es distinto para el reconocimiento que para la
ejecución. Primero reconocimiento y después ejecución, pero eso depende.

Al tratarse de la aplicación de Bruselas I bis el reconocimiento es un reconocimiento

automático, el art. 36.1 RB I bis nos dice que se va a producir sin procedimiento alguno.

El que sea automático no quiere decir que no haya controles, sino que hay que cumplir
unas condiciones. El reconocimiento lo va a solicitar la parte interesada ante el tribunal
que corresponda, lo hace de la manera que dice el art. 37 RB I bis, lo solicita a través de la
presentación al tribunal de:

 Una copia autentica de la resolución.

 El certificado que aparece en el anexo 1 de RB I bis. El tribunal puede exigir la
traducción del anexo.

Hay dos tipos de reconocimiento:

solo reconocer STC extranjera
e de chat da para
a

Una vez  Reconocimiento a título principal. Es un reconocimiento que tiene valor absoluto, es
reconocida se

ejecuta como decir, vincula a todos los órganos jurisdiccionales, a todas las autoridades españolas.
5) Fuera STC
nacione  Reconocimiento incidental. La parte interesada quiere, dentro de un procedimiento,
dar efectos a una resolución extranjera. Tiene valor relativo porque ese valor se va a
de las
Occire -
dentro de otro procedimiento judicia una partes introduce
-
una

resolución extranjera como prueba o fundamento de su

pretension
* se limita soo a
proceso en el

invoca y
que se no
produce
efecto fuera de ese juicio
el mismo
&
agotar en el procedimiento, porque sólo quiero darle efectos en el marco del
organo del

procedimiento procedimiento. Es competente para reconocer del procedimiento el órgano

jurisdiccional que conoce de la acción principal (Art. 36.3 RB I bis). Si necesito hacer
valer una sentencia extranjera es más rápido por esta vía porque ganamos tiempo.

Hay posibilidad de suspensión del reconocimiento (Art. 38 RB I bis):

La resolución  Cuando se impugna la resolución en el procedimiento de origen. Yo insto el

que se quiere
reconocer ha sido procedimiento y el órgano jurisdiccional lo suspende. Como hablamos de que la
impugnada
resolución no es firme porque gano tiempo, voy a suspender cuando se impugne la
resolución en el procedimiento de origen.
La parte contraria  Existe la posibilidad de que se solicite la resolución declarativa negativa de motivos
reconocimiento insta
&
de denegación o declarativa de la existencia de algún motivo de denegación (Art. 36.2
↑

una resolucion
declarativa negativa
y alega causas
RB I bis). Los motivos de denegación son los del art. 45 BIBIS, son las condiciones
de denegación
In ej
o
orden pub
indefensión
que tienen que cumplirse. El reconocimiento es automático, pero no sin condiciones se

y se

EJECUCIÓN
E

Si el reconocimiento es automático, es lógico pensar que la ejecución también va a serlo, es

casi automática. Con Bruselas I bis hemos conseguido que no haga falta la declaración de
ejecutividad, estamos ante un exequatur automático. En Lugano II es necesaria la
declaración de ejecutividad.

El art. 39 RB I bis nos dice que la ejecución es sin necesidad de una fuerza ejecutiva, no se
necesita la declaración de ejecutividad, pero la excepción es Lugano II.

El procedimiento estará regido por el derecho del Estado requerido y se producirá la

ejecución igual que las resoluciones de dicho Estado (Art. 41.1 RB I bis). Tenemos la
facultad de aplicar medidas cautelares.

Al igual que en el reconocimiento, en la ejecución también existen supuestos de

suspensión:

 Cuando haya un recurso ordinario en el Estado de origen del procedimiento (Art. 51

RB I bis). Las resoluciones no son firmes, pueden serlo. Si hay impugnación se
suspenderá.
  Cuando se solicite la denegación (Art. 44.1 RB I bis). Sólo puede solicitarla aquella
parte contra la que se inste la ejecución (Art. 46 RB I bis). En cambio, en la LOPJ
cualquiera que tenga un interés legítimo puede imponerse.
 Cuando se suspenda la fuerza ejecutiva en origen (Art. 44.2 RB I bis). Siempre se va
a producir, no se puede ejecutar aquello que no tiene fuerza ejecutiva en el Estado
de origen, directamente tengo que suspender.

El procedimiento está en los arts. 47 a 51 RB I bis, en estos sale la competencia de los

órganos a los que hay que acudir.

Se solicita la ejecución, la persona contra la que se solicita lo que hace es pedir la

denegación de la ejecución con base al art. 45 RB I bis, porque los motivos de denegación
de la ejecución y del reconocimiento son los del art. 45 RB I bis. El órgano jurisdiccional
resolverá sin demora (Art. 48 RB I bis) y cualquiera de las partes podrá recurrir.

TRUCO: tenemos el Atlas judicial europeo en materia civil en el que aparece la autoridad
competente, dirección postal...
Es autonómico
pero no
incondicional

Causas de denegación del reconocimiento y de la ejecución:

STC manifiestament
 La resolución que presente una contrariedad manifiesta incompatible con el
incompatible co

orden público del Estado requerido. Se refiere al orden público material, es decir,
·ponder
ej igualdad , dignidad ...
que esa sentencia no sea contraria a los principios fundamentales y valores de
nuestra sociedad, y al público procesal, es decir, a la regularidad del proceso.
-dicio justo, imparcia .

 Si se ha producido una lesión de los derechos de defensa. Se produce cuando no

se ha entregado la cédula de emplazamiento o documento equivalente o se haya
entregado con tiempo insuficiente para la defensa, salvo que la rebeldía sea
voluntaria, entonces no se vulneran. Se presupone la rebeldía forzosa.

haber
 Cuando exista inconciliabilidad con otras resoluciones. Es decir, cuando sea
No puede
1 resuciories

contradictorias contraria a otra sentencia que se haya dictado ya por el tribunal español, entonces
no se ejecuta la sentencia extranjera.

Se
 Control de la competencia del juez de origen. En Bruselas I bis para que el sistema
pressine
e weit
funcione se establece la competencia del juez de origen, esto quiere decir que no se
origen na
comprobado fa
Conteni
va a producir un control de la competencia en reconocimiento y ejecución porque el
en Materis
tribunal ha tenido que comprobar que es competente. En materia de reconocimiento
si
muy

·
y ejecución, la materia entra sin ser controlada porque si no se haría una doble
competencia. En qué casos creemos que, por la importancia de la materia,
controlaremos por los Estados miembros: Foros exclusivos y foros de protección.
 &

3. EL SISTEMA AUTÓNOMO: LCJI

&
El régimen general lo tenemos del artículo 41 al 55 LCJI. Estamos ante una aplicación
1 Bruselas subsidiaria, es decir, primero existe un Reglamento, si no hay reglamento, los Convenios y
2 Logano
3 convenio si tampoco, vamos a aplicar la LCJI. Ahora bien, tenemos un régimen especial en distintas
40 normas
especiales materias: arbitraje, concursos, adopción, registro civil o expedientes de jurisdicción
voluntaria.

El art. 2 LCJI dice cuáles son los regímenes especiales. Hay un régimen especial en
materia de arbitraje (ley de arbitraje), en materia de concurso (ley concursal), en materia de
adopción (ley de adopción internacional), en materia de registro civil (ley de registro civil) y
en materia de jurisdicción voluntaria (ley de jurisdicción voluntaria).

Si no estamos dentro de Lugano II ni estamos en un Convenio y la sentencia proviene de

un tercer Estado, entonces vamos a la Ley de Cooperación Jurídica Internacional
29/2015 (LCJI).

La LCJI se inspira en el principio de cooperación, el art. 3 LCJI nos dice que las
autoridades españolas facilitaran la cooperación con las autoridades extranjeras.
Cooperaremos, pero no siempre, porque hay autoridades que no van a cooperar con
nosotros. Así que, en vez de abogar por el principio de reciprocidad, por real decreto del

podemos denegarles nuestra cooperación.

I
gobierno cuando exista una denegación reiterada de cooperación por autoridades también
deja decisión
en manos del

Estado
En cuanto a los ámbitos:

 Ámbito de aplicación. Vamos a referirnos siempre a decisiones judiciales

extranjeras en materia civil y mercantil, incluida la responsabilidad derivada de
delito y los contratos de trabajo (art. 1 LCJI).
 Ámbito temporal. Son solicitudes para instar el reconocimiento y ejecución
posteriores al 21 de agosto de 2015. La resolución puede ser anterior, pero la
solicitud de reconocimiento y ejecución deben ser posteriores. recurribles
no
>
-
 Ámbito personal. Sólo sentencias extranjeras firmes, no se aceptan recursos, no
puede haber recurso. En materia de jurisdicción voluntaria, hablamos de
resoluciones definitivas (no sentencia).
no se
Cuando se insta una modificación de una sentencia extranjera, lo primero que hay que
puede
modificar hacer es reconocerla, no se puede tocar jamás, se insta el reconocimiento, y entonces ya se
sin reconocer
puede modificar (art. 45 LCJI). Si veo que ese procedimiento va a ser muy lento hay otra vía
que es instar un procedimiento nuevo, planteo una nueva demanda. Puede ser una
sentencia susceptible de modificación una vez reconocida. Puede instarse el reconocimiento
ante Tribunales españoles y, una vez reconocida, sí que se podrá obrar su modificación. El
art. 45 LCJI establece: reconocimiento y nueva demanda.

El procedimiento relativo al reconocimiento se establece en los arts. 44 a 49 LCJI y el

procedimiento relativo a la ejecución en el art. 50 LCJI.

El procedimiento para conseguir el reconocimiento y ejecución se llama exequatur. Para

solicitar el reconocimiento y la ejecución para nosotros, si estuviéramos en la UE sólo para
la ejecución. No habrá ejecución si primero no hay reconocimiento. Hay dos tipos de
reconocimiento:
se solicita directamente
a
 Reconocimiento principal (art. 42.1 LCJI).
 Reconocimiento incidental (44.2 LCJI).
Y se plantea dentro de otro proceso judicial
Sólo se llevará a cabo la ejecución cuando hayamos conseguido el reconocimiento, una vez
conseguidas ambas esa sentencia va a producir los mismos efectos que en su Estado de
origen. La caducidad de la acción son 5 años en materia ejecutiva, si la acción ha caducado
antes en el Estado de origen no podrá ejecutarse.
L en oo E
Las causas de denegación (art. 46 LCJI):

Af
d.
a) Las sentencias extranjeras no se reconocerán cuando fueran contrarias al orden
público español.
e.
b) Cuando se haya producido una lesión de los derechos de defensa.
f.
C) Aquí se introduce una diferencia y es que la tercera causa de denegación viene a
g. controlar la competencia del juez de origen. Por ejemplo, nos instan el
se reconoce

solo si el T
reconocimiento y la ejecución de un tribunal de EEUU, no puede ir en contra del
extranjero tenia
una competencia orden público, ni violar los derechos de defensa, en tercer lugar vamos a controlar la
razonable
competencia del juez. Si yo soy exclusivamente competente para conocer de un
asunto y me llega una sentencia del tribunal de EEUU, no se reconocerá una
sentencia para la cual es exclusivamente competente el tribunal español. Si son
exclusivamente competentes los tribunales españoles no puedo reconocer una
sentencia dictada por un tribunal estadounidense. Vamos a asegurarnos que el litigio
 Reconocerionos esta STC si hubiera sido dictada
?
↑

& e n ES X T españo con esa misma conexio c o n el caso

cuando evalúa
tenga una conexión suficiente con el foro. Lo que nos propone el legislador es una
se

Si reconoce o no

extranjera
SC

si el Textr
,

bilateralización de nuestros foros de competencia, significa que yo busco una

andiza
conexión
tenia una
conexión razonable/suficiente, la hay cuando en las mismas circunstancias fuera
suficiente con el

caso usando los competente el tribunal español.

españo
mismos criter

9 para ver h. Cuando las resoluciones extranjeras sean inconciliables con resoluciones
sicn
españolas.
compet
-

i. Cuando existiera un litigio pendiente en España con las mismas partes iniciado
con anterioridad en el extranjero. Supuesto de litispendencia, yo no voy a ejecutar,
voy a esperar a ver qué pasa con nuestro proceso, conforme al principio prior tempore.

En España la competencia para instar la tienen los Juzgados de Primera Instancia del
domicilio de la parte contra la que se solicita la ejecución (art. 52 LCJI). En estos procesos
se necesita representación de procurador y asistencia de letrado. En un escrito único
puedes acumular el reconocimiento y la ejecución. La demanda tiene que reunir los
requisitos del art. 399 LEC. El procedimiento es el mismo que en el RB I bis: se presenta la
demanda, el LAJ la admite y la traslada a la parte contra la que se insta el reconocimiento,
quien se puede oponer en el plazo de 30 días y el órgano jurisdiccional decide, puede dar la
razón a cualquiera de las partes y estos pueden reclamar. Contra la resolución cabe recurso
ante la audiencia provincial. No hay revisión sobre el fondo del asunto (art. 52 RB I bis y
48 LCJI).

España si q Supuesto 1. El Tribunal australiano aplica su propio derecho y no concede el divorcio. En ese mismo
hubiese
concedido caso, si se hubiera planteado ante Tribunales españoles habría aplicado su derecho y habría reconocido
el divorcio
debe
el divorcio. De instarse el reconocimiento de la sentencia australiana, ¿habría que aceptarlo? Si no hay
haber
causas de motivos de denegación, hay que reconocer y ejecutar la sentencia y, en divorcio no siempre se va a conceder.
denegación tasadas

Supuesto 2. Se solicita en España el reconocimiento de una sentencia de divorcio revocable dictado por
Tribunal argelino, ¿cabría ejecución? Si es una sentencia de divorcio no hay nada que ejecutar, es sólo objeto
de reconocimiento. ¿Conforme a qué normativa? Iríamos a nuestra jerarquía: la sentencia es dictada por un
Estado tercero, así que nos vamos a la LCJI, la cual exige que sea una sentencia firme, que sí lo es. Pero,
¿existe causa de denegación? Es contraria al orden público por el principio de igualdad. Que es revocable
significa que es un repudio, para que sea firme tiene que haber tres repudios, en España el divorcio es
irrevocable.

Supuesto 3. Ejecución de sentencia dictada por Tribunal chino sobre la propiedad de un inmueble sito
en Huesca, ¿aceptaríamos la ejecución? No porque el inmueble en Huesca corresponde a un foro exclusivo,
es competencia exclusiva del Tribunal español, por lo que es causa de denegación por competencia exclusiva
de los Tribunales españoles por RB I bis. ¿Conforme a qué normativa? Es la LCJI porque China es un Estado
tercero.
 colaboración de los E entre si
para que los t de un

a país pueden
interv o
elevar
cooperación
a cabo
de do
actos
pais
procesales a requieren

V. COOPERACIÓN JUDICIAL INTERNACIONAL

El auxilio judicial internacional no es más que la plasmación en el ámbito procesal de la

Cooperación Jurídica Internacional (CJI) y está basada en esa potestad jurisdiccional que
van a ejercer los Estados a través de los Jueces y Tribunales que ejecutan y hacen ejecutar
lo juzgado dentro de los límites de su soberanía. Para poder desarrollar un proceso se van
a tener que realizar determinadas actuaciones que requieran la cooperación de otros
Estados. Para poder realizar esos actos procesales de manera correcta, necesitamos contar
con la CJI, es decir, el auxilio judicial internacional.

Lo que se ha hecho en la historia es utilizar el recurso de la cortesía internacional que

llevaba a dar cooperación cuando nos la pidan, basada en los criterios de derecho
internacional público de cortesía, pero dejó de funcionar bien. Se estableció otro principio
que es el de la reciprocidad que funciona muy bien (si me tratas bien te trato bien y
viceversa), pero políticamente no parece demasiado correcto. Por eso el art. 3 LCJI establece
un principio general que dice que nosotros cooperaremos con las autoridades extranjeras,
tenemos un principio de cooperación. El gobierno, mediante Real Decreto podrá determinar
con las autoridades que no cooperen negar la cooperación. * siguiente
reiteradamente
pagina
1. NOTIFICACIÓN INTERNACIONAL Y OBTENCIÓN DE PRUEBAS EN EL
EXTRANJERO

de todos los NOTIFICACIÓN INTERNACIONAL

materia
& convenios
CJ)
en

El origen es el Convenio de La Haya de 1954. Además, el Convenio sobre la notificación

de 1965, estable que siempre en una litigación internacional vamos a proceder a la
notificación. No se puede hacer como nos dé la gana, hay que seguir unas pautas, sino se
puede desembocar en indefensión y puede ser nulo (p.e.: Caso Jack 42).

La notificación es el acto procesal formal del órgano jurisdiccional por el que se comunica
a una persona en el extranjero un acto judicial, así como el traslado de documentos
extrajudiciales. Un acto judicial es el acto que está estrechamente relacionado con el
proceso judicial y sustanciado por órganos judiciales (un recurso, una sentencia, un escrito
de demanda). El Convenio también reconoce los actos extrajudiciales que son los que
emanan de autoridades extrajudiciales y no están relacionados íntimamente con el proceso,
como los notarios, la fe pública, una certificación y documentos equivalentes.

La notificación se tiene que realizar entre el Estado miembro del convenio porque es un
convenio inter partes, si la notificación se realiza entre EEmm de la UE, no aplicamos el
convenio, sino que aplicamos el reglamento en materia de notificación. El ámbito material
es en materia civil o mercantil. Ni el convenio ni el reglamento nos van a decir cuando
tenemos que realizar la notificación, nos dice cómo no el cuándo, porque el cuándo nos la
determina la lex fuori, la ley del foro, nos lo va a decir el derecho procesal español.

Es condición de aplicación tanto del convenio como el reglamento que el domicilio de la

persona a la que haya que notificarlo no sea desconocido, si es desconocido no se van
a aplicar. El Convenio de la Haya nos dice cómo operar esa notificación, va a actuar a través
de autoridades centrales que son nombradas por cada uno de los Estados y el proceso se
va a llevar por las autoridades nombradas por ellos. Existen tres vías para proceder a la
notificación:

1. Autoridad central de cada Estado. Cada Estado envía la notificación. Todos los
Convenios de la Haya operan como autoridad central, pero hay otras vías. En España
es el Ministerio de Justicia.
2. Vía diplomática o consular. Enviar la notificación al consulado de España estando
en Colombia.
3. Vía del correo postal. Sólo se usa si el Estado requerido lo permite (España o Francia).
Puedo realizar una notificación a un demandado domiciliado en Colombia a través
de correo si estos lo permiten, en la página oficial del Convenio de notificación de la
Conferencia de la Haya ya aparecen objeciones de cada Estado para su posible uso.

Se trata de dar un traslado de una notificación de un EEmm a otro, aquí no estoy en el

Convenio de La Haya, por lo que nos vamos al Reglamento. El Reglamento en materia de
notificación es más rápido. Ventajas del reglamento respecto al convenio:

 El reglamento crea una transmisión directa, de forma que tenemos órganos

transmisores y órganos receptores, se hace de manera directa e inmediata, no
tenemos que pasar por la autoridad central, un órgano transmisor lo manda a un
órgano receptor.
 También se puede usar la vía diplomática y la vía postal en las condiciones dichas,
siempre que el Estado requerido acepte la vía postal. No puede ser domicilio
desconocido.
 El reglamento no tiene autoridades intermediarias.
 OBTENCIÓN DE PRUEBAS EN EL EXTRANJERO

El Convenio de La Haya funcionará través de comisiones rogatorias. El Convenio sobre la

obtención de pruebas de 1970 establece que dentro de los Estados partes se puede proceder
a la obtención de pruebas fácil basándonos en el auxilio judicial internacional.

En el ámbito de la cooperación, de la obtención de pruebas tenemos que diferenciar:

 Cooperación activa. Los órganos del Estado requirente van a solicitar a los órganos
del Estado requerido que hagan la prueba.
 Cooperación pasiva. Los órganos del Estado requirente pueden solicitar al Estado
requerido que ellos realicen la prueba directamente. Que sean ellos quienes realicen
la prueba.

El reglamento de obtención de pruebas es del año 2001 y lo que hace es facilitar la obtención
de prueba de forma más moderna, aquí la cooperación es activa, no hay autoridad central.
Es mucho más rápido. Tenemos órganos requirentes y requeridos, no hay autoridad central
por lo que se gana tiempo.

2. REGULACIÓN CONVENCIONAL Y DE LA UNIÓN EUROPEA

Nos encontramos con Convenios muy importantes de La Haya. Convenio de 1954 conocido
como “convenio madre” porque dio lugar a tres: Convenio de notificación de 1965, Convenio
de obtención de prueba de 1970 y Convenio sobre acceso internacional a la justicia.
También tenemos convenios bilaterales y en el ámbito iberoamericano tenemos la
Convención Interamericana sobre Exhortos y Cartas Rogatorias de 1975.

3. RÉGIMEN INTERNO: LCJI

¿Qué pasa si se trata de notificación u obtención de pruebas fuera del convenio o

fuera de los reglamentos? Si no hay reglamentos ni convenios se regularán en la Ley de
Cooperación Jurídica Internacional (LCJI). El convenio interamericano se usa mucho, pero
cuando eso aplicar la LCJI.

La autoridad central para nosotros es el Ministerio de justicia. Las solicitudes las

tramitaremos a través de:

 La autoridad central. Es el Ministerio de justicia, que se va a dirigir a la autoridad

central de otro Estado.
 La vía consular o diplomática.
  El conducto notarial. Se introduce como novedad.
 Las comunicaciones directas entre autoridades. Siempre que nos lo permitan.

Los requisitos se establecen en el art. 10 LCJI, el idioma tiene que ser la lengua oficial del
Estado requerido de acuerdo al art. 11 LCJI. La tramitación será conforme a nuestras
normas procesales de acuerdo al art. 13 LCJI. Los motivos de denegación se establecen
en el art. 14 LCJI:

 Que sean contrarios al orden público internacional.

 Que no sea un asunto para el cual tengamos competencia exclusiva.
 Que se dirija a una autoridad que no es competente.
 Que no reúnan los requisitos establecidos en el art. 10 LCJI.

La notificación tiene una regulación específica del art. 20 a 28 LCJI y la práctica de

pruebas del 29 a 32 LCJI.

Supuesto 1. Un tribunal español que debe notificar una demanda por difamación presentada por un
residente en España contra un medio de comunicación con sede en París. Para realizar la notificación,
¿qué instrumento vamos a utilizar? Vamos a usar el reglamento porque se trata de notificar de un EEMM a
otro, si no conocemos el domicilio lo buscamos y si no lo encontramos no se aplica ni el convenio ni el
reglamento. La notificación debe estar redactada en francés.
 TEMA 3. LA DIMENSIÓN DEL DERECHO APLICABLE

I. LAS TÉCNICAS NORMATIVAS. TÉCNICAS DE REGLAMENTACIÓN Y TIPOS DE

NORMAS

Cuando el legislador se enfrenta a conflictos de leyes, tiene dos posibilidades:

 Técnica directa. Elabora normas en las cuales, la respuesta deriva de la aplicación

de una norma del propio ordenamiento jurídico, es decir, no vamos a tener que
remitirnos a otro, sino que el propio ordenamiento nos da la solución. Esta técnica
responde al principio forum-ius, en el sentido de que el Tribunal aplica su derecho
material. La técnica es unilateral porque determinamos cuándo se va a aplicar una
norma.
o Normas materiales imperativas.
o Normas materiales especiales.
o Normas materiales autolimitadas.

EJEMPLO. Se aplicará el Derecho español a los trabajadores que estén trabajando

en España.

 Técnica indirecta. La respuesta a ese conflicto de leyes nos la vamos a encontrar en

la remisión bien a un ordenamiento extranjero o bien, al propio ordenamiento (la
clave es la remisión) porque su formulación ya no es unilateral, sino bilateral.
Estamos en una relación de igualdad entre el Derecho del foro y el Derecho extranjero
(lex fori = ley extranjera), es decir, ponemos en igualdad mi ordenamiento con el
ordenamiento extranjero.

La norma estrella es la que conocemos como norma de conflicto, es una norma

localizadora, en la que se van a utilizar conexiones para localizar la situación y
aplicar el ordenamiento más cercano. En materia de Derecho aplicable, existen dos
tipos de justicia: la justicia formal y la justicia material. Ante esta situación en la que
hay diferentes elementos y hay que determinar qué Derecho va a regular la situación,
tendrá que ser el mejor localizado, esto es justicia formal. Por ejemplo, cuando
decimos que aplicamos la ley del lugar del sito inmueble no decimos que sea la mejor
ley, lo estamos haciendo de manera neutra. Es una justicia formal porque es una
justicia que trata de aplicar el ordenamiento más cercano y que, por tanto, no genera
sorpresas.

En la realidad, nos vamos a encontrar combinadas las dos metodologías en función de los
intereses en presencia.
 1. EL PROCEDIMIENTO INDIRECTO DE REGLAMENTACIÓN: la norma de
conflicto

Dentro de la técnica indirecta nuestra norma estrella es la norma de conflicto. Partimos de

la bilateralidad, logrando la localización del mejor ordenamiento conectado. Son normas
localizadoras, determinan el derecho aplicable, esto quiere decir que busca la justicia
formal, es muy importante porque en una relación de DIPr tenemos elementos de
extranjería, entonces se va regular por la norma de un ordenamiento que sea más cercano.

Elementos de la norma de conflicto:

 Supuesto de hecho de la relación privada internacional. Esta relación configura el

supuesto de hecho y suele utilizar categorías jurídicas amplías en las cuales se
introduce la relación privada internacional.

El legislador responde a dos principios:

o Principio de generalidad. Categorías jurídicas muy amplias, dan cobertura a

muchas relaciones privadas internacionales, no se plantean problemas de
calificación. Ejemplo: El art. 9.6 nos habla de la

protección de los menores y de los mayores. Si yo digo que la de los menores

se regirá por el Convenio de la Haya, estamos diciendo que todas las figuras
de protección de menores se encuentran ahí, y en relación con la de los
mayores ahí también.

o Principio de especialización. Es una fragmentación de las categorías para

llegar a una mayor justicia.
 Fragmentación horizontal. Fragmentación de la misma categoría, por
ejemplo, los contratos, vamos a seccionar cuestiones. Los contratos nos
plantean problemas de capacidad, forma, fondo… Es decir, esa
categoría amplia la hemos fragmentado en secciones.
 Fragmentación vertical. Fragmentación de una misma especie,
fragmento subespecies. Por ejemplo, los contratos los seccionamos en
compraventa, bienes inmuebles, consumo y trabajo.
 Punto de conexión del supuesto de hecho. Es la relevancia que el legislador da a uno
de los elementos de la relación jurídica a efectos de su localización para dar
solución. Es lo que diferencia a la norma de conflicto del resto de normas. Por
ejemplo, “se aplicará la ley del lugar de entrega de la mercadería” para ser entregada
en Lisboa — el punto de conexión es el lugar de entrega de la mercadería. Detrás hay
intereses de política legislativa del foro, que habrá ocasiones en que salten a la vista
y otras, en que no se sepan.

Dentro de los puntos de conexión hay diferentes clasificaciones:

o Conexiones subjetivas. Atienden a las circunstancias personales de los

sujetos: nacionalidad, residencia habitual, domicilio o vecindad.
o Conexiones objetivas. Atienden a los elementos objetivos de la relación: lugar
de entrega de la mercadería, lugar de situación del bien inmueble o lugar de
realización del contrato.
o Conexiones facultativas. Se refiere a la autonomía de la voluntad, se va a
dejar que el interesado opte.
o Conexiones flexibles o determinables. Se aplicará la norma de los vínculos
más estrechos.
o Conexiones fácticas. Atienden a las circunstancias de hecho: lugar de la
mercadería o del inmueble.
o Conexiones jurídicas. Atienden a las condiciones jurídica: nacionalidad,
domicilio o residencia.
o Conexiones mutables o inmutables. El inmutable no cambia en el tiempo y
el mutable sí va cambiando en el tiempo, que darán lugar al “conflicto móvil”.
o Conexiones únicas. El punto de conexión es una norma rígida porque hay
que determinar ese punto para saber qué ley es aplicable.
o Conexiones múltiples. Cuando tienen varias conexiones y se organizan:
 Puntos de conexión jerarquizados. Los puntos de conexión tienen forma
jerarquizada, es decir, hay un punto principal y otros subsidiarios por
lo que, si no se da el primero, acudiremos a los segundos. Por ejemplo,
el artículo 26 del Reglamento Régimen Económico Matrimonial, que
dice que la ley aplicable será la de la residencia habitual común de los
cónyuges después de la celebración del matrimonio y, en su defecto, se
nombran otras opciones. El artículo 9.2 CC también hace alusión.
 Puntos de conexión alternativos. Vale la conexión de un criterio u otro
u otro. Por ejemplo, el artículo 11 CC dice que la forma de los contratos
será conforme a la nacionalidad, sino a la residencia y, sino al lugar de
celebración.
 Puntos de conexión cumulativos. Significa que se quiere que concurran
puntos de conexión, por ejemplo, será de aplicación la ley de la
nacionalidad cuando también lo sea la ley de residencia habitual. Por
 ejemplo, el artículo 4 Convenio de La Haya sobre accidentes de
circulación por carretera, donde se solicita que haya al menos dos
conexiones.

La norma de conflicto es una norma localizadora que podemos orientarla al resultado

basado en justicia material, se va a procurar orientarla respecto a la consecuencia de
un resultado material utilizando las técnicas mencionadas. Es decir, es una norma
materialmente orientada. El artículo 9.4 CC dice que “el carácter y contenido de la
filiación se determina por la residencia habitual del hijo”. En su defecto, conforme a
la ley de nacionalidad del hijo y, en su defecto, a la ley española. El legislador lo que
ha hecho es penetrar estos criterios para orientar la norma a la justicia material, que
es la determinación de la filiación y, atendiendo a que es un bien material. No es una
norma de conflicto normal, sino de orientación material, orientación a que el niño
pueda determinarse conforme la relación.

 La consecuencia jurídica. Es la determinación del derecho aplicable y la aplicación

concreta de las normas materiales. Primero se localizará el punto de conexión y
después habrá que ir al derecho material, donde se buscará la solución. Además, se
va a formular de manera neutra, pero detrás existe la auténtica realidad: vocación
general subsidiaria de la lex fori porque si se tiene problemas en la aplicación de un
cierto Derecho siempre se tiene la posibilidad de aplicar el Derecho del foro, es decir,
el Derecho español.

El artículo 12.6 CC establece la imperatividad de la norma de conflicto, es decir,

los Tribunales y autoridades aplicarán de oficio la norma de conflicto, están obligados
porque la norma es imperativa. Existe ese rasgo imperativo porque la finalidad del
DIPr es la regulación del tráfico jurídico externo.

Se puede ver comprometida por la ocultación del elemento internacional y por la

prueba del Derecho extranjero.

¿Existe alguna manera de flexibilizar la norma de conflicto? Sí, a través de las cláusulas de
excepción, que nos las vamos a encontrar en Reglamento y normativa de DIPr. Va a
permitir descartar el mandato que establezca la norma de conflicto cuando exista otro
ordenamiento más estrechamente vinculado, es decir, una flexibilización en aras a la
justicia formal. Por ejemplo, aparece en los artículos 4.3 u 8.4 Reglamento Roma I y el
artículo 4.3 Reglamento Roma II.
En la cláusula de escape, la propia normativa va a decir que si de las circunstancias hay
un ordenamiento que presenta vínculos más estrechos, se aplicará esto. Pero, no hay que
confundirlo con la conexión del art. 26 RREM.

2. LA REGULACIÓN DIRECTA:
a. Las normas materiales imperativas

Se conocen en otros ordenamientos como normas de aplicación inmediata o necesaria.

Son normas que van a proteger intereses generales del foro, por ejemplo, cualquier
norma que proteja normas de política económica, del mercado, de la libre competencia, de
la libertad particular, las normas de protección de la infancia, de los trabajadores, etc. Su
naturaleza es rigurosamente obligatoria, es decir, al final el juez va a aplicar esa norma,
ello con independencia de que pueda haber una norma de conflicto, ya que el juez siempre
va a aplicar la norma material imperativa. Esto no es del todo bueno porque si hay muchas
normas imperativas estará afectando al tercer sector, tiene que haber un equilibrio y se
deben proteger los intereses fuertes (que salten a la vista), porque si nos cargamos el
sistema, los tres sectores están estrechamente relacionados.

Son normas necesarias para la salvaguarda de la organización política, social y económica

de un país (art. 9 Reglamento Roma I), que las llama “leyes de policía”. El origen lo
encontramos en el Código Napoleónico, en cuyo artículo 3 se dice que “las leyes de policía
y seguridad obligan a todos los que habiten en el territorio”, siendo la misma redacción que
el artículo 8 CC. A nivel jurisprudencial, la STC 1958 Caso Boll es el origen fundamental.

EJEMPLO: STC 1958, CASO BOLL. Había que determinar la tutela de una menor holandesa
pero residente en Suecia, teníamos que aplicar la norma de conflicto que era la ley de la
nacionalidad, la holandesa, pero el tribunal decide aplicar su propia ley, la sueca, para lograr
la protección inmediata de la menor, no la holandesa. Dio lugar a la creación jurisprudencial.
Hoy por hoy, el art. 9.6 CC relativo a la protección de los discapacitados o de personas
mayores. La ley de protección se rige por la ley de la residencia habitual, pero en el caso de
medidas urgentes de protección o provisionales se les aplicará la ley española, no podemos
esperar a aplicar por ejemplo la ley alemana porque se ha roto la pierna, hay que protegerlo
inmediatamente.

Tenemos otras: la norma material imperativa extranjera. Esta cuestión se planteó en

1950 en la sesión del famoso “IDI” si hay que aplicar normas materiales imperativas
extranjeras, donde se dijo que no, que era una barbaridad jurídica. En la reunión de 1975,
 vuelve a plantearse y la opinión cambia: no solo se defiende, sino que se confirma la
aplicación de las leyes extranjeras. Se van a producir dos situaciones distintas:

 Cuando la norma de conflicto remita a un ordenamiento extranjero. Hay un principio

integral, es decir, aplicamos íntegramente el derecho extranjero. Lo que ocurre es
que, dentro de éste, hay normas dispositivas y normas materiales imperativas, de
manera que se aplican estas últimas porque aplicamos el mandato de la norma de
conflicto.
 En ocasiones las normas materiales imperativas se van a aplicar por sí mismas. Para
saber cuándo va a operar, hay que preguntarse por unos criterios o pautas que se
encuentran en el art. 9 Roma I. Este artículo lo que hace es definir, y dice que tendrán
en cuenta la naturaleza, el objeto que trata de proteger y las consecuencias de
aplicarse o no.

EJEMPLO. Art. 7 Directiva UE sobre el traslado de trabajadores en el marco de una

prestación de servicios. La finalidad de esta directiva es que se aplicaran las normas de
protección de la ley de lugar de realización del trabajo (higiene y seguridad, mínimos,
vacaciones, etc.). Esto trata de evitar el dumping social, porque si no el empresario se
enriquece y hay muchos trabajadores que hacen el mismo trabajo por menos dinero. El
contrato se puede regir por el Derecho español, pero las normas de protección por la ley del
lugar de realización del trabajo sirven por el interés del trabajador.

b. Las normas materiales especiales

Son aquellas que proporcionan una respuesta inmediata, directa y sustantiva a una
relación privada internacional. Solo hay de dos tipos:

 Norma de derecho uniforme. El icono más importante es el Convenio de Viena sobre

compraventa internacional de mercaderías, sólo puede ser entre empresas, no entre
particulares. Es de fuente internacional, varios Estados se ponen de acuerdo en que
determinadas cuestiones van a tener el mismo derecho. Es sustantivo, nunca es
conflictual, va a dar pautas sobre lo que se tiene que hacer y satisfacerlo.
 Lex mercatoria. Son los usos que se han ido modificando por los comerciantes. Tiene
origen en el ius Gentium romano, se está unificando a través de “ucitral”. No es ley
porque no es de fuente legislativa, sino que son usos que se han ido codificando. Es
realista porque se crea según los problemas del día a día de los comerciantes, se
adecúa a estos problemas y no hay un legislador nacional, no es de nadie.

·
Si hablamos sobre reglamentos o convenios sobre ley aplicable nunca van a ser normas
materiales, porque no son normas sustantivas.

c. Las normas materiales autolimitadas

También se denominan normas de extensión. La norma material autolimitada es la que

delimita unilateralmente su ámbito de aplicación. La consecuencia jurídica la contiene la
misma norma, no existe remisión a otro ordenamiento.

El problema es diferenciar dos tipos de normas:

 Completa. La respuesta de la da la propia norma, dice exactamente cómo se resuelve

el problema.
 Incompleta. No hay remisión a otro ordenamiento, pero no dice lo que hay que
aplicar, sino que la respuesta la da mediante la aplicación del derecho del foro. El
legislador no desarrolla la solución. No es una regulación neutral, por eso no es una
norma de conflicto y, por tanto, no hay bilateralidad.

EJEMPLO. Los aragoneses podrán testar en mancomún aun fuera de Aragón. Es una
técnica directa, porque se da una respuesta sustantiva, no hay neutralidad. ¿Es una norma
material imperativa o especial? No, solo da una posibilidad, no hay un valor superior. Es
una norma material autolimitada completa porque dice qué pueden hacer los aragoneses.
Se aplicará el derecho aragonés a los testamentos otorgados por aragoneses aun fuera
de Aragón. Es técnica directa, no es una norma de conflicto. No es imperativa ni especial,
sino autolimitada incompleta porque tendremos que buscar en el CDFA.

II. LOS PROBLEMAS DE APLICACIÓN DE LA NORMA DE CONFLICTO

1. LA DETERMINACIÓN DE LA LEY APLICABLE
a. La calificación y el conflicto de calificaciones. El artículo 12.1 del
Código Civil. La cuestión previa: planteamiento del problema. Ley
aplicable a la cuestión previa

Calificar es subsumir la relación privada internacional en el supuesto de hecho de la norma

de conflicto, es decir, cuando nos encontramos ante una relación jurídica hay que
preguntarse qué es (p.e.: cuestión sucesoria, cuestión matrimonial…). Al principio es
sencillo, pero no lo es, hay supuestos complicados cuando nos enfrentemos a instituciones
desconocidas en otros ordenamientos. Por ejemplo, el “trust” anglosajón, cuando se nombra
trust a un español con bienes en Reino Unido, ¿qué norma se aplica? O, el matrimonio
tribal de Tanzania entre los miembros de la tribu y el jefe de la tribu.
En España tenemos una población marroquí de casi 1 millón de personas y nos
encontramos con que el Tribunal español tiene que aplicar el derecho marroquí. Hay
instituciones desconocidas también:

 Dote islámica. Es la cantidad de dinero que el novio va a entregar a la mujer con

razón del matrimonio (propiedades, joyas). No hay un matrimonio válido que no tenga
determinación de la dote porque es una condición de validez.

EJEMPLO. Sentencia del Tribunal Federal alemán de 1987. Una mujer de

confesión islámica contrae matrimonio con un nacional alemán, que se islamiza y
vuelven a contraer matrimonio en el centro islámico de Múnich. Se divorcian conforme
al Derecho islámico y el marido hace constar que quedan excluidas las exigencias
económicas. La mujer presentó demanda porque existe el pacto de dote islámica de
100 mil marcos, por lo que se los tendría que dar. El tribunal de primera instancia
alemán calificó este supuesto, porque en derecho alemán y también en el español no
existe la dote. Calificó la dote, subsumió, y busco algo a lo que se pareciera.
Determinó que se parecía a un pacto de alimentos, pero el marido presentó apelación.
El tribunal de apelación dijo que era un pacto sobre bienes del matrimonio, para el
cual se requiere escritura pública, y aquí es un acuerdo entre las partes por lo que
es nulo, y la mujer no cobra. Pero la mujer no se conforma y reclama, por lo que llega
al Tribunal Superior alemán. Este tribunal dice que es un problema de calificación,
como no saben qué es la dote, subsumen la relación internacional privada
internacional en la norma de conflicto, entonces dicen que si la dote se va a pactar y
se entrega en el momento de la celebración del matrimonio es un pacto sobre el
régimen económico matrimonial, y equivale a una capitulación matrimonial. Pero, si
se ha pactado que se entrega en el divorcio entonces es un pacto de alimentos, y
conforme al derecho alemán no se necesita ninguna forma particular. Y si se tuviera
que entregar a la viuda por fallecimiento estaríamos ante un pacto sucesorio. Deciden
que es un pacto de alimentos, por lo que se logra que cobre la mujer.

De esta forma se crea la teoría de los dos escalones. El primer escalón es aplicar la
ley del foro. El segundo escalón es tener en cuenta la naturaleza, normativa y forma
de las instituciones extranjeras, para buscar la mejor solución y llegar así a la justicia
material.

El conflicto de calificación no se plantea respecto de lo que entendemos como “calificación

primaria” sino respecto de lo que conocemos como “calificación secundaria” (calificación
lege cause). La norma de conflicto nos remite a un ordenamiento extranjero y la calificación
de la que parte el ordenamiento extranjero no coincide con aquella de la que ha partido la
ley del foro.

EJEMPLO. Sentencia del Tribunal alemán de 1882. Supuesto de prescripción de un

efecto de comercio que seemitió en EEUU. Se planteó ante el tribunal alemán, y este calificó
y subsumió el supuesto en la norma alemana. Para el derecho alemán la prescripción es
una cuestión de forma que se rige por la norma del lugar de emisión, es decir, por el derecho
de EEUU. Pero para el derecho de EEUU es una cuestión de fondo y para ellos se rige por
el derecho alemán.

Lo vamos a resolver a través de lo que conocemos como calificación funcional, es decir,

da igual la categoría jurídica que se emplee, lo importante es que la institución cumpla la
misma función. No se puede pretender que todos los ordenamientos digan lo mismo, por lo
que no habrá que fijarse en la naturaleza, sino en la función. El artículo 12.1 CC habla de
la calificación primaria. Es la que hace al principio, aquí no hay conflicto de calificación
porque se resuelve conforme a la ley del foro.

Supuesto 1. Empresa con sede en Palermo que inició negociaciones allí con empresa con sede en Zaragoza
con la finalidad de abrir un restaurante de comida siciliana en Zaragoza. No llegaron a un acuerdo y la
empresa española utilizó las recetas, por lo que la empresa italiana presentó demanda donde pedía una
indemnización. Nos encontramos ante una relación de DIPr, e iríamos al Reglamento Roma I en cuanto a
obligaciones contractuales. De ahí, iríamos al Derecho italiano, que lo calificarían de responsabilidad
extracontractual. Pero se está generando un conflicto de calificación y se supera a través de la calificación
funcional. Da igual que para la UE sea responsabilidad contractual y para el Derecho italiano responsabilidad
extracontractual, la finalidad es satisfacer el daño que se ha ocasionado.

El siguiente problema es la cuestión previa, que se va a plantear en aquellos supuestos en

los que la solución a una relación privada internacional a la que llamamos cuestión
principal, se encuentra en una relación de dependencia con otra relación privada
internacional a la que llamamos cuestión previa sobre la cual se sustenta. En la práctica,
está casi siempre relacionado con la determinación de un status (ser hijo/hija, cónyuge,
padre/madre), cuya solución va a mediatizar la solución de la cuestión principal. Por
ejemplo, cuando se produce una apertura testamentaria casi siempre va a haber una cuestión
previa porque por ejemplo soy llamada a la herencia por ser hija, pero la cuestión previa es
mi status de cónyuge, hijo o padre. Si se trata de cónyuge hay que ver si el matrimonio es
válido, si se trata de un hijo ver si la adopción es válida, dependiendo de esto se aplicará o
no el régimen sucesorio.
Hay dos posibles soluciones:

 Entender que las dos cuestiones se rigen por la misma ley. La norma de conflicto que
resuelve la cuestión principal, resuelve la cuestión previa, es decir, la cuestión
principal absorbe a la cuestión previa.
 Entender que estamos ante cuestiones que, a efectos de calificación, son
independientes. Las diferentes normas de conflicto nos darán la solución, es decir,
tendremos dos normas de conflicto: la de la cuestión previa y la de la cuestión
principal. Cada una nos conducirá a su propia norma.

¿Cuál es la solución más viable a efectos jurídicos? La segunda, son dos cuestiones
independientes que deben seguir su calificación que nos llevará a su norma concreta, salvo
que la normativa determine otra cosa. Puede ocurrir y ocurre, que haya algún Convenio que
determine que se va a aplicar la norma de la cuestión principal.

***Detectar los problemas de aplicación: de calificación o de cuestión previa. (Pregunta

examen)

b. La alteración del punto de conexión: el conflicto móvil. El fraude de

ley internacional e interregional

Nos va a dar lugar a dos tipos de problemas: el conflicto móvil y el fraude de ley y, en ambos,
se plantea por la mutación de los puntos de conexión.

En el conflicto móvil, las alteraciones se producen sin una intención concreta. Los puntos
de conexión van a cambiar por el devenir de la vida, comportamiento de las personas, como
por ejemplo un cambio de nacionalidad o de residencia. El problema es que, si se tiene la
residencia en España y la norma de conflicto te dice la residencia habitual, pero si luego la
cambias, la relación jurídica pasa a regirse por otro ordenamiento jurídico. Lo que hay es
una mutación en la conexión.

Este conflicto no tiene nada que ver con los problemas de Derecho transitorio se produce
una modificación legislativa, por tanto, es un problema de Derecho transitorio. Hay dos
problemas fundamentales:

 La modificación de la norma de conflicto. Es el cambio de la norma de DIPr, aparece

una norma que modifica a las normas que tenemos.
 La modificación de la materia aplicable. Es el cambio del ordenamiento que resulta
aplicable. Por ejemplo, el lugar del bien inmueble.
La solución más fácil al problema del conflicto móvil es hacer que no se plantee, es decir,
fijando las conexiones en el tiempo. Por ejemplo, la sucesión se rige por la ley del causante
en el momento de fallecimiento, fijamos en el tiempo la conexión. Otras veces el legislador
da solución al conflicto móvil, como por ejemplo el art. 9.1 CC que dice que la ley personal
es determinada por la nacionalidad, pero si se adquiere la mayoría de edad conforme a una
ley anterior se conserva esa mayoría de edad. Conforme al derecho que sea soy mayor de
edad a los 16 años y luego se adquiere la mayoría de edad con 18 en España, aunque pase
a ser español se mantiene la mayoría de edad anterior. El cambio de la ley personal no
afectará a la mayoría de edad.

Hay otra manera de resolverlo que está en el Protocolo de La Haya en materia de alimentos.

Si no hubiera solución, siempre hay que intentar mantener la teoría de los derechos
adquiridos, es decir, si conforme a un ordenamiento he adquirido unos derechos, éstos
deben respetarse.

El fraude de ley internacional e interregional está relacionado con la mutación de los

puntos de conexión. Si intencionadamente se muta el punto de conexión para forjar la
aplicación de una norma y eludir la aplicación de otra, genera un fraude de ley (intención
fraudulenta). El artículo 12.4 CC define el fraude de ley como la utilización de una norma
de conflicto con el fin de eludir la aplicación de una norma imperativa española.

Para que sea fraude de ley tienen que concurrir cuatro elementos: **Determinar y buscar
solución

 Elemento material. Es la conducta fraudulenta, la alteración del punto de conexión.

Por ejemplo, el cambio de nacionalidad, de la residencia o de la vecindad civil.
 Elemento intencional*. Es la intención fraudulenta, lo difícil es probarla. Es eludir la
aplicación de una norma para aplicar la otra.
 Ley de cobertura. Es la que permite el resultado perseguido.
 Ley defraudada. Es la ley que se evita, la que tendría que aplicarse si no hubiera
habido esa alteración de la conexión.

EJEMPLO. Pareja con vecindad civil común en Madrid y traslada su residencia al País
Vasco y quieren adquirir la vecindad civil vasca. Hacen un nuevo testamento donde
dejan todo a los nietos desheredando de facto a los hijos y estos impugnan. El Tribunal
dice que es un fraude de ley. Elemento material sí, elemento intencional sí, ley de
cobertura sí (derecho vasco), ley defraudada sí (derecho común). Cuando se cumplan los
cuatro requisitos ya podemos ir al artículo 12.4 CC, que nos describe el fraude de ley, pero
no dice qué hacer, no dice la sanción. Si aplicásemos el art. 6.4 CC tendríamos que declarar
nulo el testamento, pero no es la solución que debe darse desde el DIPR. La solución en
DIPR es hacer inoponible el resultado pretendido por el fraude.

Supuesto 1. Claudia es catalana y contrae matrimonio con su marido navarro, así que adquiere la
vecindad civil navarra, pero fallece el marido y vuelve a Cataluña (reside 10 años). Claudia hace
testamento donde dice tener la vecindad civil navarra y deshereda al hijo. El Tribunal dice que es fraude
de ley y que la intención no fue otra que la de acogerse a la vecindad civil navarra para eludir la ley sucesorio
del Derecho catalán para privar a su hijo de la legitima. Sin embargo, no es fraude de ley porque no hay cambio
del punto de conexión, no defrauda la ley porque no existe el elemento material. Lo que ha habido es que ella
ha testado conforme a un Derecho que no le correspondía.

Supuesto 2. Matrimonio entre un marroquí y una española por conveniencia, ¿es fraude de ley? Hay que
buscar los cuatro elementos. Es un negocio nulo, pero no es un fraude de ley porque no ha habido
cambio/mutación del punto de conexión.

El fraude de ley debe entenderse a la ley extranjera por analogía. También la imperatividad
de la norma de conflicto, por lo que es la que manda sobre qué Derecho se aplica. El art.
12.4 CC solo habla del fraude a la ley española. Aunque el artículo solo recoja el fraude a
la ley española tenemos que interpretar que la misma solución se le dará al fraude de la ley
extranjera. Aplicaríamos el art. 12.4 CC de manera análoga, o podemos entender que existe
fraude porque defraudamos la norma de conflicto española que es la que dice que aplicar a
la norma extranjera.

c. El reenvío: planteamiento, concepto y grados de reenvío. La solución

del artículo 12.2 del Código Civil. El reenvío en los Convenios y
normativa de la UE

El reenvío supone seguir el mandato de una norma de conflicto extranjera que resulta
aplicable en virtud de la norma del foro. Hay ordenamientos que utilizan puntos de conexión
diferentes y, es aquí donde surge el problema del reenvío.

La causa directa es entender que la norma de conflicto es que va a determinar tanto la

aplicación de normas materiales como de las normas de conflicto, engloba toda la normativa
del Derecho extranjero. Responde a la filosofía de que no apliquemos un Derecho que no se
considera aplicable.

El reenvío es la remisión que la norma de conflicto de la lex causae hace a un ordenamiento

diferente.
 MIRAR OTROS APUNTES

Existen tres grados de reenvío:

 Reenvío de primer grado o de retorno. El ordenamiento A reenvía al ordenamiento B

ART 12 .
2
y éste reenvía al ordenamiento A. Retorna al mismo ordenamiento, por eso aplicamos
porece que
no acepta el derecho del foro.
el reenrio
hay a
interpretarlo
Supuesto 1. Nacional español con residencia en Londres que tiene bienes en España. Fallece y se
abre la sucesión en España. Tenemos que aplicar el Reglamento de Sucesiones. La solución será
aplicar la ley de la residencia habitual del causante en el momento del fallecimiento, así que la norma
aplicable será la inglesa. Pero, al ir al derecho ingles nos dice que la sucesión de bienes muebles se rige
por la ley donde estén situados los bienes, es decir, el Derecho español. A reenvía a B y B reenvía a A.

 Reenvío de segundo grado. Resulta aplicable el ordenamiento de un tercer Estado.

El ordenamiento A reenvía a B y éste reenvía a C.

Supuesto 2. En el supuesto anterior el derecho británico dice que se aplicará la ley del sitio donde
se sitúen los bienes inmuebles, pero resulta que también hay bienes muebles en Francia. Por lo
que se reenviará también al ordenamiento francés.

 Reenvío de tercer grado o circular. A través de un reenvío de segundo grado, resulta

aplicable el Derecho del foro. El ordenamiento A reenvía a B y éste reenvía a C, que
reenvía al Derecho del foro.

Supuesto 3. Nacional español con bienes en Reino Unido, tiene bienes inmuebles en Marruecos.
El Derecho marroquí dice que se aplicará la ley nacional del causante, por tanto, aplicación del Derecho
español.
mirar las muy buenos
Va a haber ocasiones en que nunca aceptaremos el reenvío, se llaman líneas rojas o límites
del reenvío:

 Cuando haya una norma material imperativa. Son normas de carácter especial, si
una norma la orientamos a un resultado material y yo acepto el reenvío, distorsiono
esa orientación material, porque acabo aplicando un ordenamiento distinto.
 Cuando nos encontramos ante normas de conflicto de orientación material. Es
evidente que no se va a hacer jugar el reenvío.
 Cuando se dé la autonomía de la voluntad. Porque las partes han decidido que se les
aplique un determinado Derecho.
 Cuando nos encontramos ante normas cumulativas.
 Cuando exista una cláusula de excepción. Son cláusulas que piden una vinculación,
si tengo una cláusula que aplica los vínculos más estrechos, aplicaremos ésta, no
voy a distorsionar esa norma de conflicto aplicando el reenvío.

& saten + de
es a

dice profe
El Derecho español regula la solución al reenvío en el artículo 12.2 CC. Según este artículo,
en principio no acepta el reenvía, pero la lectura completa incluye algo: que sea otra ley que
no sea la española, por lo tanto, es un reenvío de primer grado. Sólo aceptamos la aplicación
del Derecho español.
creo
a
Según la LCCh acepta el reenvío de segundo grado (artículos 98 y 82.1 LCCh). ART 162C
reenro 20

El Reglamento de Sucesiones en el artículo 34 acepta el reenvío de segundo grado.

Cuando los Convenios hablan de aplicación de ley interna es que excluyen el reenvío, no lo
aceptan. Por ejemplo, el art. 3 Convenio de La Haya sobre la responsabilidad generada por
productos, el art. 20 R Roma I, art. 24 R Roma II, el art. 32 Reglamento sobre régimen
económico matrimonia.

2. EL DERECHO EXTRANJERO APLICABLE

a. Prueba e información del Derecho extranjero. Régimen interno y
mecanismos convencionales

PRUEBA o ACREDITACIÓN DEL DERECHO EXTRANJERO. Uno de los problemas a los que
se enfrenta un jurista es cuando hay que resolver una relación privada internacional y la
norma de conflicto remite al Derecho extranjero.

Se ha planteado desde el origen del DIPr, pero durante 100 años realmente no ha habido
problemas porque era el TS el que decía cómo se tenía que acreditar el Derecho extranjero
y había una mala praxis. Eso generaba un sistema de calma, pero ninguneaban el sistema,
generando graves problemas, sobre todo cuando emergió el Derecho de la UE. Nos
encontramos con que se aprueba la Ley 1/2000, de Enjuiciamiento Civil con el artículo
281.2 que hoy viene a completarse con el artículo 33 LCJI, que viene a configurarlo un poco
más. La LCJI se va a encontrar con los preceptos 34 a 36, que se van a dedicar a la
información del Derecho extranjero.

La orientación clara es el artículo 12.6 CC que habla de la imperatividad de la norma de

conflicto. Dice que los Tribunales y autoridades aplicarán de oficio las normas de conflicto
del Derecho español. Evidentemente, aplicando el Derecho español es muy cómodo, pero se
logran sentencias que no sirven para nada, no se van a reconocer ni se van a poder ejecutar:
pseudojusticia.

El problema de fondo es que tenemos un sistema de “nebulosa”, es decir, hay una cierta
ambigüedad. En España tenemos un sistema mixto de acreditación de Derecho extranjero
porque va a haber una colaboración entre las partes y el juez. El principio iura novit curia
va a determinar el conocimiento por parte del juez del Derecho español, pero no tiene la
obligación de conocer el Derecho extranjero, donde surge el problema. Frente a esto aparece
esa configuración del artículo 281.2 LEC: el Derecho extranjero deberá ser probado en su
contenido y vigencia pudiendo valerse el Tribunal de cuantos medios de averiguación estime
necesarios para su aplicación. La carga de la prueba recae en las partes, que serán las que
tengan que probar y acreditar el Derecho extranjero y, el Tribunal puede colaborar con éstas
utilizando otros medios.

Hay que acreditar todo que esté a nuestro alcance: legislación, jurisprudencia u
organización judicial. Es decir, todo que haga posible que el juez pueda dictar su sentencia
sin tener dudas del Derecho extranjero. Acreditar es aportar todos los elementos para que
el juez pueda dictar sentencia sin dudar. Esto aparece en el artículo 34 LCJI. No vale una
fotocopia, tiene que ser el conjunto. ¿Siempre hay que acreditar todo? No, hay que ajustarlo
al caso concreto, si no plantea ningún problema basta con la transcripción de la norma y
su vigencia. Si es difícil la interpretación, se puede recurrir a la doctrina.

El problema es que no dicen cuáles medios de prueba se pueden utilizar, pero solamente
va a haber dos: la prueba documental y la prueba pericial. Los informes o dictámenes
periciales están elaborados por un experto que no tendrán carácter vinculante para los
órganos jurisdiccionales (art. 33 LEC). Hay un grado de discrecionalidad, es decir, que
queda a la libre apreciación del Tribunal y que cristaliza en sana crítica. Los Tribunales van
a elaborar las pruebas conforme los artículos 33.2 y 33.4 LEC. La primera vez que se acepta
un dictamen sobre Derecho extranjero es en la Audiencia Provincial de Huesca con la SAPH
14 diciembre 2005, sobre Derecho marroquí.

Otros medios de prueba:

 Certificaciones expedidas por funcionarios diplomáticos y consulares.

 Las páginas oficiales de la UE y de todos los Ministerios de Justicia.
 La labor de la Red Judicial Internacional en materia civil o mercantil.
 El Portal de Justicia.
 Convenios bilaterales.
 Convenio de Información del Derecho extranjero de Londres y la Convención
Interamericana sobre prueba y Derecho extranjero de Montevideo.
 Certificaciones expedidas por la Subdirección General del Ministerio de Justicia.
 La información del Derecho extranjero (arts. 34 a 36 LCJI). Podemos solicitar
información a la autoridad central y ésta lo solicita a la autoridad central de otro
Estado, por lo que conseguimos la prueba de Derecho extranjero. Además de la
comunicación directa, tenemos la posibilidad de recurrir a la autoridad central
 española. Solo lo puede solicitar el juez, pero las partes con base en el art. 281.2
LEC se lo pueden solicitar.

Hay casos extremos, que son aquellos en los cuales no se puede llegar a acreditar el
Derecho extranjero: situación bélica, supuestos de catástrofe natural o países de nueva
creación. Entonces, el art. 33.3 LEC dice que con carácter excepcional cuando no haya
podido acreditarse por las partes el Derecho extranjero se podrá aplicar el Derecho español.
Si estamos ante normas de conflicto con diferentes conexiones y la primera nos lleva a una
conexión en la que sea imposible acreditar, hay que ir a la siguiente conexión, que llevará
a otro Derecho más fácil de aplicar. El juez debe analizar las conexiones y seguir.

¿Qué pasa si las partes pueden acreditar y no acreditan? Lo mejor sería poder inadmitir la
demanda, pero el artículo 403 LEC no lo recoge. Como juez, puede apercibir a las partes
donde se les diga que tienen que acreditar en un determinado plazo, provocando una
desestimación de la demanda si pese a eso no acreditan, con el peligro de que no podrá
volverse a presentar (art. 231 LEC).

Supuesto 1. Crisis matrimonial de dos rusos que viven en Gerona. La mujer vuelve a Moscú, el marido se
queda aquí y quiere poner demanda ante el Tribunal español, eligiendo la ley rusa, pero no lo acreditan.
¿Qué hace el Tribunal? Se apercibe a las partes y en la fase oral se les avisa de que, si no acreditan, se
desestimará la demanda.

b. La exclusión del derecho material extranjero: el orden público

internacional. Concepto, características y efectos

El segundo problema es la excepción del orden público internacional. El OPI aparece

descrito en el artículo 12.3 CC, se va a activar y cuando se active no se aplicará el Derecho
extranjero de manera excepcional.

El OPI es un concepto que dependerá en qué rama del Derecho nos encontremos para que
tenga un contenido u otro. Es un concepto indeterminado, es el conjunto de principios que
inspira el ordenamiento jurídico y a la sociedad y que refleja los valores esenciales de la
sociedad en un momento determinado. Estarán influenciados por la CE y la Carta de los
Derechos Fundamentales de la UE y, por el resto de ordenamientos de Derechos Humanos
ratificados por España.

La CE marcó una inflexión importante: el divorcio no se aceptaba, pero después sí, al igual
que el matrimonio entre personas del mismo sexo. Pero, no solo a nivel de familia, también
a nivel económico, administrativo o de contratación internacional.
Características del orden público internacional:

 Grado de incompatibilidad manifiesta. No vale que no se conozca la institución, lo

importante es que ese ordenamiento presente incompatibilidad, que sea realmente
incompatible. No se puede activar la excepción si solamente no conocemos una
figura.
 Relatividad. El OPI solo se transforma, no desaparece. Habrá que ajustar esa
relatividad a través del principio de actualidad, es decir, la interpretación del OPI
debe estar actualizada al momento actual.

EJEMPLO: STC 2006. El marido, un nacional español, presenta una demanda de

nulidad del matrimonio contraído en 1978 en Alemania con una alemana, se insta la
nulidad porque la mujer era divorciada. A la alemana se le aplica la ley alemana, pero
al español se le aplica la ley personal española y el divorcio no estaba aprobado en
España. El matrimonio era nulo para el derecho español, pero ahora eso no se puede
aplicar porque está obsoleto. El art. 3 CC incluye entre los criterios hermenéuticos
de las normas la realidad social del tiempo en el que han de ser aplicadas, que la
fundamentación estaba obsoleta, por lo tanto, no se aplica la nulidad.

EJEMPLO. Reforma del CC de matrimonio del mismo sexo. El día anterior se había
rechazado el matrimonio de un español con un costarricense por ser contrario al
ordenamiento público internacional español. Esto es la importancia del principio de
actualidad.

Esta excepción puede verse flexibilizada a través de la teoría de los efectos atenuados, que
va a establecer que hay que diferenciar situaciones. No es lo mismo:

 Supuestos de creación en España conforme a un Derecho extranjero contrario al

orden público internacional. Hay que elevar el OPI siempre.

EJEMPLO. Un marroquí quiere contraer matrimonio con una nacional española, pero
él ya está casado. Es un supuesto de bigamia por lo tanto no lo aceptamos, es
contraria al OPI.

 Supuestos que reconozcan efectos a situaciones creadas en el extranjero conforme

al Derecho extranjero.

EJEMPLO. Un senegalés se casa con su primera mujer, con la cual tiene dos hijos, y
posteriormente contrae matrimonio con su segunda mujer, con la cual tiene un hijo.
Conforme al derecho senegalés es un matrimonio válido. Viene a España y a la primera
 mujer la mete en reagrupación familiar y a la segunda le encuentra un trabajo. Él es
vendedor ambulante y está al corriente del pago de la seguridad social, pero lo
atropellan y fallece. Las dos mujeres solicitan la pensión de viudedad, pero en España
solo se acepta una. La solución es dar la pensión de viudedad integra a la primera
mujer, pero esto nos es justo porque dejas a la segunda mujer sin nada. La otra
solución es tratarlo como si fuera un divorcio y reparten la pensión según el tiempo
de convivencia, pero no es un divorcio es un matrimonio polígamo, por lo tanto, lo
que hace el tribunal es dividir la pensión entre las dos mujeres en partes iguales.
Hay mayor justicia material, en este caso se aplican los efectos atenuados.

El artículo 12.3 CC está muy mal diseñado, en ningún caso será aplicado el Derecho
extranjero cuando sea contrario al OPI. Por un lado, no señala el grado de incompatibilidad
y, por otro lado, no ofrece una solución. La cláusula mejor viene en el artículo 21
Reglamento Roma I, que dice que solo podrá excluirse la aplicación de una disposición de
la ley de cualquier país designada por el presente Reglamento si esta aplicación es
manifiestamente incompatible con el orden público del foro. Es una cláusula bien diseñada,
está marcando la excepcionalidad, por tanto, si aplicamos el art. 12.3 CC tendremos que
hacer una interpretación de éste.

Si la norma de conflicto dice que “se aplicará el Derecho marroquí” y, es manifiestamente

incompatible con el OPI español, se excluirá aquello incompatible. Es lo que conocemos
como el OPI parcial, es decir, solo se va a excluir aquello que sea manifiestamente contrario
al Derecho español, pero no a los demás.

Supuesto 1. Sucesión de causante de nacional español residente en Casablanca. La sucesión se rige por el
Reglamento Sucesorio (art. 21), que se regirá por la ley de la residencia habitual del causante en el momento
del fallecimiento. Esto significa que será de aplicación el Derecho marroquí y que, en el momento de la herencia
la mujer hereda la mitad del marido. Hay que estudiar las circunstancias del caso concreto, y en este caso como
no había ninguna mujer, excluir el OPI es una aberración.

Conforme al derecho marroquí las mujeres heredan la mitad que los hombres. A la sucesión solo van a concurrir
varones, por lo que no hace falta desplegar la cláusula de excepcionalidad del OPI, porque ya no hay desigualdad
al no concurrir mujeres a la sucesión, diferente sería concurriera alguna mujer.

c. La remisión a los sistemas plurilegislativos: vías de determinación de

la ley aplicable. Valoración de la solución del artículo 12.5 del Código
Civil. Las soluciones en los Convenios y normativa de la UE

La norma de conflicto nos va a llevar a un sistema plurilegislativo, ese es el problema en

una realidad en la que existen diferentes ordenamientos en el mismo Estado. Se complica
cuando nos enfrentemos a otra realidad y es que ese sistema plurilegislativo no sea de base
territorial (p.e.: que se tenga que aplicar el derecho marroquí o libanés), sino de base
personal, con base a una etnia o confesión religiosa.

Soluciones:

 Remisión indirecta. Se trata de que la norma de conflicto nos remite a un sistema

plurilegislativo y tenemos que saber cuál es el que nos va a determinar la solución.
Nos vamos a las normas de solución de conflictos de leyes interna de ese
ordenamiento. Será lo que determine el sistema de solución de leyes interno y éste
indicará un ordenamiento u otro.
 Remisión directa. Significa que se van a utilizar las conexiones de la norma de
conflicto para seleccionar el concreto ordenamiento aplicable. La conexión que utiliza
la norma de conflicto no puede ser la nacionalidad, sin embargo, sí puede ser el lugar
del inmueble, la residencia habitual o el lugar de celebración de un contrato.

El DIPr español da la solución en el artículo 12.5 CC, que es una solución de remisión
indirecta. Sin embargo, no da toda la solución, ¿qué pasa si no hay norma de conflicto de
leyes interna?

 La norma de conflicto va a remitir a un sistema de base territorial a través de la

conexión de la nacionalidad. Por analogía, el artículo 9.10 CC dice que la ley personal
de quien la tenga indeterminada es la ley de la residencia habitual, es la conexión
más similar.
 La norma de conflicto lleva a un ordenamiento de base personal. No opera la solución
directa ni indirecta, ni la residencia habitual, por lo que vamos a la cláusula de los
vínculos más estrechos.

En la Conferencia de la Haya hay remisión directa como indirecta, como por ejemplo en el
art. 12 Convenio de la Haya sobre accidentes de circulación por carretera, el art. 12 de la
ley aplicable sobre responsabilidad de productos. El art. 22 Roma I da una solución
indirecta. Todos los reglamentos al final tienen soluciones.

También hay ocasiones en las que se da el sistema mixto como en el Convenio de La Haya
de 1996 sobre protección de menores, dice que se aplicarían las normas vigentes que
identifiquen cuál es la ley aplicable y, a falta de ese sistema, el que presente los vínculos
más estrechos. Se trata de una remisión indirecta, pero también nos da una solución
subsidiaria. En materia de adopción internacional dice en su art. 37 se dice que “En relación
a un Estado que tenga, en materia de adopción, dos o más sistemas jurídicos aplicables a
diferentes categorías de personas, toda referencia a la Ley de ese Estado se entenderá
referida al sistema jurídico determinado por la Ley de dicho Estado”. Se trata de una solución
directa.
 TEMA 4. EL DIPR EN EL ÁMBITO PERSONAL Y PATRIMONIAL

I. PERSONA FÍSICA

1. EL ESTATUTO PERSONAL. LA DETERMINACIÓN DE LA LEY PERSONAL DE LAS

PERSONAS FÍSICAS: la nacionalidad como punto de conexión

El artículo 9.1 CC dice que la ley personal está determinada por la nacionalidad.

En un principio, la conexión para determinar la ley personal fue el domicilio, que imperó
en la Edad Media en gran parte de la Edad Moderna. El domicilio planteaba problemas: el
domicilio real o el de origen, el domicilio de hecho o el de derecho.

Llega el Código Napoleónico de 1804 y establece como conexión la nacionalidad. También

plantea problemas, sobre todo cuando existen muchas nacionalidades. Es la conexión
estrella en la primera etapa del Convenio de La Haya.

Surge una conexión nueva que es la residencia habitual, es una conexión fáctica que se
refiere al medio social en el que viven las personas.

Sin embargo, las leyes no son neutras, detrás de la selección de una conexión hay intereses
de política legislativa. Países como España, Italia, Grecia o Portugal, opta por la conexión
de la nacionalidad, porque son países de emigración típicos. Pero los países más ricos
eran países de inmigración, como Suiza o EE. UU., a quienes no les interesa aplicar la ley
de nacionalidad, así aplican su propia norma.

2. ÁMBITO MATERIAL: personalidad jurídica, capacidad y nombre de las personas

físicas

PERSONALIDAD JURÍDICA

La personalidad jurídica comienza cuando se nace y esto plantea un problema de DIPr. El

comienzo de la personalidad es el nacimiento e importa porque las leyes materiales regulan
de manera diferente el nacimiento.

Nosotros entendemos que se ha nacido cuando ha habido desprendimiento del vientre

materno, de acuerdo con el art. 30 CC. En Suiza se sigue que el niño haya nacido vivo, en
Francia se entiende aquel que sea capaz de vivir, aunque esté muerto. En Portugal que el
nacimiento haya sido completo y con vida. Nos interesa por los derechos sucesorios y los
seguros.

No tenemos una solución porque las normas de DIPr no han determinado este problema,
es decir, no tenemos una solución en el CC, por eso mismo buscamos la solución a través
del supuesto de personalidad anticipada. Es una ficción jurídica para saber si ha habido
comienzo de la personalidad y aplicar la ley personal.

Hay tres tipos de doble nacionalidad:

 Doble nacionalidad automática. Proviene del artículo 11.3 CE. El español no pierde
su nacionalidad por la adquisición de la nacionalidad de un país especialmente
vinculado. Solo se referirá al español de origen.

 Doble nacionalidad convencional. Aquella prevista en los convenios internacionales,

por ejemplo, con Francia. Nos vamos a ir siempre a lo que determine el Convenio,
porque va a dar la solución. En defecto de que no diga nada, como es una situación
prevista, será la ley personal la de la última residencia habitual (art. 9.9 CC).

 Doble nacionalidad conflictual. Por ejemplo, el caso de CR7 y Georgina: portugués y

española: tiene dos nacionalidades. Son supuestos previsibles, pero que no se han
previsto y hay una concurrencia positiva de criterios que lleva a que en la práctica
una persona tenga dos nacionalidades. La solución se encuentra en el artículo 9.9.2
CC. Como no ha habido Convenio, prevalecerá la nacionalidad española, se le
aplicará el Derecho español (art. 30 CC).

La personalidad se extingue con la muerte, que para nosotros es con la parada cerebral y
para otros, cuando hay parada cardiovascular. Nos interesa la conmoriencia: se puede dar
que varias personas con diferente nacionalidad mueran a la vez. Si mueren todos en el
mismo acontecimiento refiere que no hay derechos entre ellos. La solución la encontramos
en el artículo 32 del Reglamento Sucesorio, que dice que si mueren todos a la vez y los
ordenamientos que coexisten son diferentes y dicen cosas distintas o ninguno establece
algo, se entiende que no hay transmisión de derechos. Sólo hay transmisión cuando todos
los ordenamientos en presencia lo prevean. Hay ordenamientos que establecen la
premoriencia, que el mayor sobrevive al más joven, o lo contrario con transmisión de
derechos.

Hay dos cuestiones interesantes que corresponden a la CJI, en ocasiones se plantean

supuestos de declaración de ausencia o de fallecimiento. El planteamiento del DIPr es
qué tribunal es competente para ello, si no hay reglamento ni convenio la contestación la
vamos a encontrar en la LOPJ, y la establece el art. 22 quater LOPJ, que dice “cuando el
último domicilio estuviera en España o fuese nacional español”.
 CAPACIDAD

La ley personal rige la capacidad. Si hablamos de la capacidad y las medidas de protección,

tenemos que hablar de CJI y luego de ley aplicable. Para determinar qué Tribunales son
competentes en materia de capacidad y medidas de protección nos iremos al art. 22 quater
LOPJ. Si hablamos de discapacidad y medidas de apoyo se regula por el art. 9.6 CC y la ley
aplicable será la de la residencia habitual.

Además, rige todo lo que es el estatuto personal: derecho a la vida, derecho al honor,
derecho a la intimidad, etc. Es decir, se rigen por la nacionalidad.

Tiene una excepción, que es el interés nacional. Es un correctivo que permite sustituir la
ley personal que rige la capacidad por la ley del lugar de celebración del contrato, con el
objetivo de salvaguardar la buena fe negocial.

EJEMPLO. Sentencia del Tribunal francés, 16 de enero de 1861, CASO LIZARDI.

Lizardi es un mexicano de 23 años que vivía en París, amante de las joyas y se dedicó a
comprar en las joyerías más importantes de Francia. Los joyeros le reclamaron el pago de las
joyas, pero el tutor de Lizardi dice que los compromisos adquiridos son nulos, porque conforme
al derecho mexicano, es decir, la ley personal que es la que rige la capacidad, era menor de
edad (25 años). Los Tribunales franceses lo que hacen es crear la excepción del interés
nacional. Por lo tanto, no se aplica la ley personal, sino la ley de celebración del contrato,
es decir, la ley francesa, por lo que Lizardi sí que sería mayor de edad porque tenía 23 años.

Esto se regula en el art. 13 del Reglamento Roma I y las condiciones de la excepción de

interés nacional son:

 Condición espacial. Todos los contratantes tienen que encontrarse en el mismo país,
no puede ser una contratación entre ausentes.

 Condición subjetiva. La ley personal tiene que ser de contenido distinto de la del
lugar de celebración del contrato.

 Condición subjetiva. El sujeto tiene que ser capaz conforme a la ley del lugar de
celebración e incapaz conforme a la ley personal.

 Condición cognoscitiva. No puede haber negligencia por parte de aquel con el que se
contrata.

Dicho precepto dice que “en los contratos celebrados entre personas que se encuentren en
un mismo país, las personas físicas que gocen de capacidad de conformidad con la ley de ese
país solo podrán invocar su incapacidad resultante de la ley de otro país si, en el momento
de la celebración del contrato, la otra parte hubiera conocido tal incapacidad o la hubiera
ignorado en virtud de negligencia por su parte”.

DERECHO AL NOMBRE

Nombre siempre es igual a nombre y apellidos, lo que refleja una relación familiar. El
nombre es el signo de la individualidad de la persona como sujeto de relaciones jurídicas.
Es un derecho de la personalidad, tiene connotaciones de derecho público y administrativo.

En DIPr español, el Derecho al nombre se rige por lo dispuesto en el art. 9.1 CC con relación
a la nacionalidad, y por lo que dispone el art. 219 Reglamento del Registro Civil (RRC), que
dice que el nombre y apellidos de un extranjero se regirá por su ley personal. El término
“extranjero” denota que la norma es antigua, hoy en día no se utiliza. Pero, tenemos el
Convenio de Múnich de 1980, que tiene carácter universal o erga omnes, por lo tanto,
provoca un desplazamiento de los artículos anteriormente dichos (pasan a ser normas
“zombi”). Va a decir que es el relativo a la ley personal, es decir, la nacionalidad rige el
nombre y los apellidos.

Este Convenio tiene una parte que va a plantear problemas de aplicación y los va a resolver.
El art. 1.1 dice que “sólo a este efecto, las situaciones de que dependan los nombres y
apellidos se apreciarán según la ley de dicho Estado (la ley que rige el nombre)”, está dando
solución a la cuestión previa, la adopción se regiría por la ley nacional del nombre. El art.
1.2 dice “en caso de cambio de nacionalidad se aplicará la ley del Estado de la nueva
nacionalidad”, éste resuelve el conflicto móvil. El art. 4 establece la prohibición de nombres
que resulten inadecuados, dando así solución al orden público internacional. Si se
desconoce el Derecho aplicable se aplicará la lex fori, es decir, el problema de acreditación
y prueba del derecho extranjero.

Para el supuesto de cambio de nombres y apellidos, está el Convenio de Estambul de

1958. Es un convenio interpartes y para aplicarlo hay que estar seguro de que el otro
Estado forma parte de él. Los cambios de nombres y apellidos sólo se van a dar por las
autoridades a los que sean súbditos y después se producirá el reconocimiento y ejecución
automáticos. El art. 2 dice que los Estados se comprometen a no conceder el cambio de
nombre y apellidos a nadie que no sea súbdito. Si no estamos ante Estados parte de este
convenio, ¿a quién podemos acudir? Cuando las autoridades españolas son competentes
para realizar la inscripción también lo serán para realizar el cambio de nombre y apellidos,
siempre que no apliquemos el Convenio de Estambul.
Si se plantean normas de Derecho interregional, tenemos que acudir al art. 16 CC que
dice que la nacionalidad pasa a ser la vecindad civil (es un artículo “zombi” que revive).
Aplicaremos este artículo para conflictos de leyes internacionales y volveremos a aplicar los
arts. 9.1 CC y 219 RRC. Hay un equilibrio y puede romperse por normas de corte
inconstitucional (p.e.: art. 19.1 Ley Política Lingüística Catalana, es inconstitucional porque
es una norma de solución de conflicto de leyes y esto solo es competencia exclusiva del
Estado).

El Derecho al nombre ha generado una jurisprudencia muy rica dentro del TJUE, algo que
hace unos años hubiera sido impensable. Hay una libre circulación dentro de la UE y ocurre
que, si se te designa con un nombre y apellido y al pasar la frontera se te designa otro, se
forma un obstáculo.

EJEMPLO. STJUE García Avello (2003). Se trata de un nacional español apellidado García
que vive en Bélgica y se casa con una nacional belga que se apellida Weber. Tienen dos hijos,
los cuales tienen doble nacionalidad (automática). Los inscriben con los apellidos de la madre
y del padre. Cuando van a las autoridades belgas, dicen que inscriben a los hijos como García
Avello, pero las autoridades belgas no permiten los dos apellidos, aplican el derecho belga y
se ponen los apellidos del padre. El TJUE dice que es un obstáculo a la libre circulación, se
opone a que las autoridades administrativas de un Estado no permitan establecer así los
apellidos, sobre todo si tienen doble nacionalidad. Si ya habían tenido una designación
conforme al Derecho español de sus apellidos no debería decirse otra cosa.

EJEMPLO. STJUE Grukin – Paul (2008). Nace un niño con nacionalidad alemana llamado
Leonard Mattias en Dinamarca, cuyos padres tienen nacionalidad alemana y residen en
Dinamarca. Éstos instan la inscripción de apellidos combinados “Grunkin – Paul” en
Dinamarca, las autoridades danesas aplican su ley que es la ley del domicilio que permite
combinar los apellidos de los padres. Van a instar la inscripción ante autoridades alemanas,
pero se la deniegan porque para éstas la ley aplicable es la ley de la nacionalidad, no la del
domicilio, entonces tienen que decidir entre un apellido u otro. El TJUE resuelve diciendo que
todos los ciudadanos de la UE tenemos derecho a la libre circulación, no puede haber
obstáculos. Si se me designa con un nombre y apellidos en un Estado y en otro Estado no
me lo admiten, están poniendo obstáculos. Todo ciudadano de la UE tiene derecho a
conservar su nombre y apellidos conforme lo han determinado en un Estado miembro, sea
cual sea el Estado en el cual van a circular. Si se determina conforme a la ley danesa tiene
que llamarse así en todos los Estado miembro de la UE. El error de las autoridades
alemanas es que estaban aplicando el segundo sector (derecho aplicable), pero es un
problema del tercer sector (reconocimiento y ejecución).
 II. MATRIMONIO

1. LA CELEBRACIÓN DEL MATRIMONIO: LEY APLICABLE

Para que exista un matrimonio y sea válido conforme a un ordenamiento y el resto de los
ordenamientos tenemos que procurar la seguridad jurídica (que se cree el estatus
matrimonial) y el “favor matrimonii”, porque si no nos vamos a encontrar con matrimonios
claudicantes.

Tienen que concurrir condiciones de fondo y de forma, debiendo cumplirse ambas: **

Determinar si el matrimonio es válido (pregunta)

 Condiciones de fondo: el consentimiento y la capacidad. La ley aplicable será la ley

personal de cada uno de los contrayentes en el momento de la celebración del
matrimonio. Un matrimonio no es válido si no hay consentimiento matrimonial.

Hay impedimento por razón de religión, para que esto no pase se eleva la excepción
del OPI. En este caso, ante un impedimento religioso por ejemplo, que no permite a
una mujer musulmana contraer matrimonio con un no musulmán, no aplicamos el
Derecho marroquí del contrayente en el momento de celebración del matrimonio, lo
que haríamos sería elevar la situación a la excepción del OPI.

 Condiciones de forma. En un principio no existían requisitos de forma y en la Edad

Media se produjo el matrimonio secreto. Es una forma de exteriorizar el
consentimiento y dar estabilidad al vínculo. Antes solo se podía contraer matrimonio
de manera religiosa canónica, luego se admitió la posibilidad del matrimonio civil.
En 1992 se aceptaron otras posibilidades: el matrimonio evangélico, hebreo e
islámico.

La novedad vino con la Ley de Jurisdicción Voluntaria de 2015 que amplió las
posibilidades de contraer matrimonio religioso conforme a los ritos de las iglesias o
comunidades que tengan el reconocimiento de notorio arraigo en España
(budistas, Testigos de Jehová, Iglesia de Jesucristo de los Santos de los últimos 7
días e Iglesia ortodoxa).

La forma en materia de DIPr está regulada en los arts. 49 y 50 CC en relación con el

art. 51 CC, siendo una redacción imperfecta e incompleta. Supuestos:

o Matrimonio celebrado en España entre español y extranjero. Siempre será

válido el matrimonio conforme a la ley del lugar de celebración del matrimonio
y conforme a la ley personal del contrayente español. Es decir, conforme a la
 ley española. No se puede contraer matrimonio conforme a la ley del
contrayente extranjero (p.e.: si en España te vas a casar a la Embajada
italiana, no se puede, no va a ser válido para nosotros).

o Matrimonio celebrado en España entre extranjero y extranjero. Se va a

poder celebrar el matrimonio conforme a la ley del lugar de celebración del
matrimonio (España) y conforme a sus leyes personales (p.e.: si son dos
italianos pueden contraer matrimonio en la Embajada de Italia en España).

o Matrimonio celebrado en el extranjero. Pueden contraer matrimonio dos

españoles o un español y un extranjero. Será válido conforme a la ley del lugar
de celebración del matrimonio y por la ley del contrayente español. No será
válido conforme a la ley del contrayente extranjero, salvo que la ley del lugar
de celebración del matrimonio lo permitiera.

o Matrimonio celebrado entre dos extranjeros en el extranjero. Cuidado

porque a veces se plantea como una cuestión previa. Su regulación es
incompleta porque no nos dice cuáles son las condiciones de forma de un
matrimonio de extranjeros celebrado en el extranjero. ¿Es válido? Si el
matrimonio no es válido, no hay derechos sucesorios o derechos de alimentos.
Los arts. 49 a 51 CC nos dan la solución, en este caso aplicamos la analogía
y nos dirá que serán conforme a la ley de lugar de celebración del matrimonio
y la ley personal de los contrayentes extranjeros.

EJEMPLO. Nacional español contrae matrimonio con una estadounidense en Londres,

¿conforme a qué leyes pueden celebrar el matrimonio? En cuanto a la forma, conforme
a la ley de lugar de celebración, que será el Derecho británico o conforme a la ley del
contrayente español, es decir, el Derecho español. ¿Podrá conforme al Derecho
estadounidense? No, salvo que lo permita la ley del lugar de celebración.

Los matrimonios por conveniencia cada vez crecen más. A priori, es en el expediente
previo a la celebración del matrimonio, donde se hacen una serie de preguntas por separado
ante el encargado. Si éste alcanza la certeza moral plena de que el matrimonio es por
conveniencia, no lo autorizará. Asimismo, se puede instar la nulidad porque no hay
matrimonio sin consentimiento.

2. EFECTOS DEL MATRIMONIO Y RÉGIMEN ECONÓMICO MATRIMONIAL

Siempre cuando se celebra el matrimonio surgen efectos: efectos personales y efectos

patrimoniales.
Este tema se debe tratar desde dos dimensiones: la interna (Derecho interregional) y la del
DIPr, ya que no se va a aplicar la misma normativa. En cuanto al Derecho interregional, en
el ámbito del Derecho de familia, hay una connotación numérica elevadísima del
matrimonio. Van a ser dos normas: el art. 9.2 CC y el art. 9.3 CC. El art. 9.2 CC regulaba
los efectos personales del matrimonio y el 9.3 CC los efectos patrimoniales. Por ejemplo, el
hecho de que la mujer no podía contratar sin autorización del marido, siendo un problema
de calificación al no saber qué efecto era.

Para evitar los problemas de calificación se crean el 9.2 CC y 9.3 CC actuales, la diferencia
crucial es si existe o no pacto, por lo que, si realizan capitulación matrimonial, la ley
aplicable será el 9.3 CC y, si no pactan capitulación, la ley aplicable a los efectos del
matrimonio es el 9.2 CC. Si se contrae matrimonio con alguien de otra vecindad civil o de
otra nacionalidad, es imperativo para preservar la seguridad jurídica realizar pacto de
capitulación matrimonial.

El art. 9.2 CC establece conexiones jerarquizadas: 1) ley de la nacionalidad común de los

cónyuges al tiempo de contraerlo (evita conflicto móvil), 2) autonomía de la voluntad (en la
realidad ese pacto no se realiza), 3) ley de la residencia habitual común inmediatamente
posterior a la celebración, 4) ley del lugar de celebración del matrimonio (conexión de cierre).
Esta solución es igual que la que establece el Reglamento en materia de régimen económico
matrimonial, pero altera el orden, convirtiéndolos en vínculos más estrechos.

Ahora bien, cuidado con el “turismo matrimonial” (p.e.: casarse en Las Vegas), puede ser
peligrosa la conexión de lugar de celebración del matrimonio.

El art. 9.3 CC establece varias normas a elegir: 1) ley que fija los efectos del matrimonio,
2) ley de la nacionalidad, 3) ley de la residencia habitual al tiempo del otorgamiento. En el
supuesto de máxima internacionalidad podemos elegir entre ambas y el de la residencia
habitual de uno u otro. Aquí, la autonomía de la voluntad es muy amplia, pero limitada.

A través de las capitulaciones matrimoniales se corrige el problema de la lejanía de las

soluciones. Tienen que ser solemnes ante notario. Si hay elementos de internacionalidad o
de heterogeneidad, tiene que haber capitulación, a la vez que testamento.

EJEMPLO. Matrimonio entre una chica con vecindad civil aragonesa con un navarro
y establecen su primera residencia en Zaragoza. Celebran su matrimonio en Las Vegas
¿este matrimonio es válido? Para que este matrimonio sea válido se tienen que cumplir
las condiciones de fondo (consentimiento y capacidad, estamos hablando de la ley española)
y de forma (es válido porque se hace conforme a la ley del lugar de celebración del
matrimonio). Si no se han hecho capitulaciones matrimoniales, según el art. 9.2 CC se
regirá por el Derecho aragonés. Ahora bien, si capitulan, nos vamos al art. 9.3 CC que dice
que se regirá por (vecindad civil por remisión del art. 16 CC) el Derecho aragonés con opción
del Derecho navarro (vecindad civil de cualquiera de ellos al momento de contraerlo).

En cuanto a la dimensión del Derecho Internacional Privado, significa que el art. 9.3 CC
queda inoperativo, solo va a actuar en los supuestos de Derecho interregional. Pero no así
el art. 9.2 CC, porque en materia de régimen económico matrimonial rige los efectos
personales, el art. 9.3 CC queda desplazado por el Reglamento sobre Régimen Económico
Matrimonial.

El Reglamento sobre Régimen Económico Matrimonial es un reglamento de cooperación

reforzada, es decir, en determinados temas hay Estados miembros de la UE que han querido
avanzar, pero no han tenido la unanimidad de todos los Estados miembros. Aquellos, lo
han hecho aprobando reglamentos de cooperación reforzada. Test de ámbitos:

 Ámbito material. Es el régimen económico matrimonial, el art. 3 dice que es el

conjunto de normas relativas a las relaciones matrimoniales entre los cónyuges y
entre terceros. Se excluye aquello que es objeto de otros reglamentos: alimentos,
sucesiones y capacidad.
 Ámbito territorial. Se aplica en aquellos Estados que participan en la cooperación
reforzada: Bélgica, Bulgaria, República Checa, Alemania, Grecia, España, Francia,
Croacia, Italia, Chipre, Luxemburgo, Malta, Holanda, Austria, Portugal, Eslovenia y
Suecia.
 Ámbito espacial. Es un reglamento de carácter universal o erga omnes (art. 20
RREM).
 Ámbito temporal es que está operativo desde el 29 de enero de 2019 (art. 69.3 RREM).

Lo primero que hay que comprobar es que haya elementos internacionales y nos vamos a
comprobar si aplicamos el RREM, haciendo un test de ámbitos: material, territorial, espacial
y temporal.

Si estamos ante un problema de liquidación de régimen económico matrimonial o de

determinación, tendremos que elegir un Tribunal. Si acudimos a este reglamento,
desplazamos hasta nuestra normativa, pero si se plantea una litigación de efectos
personales o no se cumplen los requisitos del test de ámbitos nos vamos concretamente al
foro especial del artículo 22 quater c) LOPJ.
El RREM establece los criterios atributivos de competencia (primer sector, CJI) en los
artículos 4 a 19 RREM. Lo que hace el reglamento es establecer, por un lado, si estamos
ante un tema de REM que deriva de sucesión (art. 5 RREM), el Tribunal competente para
conocer de la liquidación será el mismo que conozca de la sucesión y para eso tendremos
que ir al Reglamento Sucesorio. Si es un tema de nulidad, separación o divorcio (art. 4
RREM) será competente el Tribunal que determine el Reglamento Bruselas II bis, que
conozca de todo.

El Reglamento Bruselas II bis deja de tener efecto en agosto de 2022 y tendrá aplicación el
Reglamento Bruselas II ter.

En tercer lugar, tenemos una autonomía de la voluntad limitada, permite que los cónyuges
determinen el Tribunal competente. Si no lo han elegido entran los foros de manera
jerarquizada (art. 6 RREM):

 Residencia habitual de los cónyuges en el momento de la presentación de la

demanda.

 En su defecto, última residencia habitual en el momento de la presentación de la

demanda si todavía uno de ellos sigue allí.

 En su defecto, el lugar de la nacionalidad común de los cónyuges.

Además de esta posibilidad tenemos la sumisión tácita del art. 8 RREM.

Si no llega a determinarse el Tribunal competente, llega el forum necesitatis (art. 11 RREM),

que dice que serán competentes los Tribunales con los que se presente un vínculo estrecho,
es la última esperanza.

En el Derecho aplicable, tenemos la posibilidad de elegir la ley (art. 22 RREM) que será la
ley de la residencia habitual de los cónyuges en el momento de la celebración del acuerdo
o la ley de nacionalidad de cualquiera de ellos en el momento de la celebración del acuerdo.
El acuerdo tiene que ser por escrito, fechado y firmado, y se puede realizar por medios
electrónicos que proporcionen un registro duradero de éste.

En defecto de elección de ley el art. 26 RREM dice que se aplicará la ley de la residencia
habitual común. En su defecto, la ley de la nacionalidad común en el momento de la
celebración del matrimonio y, si no la hay, se acude a la ley que presente los vínculos más
estrechos.

Hay una cláusula de orden público en el art. 31 RREM, y se excluye el reenvío.

 3. EL RÉGIMEN DE LAS UNIONES REGISTRADAS

Nos encontramos con el Reglamento sobre Parejas Registradas, que es general. Se aplica
a las parejas registradas a los efectos patrimoniales, se excluye: sucesión, alimentos,
capacidad, etc.

El art. 3 RPR dice que la unión registrada es el régimen de vida en común de dos personas
regulada por ley, cuyo registro es obligatorio conforme a dicha ley y que cumple las
formalidades jurídicas exigidas por dicha ley para su creación. La Ley aragonesa permite la
ley testifical, pero aquí no sirve, tiene que estar registrada cumpliéndose esa formalidad
jurídica.

Es un reglamento de carácter universal o erga omnes, paralelo al anterior y regula los tres
sectores.

Utiliza la conexión de la ley del lugar en que se haya creado la unión registrada, pero
juega solo en materia internacional, en materia de Derecho interregional no opera. Para
España plantea problemas porque no tenemos regulación en ámbito estatal sobre las
parejas de hecho, pero las CCAA tienen normativa. Cuando hay un problema interregional
¿cómo se resuelve? No se sabe porque no hay una ley de solución de conflicto de leyes
internos. No hay comunicación entre registros de las CCAA, esto causa muchos problemas,
lo mejor es casarse. Este reglamento ha desvelado que tenemos un grave problema al no
tener una solución de conflictos internos.

EJEMPLO. Matrimonio de italianos que establecieron su primera residencia habitual

en España y que al año regresan a Italia, pero vuelven a España a los 5 años. Presentan
demanda de divorcio a los 6 meses ante los Tribunales españoles. ¿Cuál es la ley
aplicable al REM? En primer lugar, hay que analizar el test de ámbitos para saber si
aplicamos RREM. Una vez que estamos dentro de éste, habrá que plantearse si hay
capitulación. Si no hay, nos vamos al art 26 RREM, como la primera residencia habitual es
España, será la ley española.

EJEMPLO. Matrimonio de nacionales españoles de vecindad civil aragonesa que

establecen su primera residencia habitual en Madrid y luego se trasladan a Ibiza. ¿Cuál
es la ley aplicable al REM? Nos vamos al Derecho interregional. Si no ha habido
capitulaciones matrimoniales, nos vamos al 9.2 CC (pasando antes por el art. 16 CC). Al
tener nacionalidad común, se regirá por el Derecho aragonés. ¿Pueden pactar? Sí,
conforme al art. 9.3 CC y, en el caso concreto, conforme a la ley de la residencia habitual,
es decir, el Derecho ibicenco.
 4. LAS CRISIS MATRIMONIALES: NULIDAD, SEPARACIÓN Y DIVORCIO

Según estadísticas, en la UE se producen 2 divorcios de cada 3 matrimonios, 1 divorcio

cada 31 segundos. En España, un 10% de divorcios se produce con cónyuge extranjero,
más un 6,5% en el que ambos cónyuges son extranjeros.

En una situación de crisis, surge la necesidad de determinar la competencia judicial

internacional y tenemos el Reglamento II bis. Lo que va a ocurrir es que, en agosto entra en
vigor la versión refundida: Reglamento Bruselas II ter. Es el que va a determinar la CJI y el
reconocimiento y ejecución en materia de crisis matrimonial.

En cuanto a los ámbitos de aplicación de Bruselas II ter:

 Ámbito material (art. 1 RB II ter). Nulidad, separación y divorcio.

 Ámbito espacial. Se va a aplicar para determinar la competencia de todos los Estados

miembros de la UE, excluimos Reino Unido.

 Ámbito temporal. Estará plenamente en vigor a partir de agosto de 2022.

 Ámbito personal. Hay una regla general que aparece en el art. 6.2 RB II ter: solamente
un cónyuge puede ser demandado conforme a lo establecido en este reglamento si
tiene la nacionalidad o residencia habitual en un Estado miembro.

Pero ¿qué ocurre si no se tiene la nacionalidad o residencia habitual en un Estado miembro

y se presenta demanda de nulidad, separación o divorcio? Entonces, el Reglamento saca lo
que conocemos como “competencia residual” (art. 6.1 RB II ter), es decir, si no se es
competente ni ninguno de otro Estado miembro, aplicará sus propias normas para saber si
tiene competencia. Por ejemplo, en el sistema español lo encontramos en la LOPJ, en
concreto al art. 22. Sin embargo, éste es una copia absoluta del RB II ter. En la práctica,
este foro es inaplicable (abriríamos la posibilidad de que las partes se sometieran, es decir,
la sumisión).

EJEMPLO. Matrimonio entre nacional español y nacional francesa que residen en

Buenos Aires e interponen demanda ante el Tribunal español, que tiene que
determinar si es competente o no. Hay que realizar el test de ámbitos del RB II ter: ámbito
material se cumple (divorcio), ámbito espacial también (Tribunales españoles), ámbito
temporal también y ámbito personal se cumple (ambos tienen nacionalidad de un Estado
miembro). Sí será competente.

EJEMPLO. Nacional español con nacional andorrana que residen en EEUU e

interponen demanda ante Tribunal español. Test de ámbitos: ámbito material se cumple,
ámbito espacial también, ámbito temporal también y ámbito personal dependería de quién
es el demandado y quién el demandante. Si la demandada es la nacional andorrana, no se
cumpliría la regla general, porque ni la residencia ni la nacionalidad es de un Estado
miembro. Como el art. 22 LOPJ es una copia del RB II ter, no se cumpliría a no ser que
hubiera sumisión.

Opera a través de siete foros que funcionan de manera alternativa:

1. La residencia habitual de los cónyuges en el momento de la presentación de la

demanda.

2. La última residencia habitual de los cónyuges, siempre que uno de ellos aún resida
allí.

3. La residencia habitual del demandado.

4. En caso de demanda conjunta, la residencia habitual de cualquiera de los cónyuges*.

5. La residencia habitual del demandante si ha residido allí durante al menos un año

inmediatamente antes de la presentación de la demanda.

6. La residencia habitual del demandante en caso de que haya residido allí al menos
los seis meses inmediatamente anteriores a la presentación de la demanda y de que
sea nacional del Estado miembro en cuestión.

7. De la nacionalidad de ambos cónyuges.

Saber qué Tribunal es competente territorialmente depende de los derechos procesales de

cada Estado.

Aparece el control de la competencia del juez de origen (art. 18 RB II ter). Cuando se

presenta la demanda y hay un Tribunal que es competente y éste no lo es, se declara de
oficio incompetente.

EJEMPLO. Matrimonio de nacionales españoles que residían en Alemania por motivos

laborales. Llegan a España en vacaciones y presentaron demanda ante Tribunal
español, hay que saber si es competente o no. Test de ámbitos: ámbito material se
cumple, ámbito espacial se cumple, ámbito temporal también y el ámbito personal, por la
regla general se cumple también. Aplicamos Reglamento Bruselas II ter. Después hay que
analizar los foros: todos nos llevan al Tribunal alemán, pero por el último foro es competente
el Tribunal español por la nacionalidad de ambos cónyuges. Por todo ello, sí sería
competente el Tribunal español.
La demanda reconvencional la encontramos en el art. 4 RB II ter: si se conoce de la
demanda principal, se conoce de la reconvencional.

Si se produce la conversión de la separación en divorcio, es decir, si se quiere convertir la

separación en divorcio, el Tribunal que ha dictado la sentencia de separación es competente
para convertir en divorcio (art. 5 RB II ter), pero tiene que ser competente.

En el art 20 RB II ter se encuentra la litispendencia, es decir, si se presenta la demanda

ante mi Tribunal y se pone en conocimiento que hay otra, el Tribunal tiene que suspender
el procedimiento en espera de que se declare competente el primer Tribunal y se inhibe a
favor del principal, conforme al principio prior in tempore.

En el tercer sector no hay que hacer el test de ámbitos, porque ya tenemos sentencia. Aquí
no hay nada que ejecutar, sólo si se quiere liquidar el REM rescataríamos el Reglamento
REM. Una idea muy importante: la sentencia puede conceder la nulidad, separación o
divorcio, o no concederlo. Aquí incluimos las declaraciones eclesiásticas conforme a los
concordatos de la Santa Sede, que van a circular con base a lo que establezca RB II ter.

El procedimiento es rápido y eficaz: el art. 30 RB II ter dice que no hay declaración de

reconocimiento. Se puede instar la inscripción de manera automática (instar el
reconocimiento registral, art. 30.2 RB II ter). También tenemos el reconocimiento incidental
del art. 30.5 RB II ter, al calor de un procedimiento se puede instar el reconocimiento
incidental.

Los motivos de denegación se encuentran en el art. 38 RB II ter:

1. Si el reconocimiento fuere manifiestamente contrario al orden público del Estado

miembro en el que sea invocado el reconocimiento.
2. Si, habiéndose dictado en rebeldía del demandado, no se hubiere notificado o
trasladado al mismo el escrito de demanda o un documento equivalente de forma tal
y con la suficiente antelación para que el demandado pueda organizar su defensa, a
menos que conste de forma inequívoca que el demandado ha aceptado la resolución.
3. Si la resolución fuere irreconciliable con otra dictada en un litigio entre las mismas
partes en el Estado miembro en el que sea invocado el reconocimiento.
4. Si la resolución fuere irreconciliable con otra dictada con anterioridad en otro Estado
miembro o en un Estado no miembro en un litigio entre las mismas partes, siempre
y cuando la primera resolución reúna las condiciones necesarias para su
reconocimiento en el Estado miembro en el que sea invocado el reconocimiento.
El art. 36 RB II ter establece una novedad: la creación de un certificado. Cualquier parte
puede solicitar un certificado de la nulidad, separación o divorcio, ante las autoridades de
otros Estados. Se sigue el formulario del Anexo II del Reglamento.

El Reglamento 1259/2010 determina la ley aplicable (segundo sector) en materia de

separación y divorcio. Nos encontramos con que es un reglamento de cooperación reforzada,
por lo que es operativo en 19 Estados miembros. La nulidad está excluida, viene
determinada por lo que establece el art. 107 CC.

Se le conoce como Reglamento Roma III, técnicamente no lo es porque los anteriores no son
de cooperación reforzada, sin embargo, la terminología arrastró que se conociera así.

Tiene carácter erga omnes o universal (art. 4).

En cuanto a los ámbitos de aplicación:

 Ámbito material. se aplica solo a separación y a divorcio. Pero no la nulidad, ésta se

regula por el art. 107 CC. Tampoco la aplicación a parejas de hecho porque hablamos
de separación y divorcio de matrimonio. Siempre se incluyen en el ámbito material
separaciones y divorcios civiles, no religiosos.

Se plantea un problema, no todos los ordenamientos jurídicos tienen la misma

configuración del matrimonio que tenemos nosotros. Eso significa que ninguna
autoridad cuyo ordenamiento no conoce un matrimonio, no está obligada a dictar
una sentencia de separación y divorcio. Por ejemplo, los tribunales italianos no están
obligados a conceder el divorcio de aquellas relaciones que no tienen carácter
matrimonial siempre que implique conflicto de leyes, como por ejemplo en su caso el
matrimonio homosexual.

 Ámbito espacial. Se aplica solo por los Estados miembros participantes: España,
Francia, Italia, Alemania, Grecia…

 Ámbito temporal. Desde el 21 de junio de 2012.

Este reglamento es pionero porque introduce la autonomía de la voluntad en el art. 5. Los

cónyuges pueden elegir la ley aplicable, pero siempre en un convenio firmado por escrito,
aunque se aceptan los medios telemáticos. Se pueden elegir:

1. La ley de la residencia habitual en el momento de la celebración del convenio.

2. La ley de la última residencia habitual, siempre que uno de ellos aún resida allí en
el momento en que se celebre el convenio.
 3. La ley de la nacionalidad de uno de los cónyuges en el momento de celebración del
convenio.

4. La ley del foro, que es la ley del Tribunal.

Si no hay elección, nos vamos a las posibilidades del art. 8:

1. La ley de la residencia habitual en el momento de la interposición de la demanda.

2. En su defecto, la ley de la última residencia habitual, siempre que el período de

residencia no haya finalizado más de un año antes de la interposición de la demanda,
y que uno de ellos aún resida allí en el momento de la interposición de la demanda.

3. En su defecto, la ley de la nacionalidad de ambos cónyuges en el momento de la

interposición de la demanda.

4. En su defecto, la ley ante cuyos órganos jurisdiccionales se interponga la demanda,

la lex fori.

Cuando se nos plantee un caso de crisis matrimonial, primero hay que ir a Reglamento
Bruselas II ter para determinar la CJI y después para determinar la ley aplicable al
Reglamento 1259/2010.

Aparece la excepción de orden público internacional (OPI) en el art. 12: “Solo podrá excluirse
la aplicación de una disposición de la ley designada en virtud del presente Reglamento si
esta aplicación es manifiestamente incompatible con el orden público del foro”.

El art. 11 excluye el reenvío: “Cuando el presente Reglamento prescriba la aplicación de la

ley de un Estado, se entenderá por ello las normas jurídicas en vigor en dicho Estado con
exclusión de las normas de Derecho internacional privado”.

El turismo divorcista. El foro de la residencia de cualquiera de los cónyuges es muy

importante y la posibilidad de elegir entre esas leyes, la ley del foro del Reglamento
1259/2010. Por ejemplo, matrimonio de malteses que se quieren divorciar, uno de ellos
tiene que cambiar su residencia habitual a España y, una vez que tiene su residencia
habitual presenta su demanda ante Tribunal español, entonces una vez que se ha forzado
la competencia del Tribunal español, coger la ley del foro y tienes el divorcio.

Tenemos una cláusula que se encuentra en el art. 10: “Cuando la ley aplicable con arreglo
a los artículos 5 u 8 no contemple el divorcio o no conceda a uno de los cónyuges, por motivos
de sexo, igualdad de acceso al divorcio o a la separación judicial, se aplicará la ley del foro”.
¿Esto es OPI? Suena, pero tenemos ya una cláusula de OPI. En el fondo es una cláusula de
rechazo de Derecho islámico (vid. dote islámica, poligamia), se quería asegurar que no se
aplicase ninguna cláusula de desigualdad. Puede ocurrir que, tratando de proteger, se
desproteja: se va a producir el “fenómeno de las mujeres encadenadas” porque él puede
volverse a casar y ella no, porque para ello necesitaba el divorcio y no se había coincidido.

EJEMPLO. Argentino que presenta demanda de divorcio respecto de su mujer también

argentina cuando ambos residían en Madrid ¿qué Tribunal es competente? Serán
competentes los Tribunales españoles. ¿Qué ley rige el divorcio? Nos vamos a los ámbitos
del Reglamento 1259/2010: se cumplen todos los ámbitos. Si hay acuerdo entre las partes
podemos elegir entre la ley argentina y la española y, si no hay elección de ley, autonomía
de la voluntad. Como tiene la residencia habitual en Madrid aplicamos la ley española.

EJEMPLO. Matrimonio de nacional español y francés con residencia en Italia. Por

tanto, la CJI corresponde a la italiana. Se da la posibilidad de elegir la ley española, la ley
francesa o la ley italiana. Si no elige, la ley aplicable será la residencia habitual, es decir, el
Derecho italiano.

La nulidad se regula por el art. 107 CC que dice que se rige por la ley de celebración del
matrimonio: requisitos de fondo y forma, es decir, tendré que recurrir a la condición que ha
generado la nulidad. Por ejemplo, si el matrimonio es nulo porque hay un defecto en el
consentimiento, la ley personal determinará la nulidad. Si ha habido un vicio de forma
también y si hay un problema de capacidad, la ley de capacidad determinará la nulidad.
Depende de la condición que aparece vulnerada y que genera en su caso la nulidad.

III. FILIACIÓN

1. FILIACIÓN POR NATURALEZA

Lo que tenemos que hacer es ir al primer sector: CJI. En filiación por naturaleza hay un
foro especial que se refiere tanto a la filiación como a las relaciones paternofiliales. Si no
hay normativa de la UE ni convenios, vamos a la LOPJ.

El foro que nos interesa es el art. 22 quater d) LOPJ. Es un precepto que nos dice que serán
competentes los Tribunales españoles cuando la residencia habitual del hijo este en España
o cuando el demandante sea español o resida habitualmente en España, o al menos 6 meses
antes de la presentación de la demanda. Solo va a determinar la competencia de los
Tribunales españoles. Cuando se utiliza la nacionalidad es un foro exorbitante, la UE
integra el listado prohibido en Bruselas I bis. Pero, como estamos en DIPr español, se puede
utilizar.
En relación con la ley aplicable, nos vamos al art. 9.4 CC, que es una norma típica de
conflicto, en la que nos vamos a encontrar con puntos de conexión jerarquizados, con una
cláusula de cierre que es la ley española:

 La ley de la residencia habitual del hijo en el momento de la presentación de la

demanda.

 En defecto, la ley nacional del hijo en ese momento.

 En defecto, la ley sustantiva española, que es la conexión de cierre.

Esta norma es de orientación material porque se va a orientar a la constitución de un fin,

es decir, a la determinación de la filiación. El legislador cuando proyecta el art. 9.4 CC, lo
que está orientando es a la determinación de la filiación porque considera que es lo mejor.
Hay ocasiones en las cuales no es un beneficio, lo que ocurre en las filiaciones incestuosas.

EJEMPLO. Una soldado española destinada en Irak que tuvo un hijo de un soldado
ingles destinado en Irak. Por la pandemia no puede regresar a España y tiene el hijo
en Irak. ¿Cómo se determina la filiación? Primero CJI: art. 22 quater d) LOPJ, donde
concurre la nacionalidad (demandante español), por lo que damos competencia al Tribunal
español. El hijo es nacido de madre española, por lo que directamente tiene la nacionalidad
española. Una vez que lo sabemos, nos vamos al segundo sector: art. 9.4 CC, del que nos
sirve la ley nacional del hijo, por tanto, la aplicación de la ley española. SIN EMBARGO, por
la residencia habitual nos sirve, pero como la ley iraquí no permite la determinación de la
filiación por prueba de ADN, nos vamos al siguiente punto, que es la nacionalidad.

El contenido de la filiación se va a regir por el Convenio de La Haya de 1996 porque tiene

carácter universal o erga omnes.

2. LA FILIACIÓN ADOPTIVA: LA ADOPCIÓN INTERNACIONAL

La adopción internacional tiene que estar orientada al interés del menor, que es un concepto
jurídico indeterminado y arrastra muchos problemas de determinación. En este tema, el
interés del menos lleva a que exista un control judicial y administrativo para preservar el
interés del menor.

Por parte de los adoptantes, se les va a exigir una preparación especial y un certificado de
idoneidad.

El interés del menor inspira la normativa de tal manera que se trata de construir adopciones
que no sean claudicantes, porque luego no va a producir efectos.
Muchos países de origen de los niños llevan exigiendo que los padres manden informes
periódicos de cómo están los niños en el país de acogida para ver el desarrollo de éstos y
que se mantenga una conexión con su cultura.

El siguiente motivo fundamental es que, todas normativas orientan a impedir lo que

llamamos prácticas siniestras al amparo de la adopción internacional:

 Secuestro de niños.

 Venta o sustracción de menores.

 Tráfico de niños destinados a la prostitución o pornografía infantil.

 Tráfico de niños para vender órganos destinados a trasplantes.

Nos encontramos con que nuestra normativa es la que nos indica el art. 9.5 CC, que dice
que la adopción internacional se regirá por las normas constituidas por las normas de la
Ley de Adopción Internacional y el Convenio de La Haya en materia de adopción
internacional. Primero se aplicará el convenio, es uno de los convenios estrella y hay
muchos Estados firmantes. Si la adopción se produce dentro de los Estados miembros
directamente se aplicará el Convenio de La Haya, que es inter-partes. Pero, si no estamos
dentro del convenio, nos iremos a la LAI.

La Ley de Adopción Internacional va a ser un reflejo del Convenio de La Haya, se inspira

en ella, por eso se repite. Va a conocer tres tipos de adopciones:

 La adopción consular. Va a ser muy difícil que se dé.

 La adopción ante juez español. Ese niño de otra nacionalidad es adoptado frente a
una autoridad española.

 La adopción constituida ante autoridades extranjeras en un país extranjero*. Es

cuando se constituye la adopción en un tercer Estado. Hay que instar el
reconocimiento de adopción ante autoridades españolas.

Va a regular los tres tipos de adopciones, pero a efectos del Título I LAI, la única adopción
a la que se va a referir es la adopción transfronteriza o trasnacional (art. 1.2 LAI), en la
cual hay un desplazamiento del menor con ocasión de la adopción.

Hay tres cuestiones que son básicas en la norma y que contienen una novedad:

 Cláusula Chadiana (art. 4.2 LAI). No se podrá instar la adopción respecto de países
que se encuentren en situaciones bélicas o inmersos en un desastre natural.
  Convertir la adopción simple en adopción plena. La adopción es plena e irrevocable,
rompe los vínculos de filiación, pero esta no es la que conocen todos los países del
mundo. Hay países que recogen la adopción revocable como es el caso de Nepal. Si
no es posible la adopción plena se producirán los efectos de la simple, en ese caso
no podrá ser objeto de inscripción en el Registro Civil ni dará lugar a la nacionalidad
en el momento de la adopción, pero tras dos años sí, por el acogimiento. A través de
las indicaciones que se dan en el art. 30 LAI: no haya habido pago ni
compensaciones, que el consentimiento sea por escrito, etc.

 El reconocimiento de efectos a instituciones de protección de menores que no rompen

los vínculos de filiación. Aquí se encuentra la llamada “kafala marroquí”, que es la
adopción que no produce vínculos de filiación. Es la institución que más protección
va a proporcionar por parte del Derecho islámico a los niños. La adopción está
prohibida por el Corán. Dice que los niños nacen del corazón, esto lo interpretan
como la consanguinidad. Para nosotros esto no es adopción, pero es tan válida como
nuestra adopción. El art. 34 LAI dice que estas instituciones se equiparan al
acogimiento familiar.

Debemos saber qué condiciones tiene que cumplir la adopción para que tenga efectos en
España (art. 26 LAI):

a. La adopción tiene que haber sido constituida ante autoridad competente (art.
14 LAI). Entendemos que la hay cuando existan vínculos razonables.

b. Asegurarse de que no vulnere el orden público internacional. Por ejemplo, las

adopciones en EE. UU. bajo contrato a cambio de una cantidad de dinero. Si
hay interés económico no hay adopción válida.

c. Que los efectos jurídicos de la adopción se correspondan con el Derecho

español. Para ser reconocida tiene que ser una adopción plena e irrevocable.
Si es simple cumplirá los efectos de la simple o intentaremos convertirla en
plena. Si es una adopción revocable, como es el caso de Nepal,
determinaremos la irrevocabilidad en un documento público o ante el
encargado del Registro Civil, se renuncia a la revocabilidad.

d. La idoneidad, tanto de los niños como de los padres.

e. La autenticidad del documento. Debe estar traducido y debe ser auténtico.

Todo ello a través del encargado del Registro Civil.

El Convenio de La Haya relativo a la Protección del Niño y a la Cooperación en materia
de Adopción Internacional es un fenómeno mundial, pero no en todos los países se
permite la adopción. Hay situaciones en las cuales hay mucho timo, en Internet hay
diversos anuncios de compra y venta de niños.

Es un convenio de cooperación porque existían convenios anteriores, pero era necesario

otro. Es un convenio inter-partes, donde se mezclan los derechos humanos, el interés del
menos, la cooperación administrativa y el DIPr.

Los objetivos son los mismos que los de la LAI, pero con el marco de cooperación, es decir,
la protección del interés superior del menor y el respeto de los derechos fundamentales (art.
1 a). La decisión de colocación del niño siempre la asume un profesional. Se suma la idea
de subsidiaria dad en combinación con el interés del menor (art. 4. b), por ejemplo, un niño
puede ser adoptado en su país de origen, pero tiene un pariente en Francia que está
dispuesto a cuidarlo, es mejor trasladar al niño con su pariente consanguíneo en vez de ser
adoptado por otros padres.

Los principios generales son: combatir la sustracción, la venta y el tráfico de niños (art. 1
b). Y, como estamos ante un convenio de cooperación, la sanción extrema es el no
reconocimiento (art. 24). Con el objetivo de asegurar el reconocimiento en los Estados
contratantes de las adopciones internacionales realizadas conforme al Convenio. La clave
es la cooperación.

El ámbito de aplicación es el vínculo de filiación. Cuando haya un desplazamiento del

niño, es decir, trasnacional, será de un Estado parte es desplazado a otro Estado parte de
recepción. Un niño con residencia virtual en un EC (Estado de origen) es desplazado a otro
EC (Estado de recepción), de residencia del o de los adoptantes (art. 102 EC). Cuando sean
menores de 18 años.

En cuanto al funcionamiento, cada Estado contratante va a designar una autoridad central

encargada del cumplimiento de las obligaciones establecidas por el Convenio. También a
través de organismos acreditados, que deben cumplir unos requisitos: ser personas
cualificadas por integridad moral o formación y experiencia en el ámbito. Muchos se han
lucrado de la adopción internacional, por eso se recomienda la autoridad central.

Las obligaciones del Estado de origen se establecen en el art. 4:

 Garantizar que el niño es adoptable.

 Constatar que una adopción internacional responde al interés superior del niño.
  Asegurarse de que las personas, instituciones y autoridades cuyo consentimiento se
requiera para la adopción han sido convenientemente asesoradas y debidamente
informadas de las consecuencias de su consentimiento, de los vínculos jurídicos
entre el niño y su familia de origen.

 Asegurarse de que tales personas, instituciones y autoridades han dado su

consentimiento libremente, en la forma legalmente prevista y que ha sido constatado
por escrito.

 Asegurarse de que los consentimientos no se han obtenido mediante pago o

compensación y que no han sido revocados.

 Asegurarse de que el consentimiento de la madre se ha dado después del nacimiento

del niño.

 Asegurarse, teniendo en cuenta la edad y el grado de madurez del niño, de que ha

sido debidamente informado sobre las consecuencias de la adopción y de su
consentimiento a la adopción.

 Tenerse en cuenta los deseos y opiniones del niño.

 Asegurarse de que el consentimiento del niño a la adopción ha sido dado libremente,

en la forma legalmente prevista y que ha sido constatado por escrito.

 Asegurarse de que el consentimiento no ha sido obtenido mediante pago o

compensación.

Las obligaciones del Estado de recepción se establecen en el art. 5:

 Constatar que los futuros padres adoptivos son adecuados y aptos para adoptar.

 Asegurarse de que los futuros padres adoptivos han sido convenientemente

asesorados.

 Constatar que el niño ha sido o será autorizado a entrar y residir permanentemente

en dicho Estado.

En cuanto al procedimiento, se comienza con una solicitad ante la autoridad central de la

residencia habitual del adoptante. Se hace un informe de idoneidad, que se transmite a la
autoridad central del Estado de recepción y se tienen en cuenta las características de los
padres y del niño para asignarse. Después se produce un acuerdo entre las dos autoridades,
la de origen y la de recepción, y finalmente se produce el desplazamiento del niño al Estado
de recepción.
¿Qué ocurre si estamos en situaciones de catástrofes? No deberían considerarse nuevas
solicitudes de adopción durante el periodo inmediatamente posterior a la catástrofe, o antes
de que las autoridades de aquel Estado estén en posición de aplicar las garantías
necesarias. El problema es que es una recomendación, por lo que no hay una posición
común de las autoridades centrales de los diferentes países. En estos momentos tenemos
bloqueados a 21 países que están en estado de catástrofe natural o conflicto bélico.

Respecto al reconocimiento, el art. 26 establece que se reconoce el vínculo de filiación, es

decir, surge la responsabilidad de los padres respecto de los hijos. Si se ha roto el vínculo
de filiación preexistente se producen efectos de adopción plena. Pero está el problema de
las adopciones simples, por eso se crea el mecanismo de transformación de la adopción
simple en plena. Una vez constituida y certificada con el sello, la adopción va a surgir efectos
en todos los Estados contratantes y solo se denegará si es manifiestamente contraria al
orden público internacional, siempre en interés superior del menor.

La conversión de la adopción simple en plena se establece en el art. 27: “Si una adopción
realizada en el Estado de origen no tiene por efecto la ruptura del vínculo de filiación
preexistente, en el Estado de recepción que reconozca la adopción conforme al Convenio dicha
adopción podrá ser convertida en un adopción que produzca tal efecto, si a) la ley del Estado
de recepción lo permite; y b) los consentimientos exigidos en el artículo 4, apartados c) y d),
han sido o son otorgados para tal adopción”.

Se está produciendo el fenómeno de la adopción de mayores de edad, la LAI en ningún

momento habla de mayor de edad, pero sí que se refiere a estos, salvo en aquellos preceptos
en los que sólo habla de menores.

IV. LA RESPONSABILIDAD PARENTAL

1. CONCEPTO Y ÁMBITO MATERIAL: relaciones paternofiliales y protección de

menores

En toda la normativa relativa a menores se entiende que hay un centro, que es el interés
del menor. La protección de menores va a crear problemas porque tenemos varias normas
y tenemos que saber cuál hay que aplicar. Nos encontramos que hay:

 Reglamento Bruselas II ter. Solamente se va a aplicar a la CJI y el reconocimiento y

ejecución de las resoluciones judiciales en materia de responsabilidad parental
(primer y tercer sector).
  Convenio de La Haya de 1996 de Protección de Menores. Es un convenio completo,
que regula los tres sectores: CJI, ley aplicable y, reconocimiento y ejecución.

 LOPJ. Es el foro especial del art. 22 quater d) LOPJ, que dice que los Tribunales
españoles serán competentes en filiación y relaciones paternofiliales, por lo que nos
encontramos con DIPr autónomo.

Para saber si una persona es menor aplicamos la ley personal y sigue habiendo problemas
en cuanto a que no todos los Estados mantienen el mismo criterio. El Reglamento Bruselas
II ter y el Convenio de La Haya mantienen el mismo criterio en este momento en cuanto a
que se adquiere la mayoría de edad a partir de los 18 años, por lo que no hace falta acudir
a la ley personal.

La clave se encuentra en el Reglamento II ter cuando sea un menor que tenga la residencia
habitual en un Estado miembro.

La aplicación del Convenio de La Haya es cuando el menor no tenga residencia habitual en

un Estado miembro de la UE. Pero si tiene su residencia en un Estado miembro del
Convenio de La Haya se aplica el mismo. Pero cuidado, porque aquí la determinación de la
edad nos la da el convenio y establece que es hasta los 18 años, si tuviera más ya no
podemos aplicarlo.

En caso de que no se encuentre en un Estado miembro ni en un Estado parte, se aplica la

LOPJ y, también en el caso de los menores/mayores de edad, es decir, es mayor de 18 años,
pero conforme a su ley personal es menor de edad.

EJEMPLO. Pakistaní que reside en España que tiene 19 años. No podemos aplicar RB II
ter ni el Convenio de La Haya, aplicamos la ley personal que es la del Derecho pakistaní y
conforme a este derecho, es menor de edad, por lo que aplicamos la LOPJ.

La normativa de la UE se ha hecho excesivamente complicada.

El art. 9.6 CC dice que la ley aplicable a la protección de menores es el Convenio de La Haya
porque tiene carácter universal o erga omnes.

El Reglamento Bruselas II ter nos va a describir un concepto autónomo de lo que es la

responsabilidad parental (art. 2.7 RB II ter): “los derechos y obligaciones conferidos a una
persona física o jurídica en virtud de una resolución, por ministerio de la ley o por un acuerdo
con efectos jurídicos, en relación con la persona o los bienes de un menor, incluidos, en
particular, los derechos de custodia y visita”. No hace alusión a la patria potestad. Además,
debemos excluir todo lo que dice el art. 4 RB II ter, solo nos referimos a responsabilidad
parental.

La competencia general es la residencia habitual del menor en un Estado miembro (art. 7

RB II ter) en el momento en que se acude al órgano jurisdiccional. Pero, tiene otros foros:
la remisión de la competencia judicial internacional (art. 12 y 13 RB II ter). Lo que se
hace es que se suspende, mientras que el otro Tribunal acepta o no.

La tercera competencia es de los Tribunales de la presencia del menor (art. 11 RB II ter).

Se atiene especialmente a los refugiados y desplazados. A estos niños que tienen la
presencia en un Estado miembro se da competencia al Tribunal de la residencia habitual.

La competencia residual (art. 14 RB II ter), es decir, si no es competente ningún Tribunal

de un Estado miembro, se aplicará nuestra propia normativa, que será la LOPJ.

Hay una mención muy importante relativa a la CJI, que es la de sustracción de menores
(art. 9 RB II ter). Cuando un menor cambia de residencia habitual, durante 3 meses va a
ser competente el Tribunal de su residencia habitual anterior para evitar supuestos en los
cuales el traslado del menor se produce de manera ilícita. Pero, en supuestos ya
constatados, sigue siendo competente el primer Tribunal pasados los 3 meses, es decir, el
de la residencia habitual. Va a activarse el Convenio de La Haya, con las puntualizaciones
que hace el Reglamento Bruselas II ter.

Si el menor tiene su residencia habitual en un Estado parte del Convenio, nos vamos a éste.
¿Cómo opera? Opera a tres niveles: CJI, ley aplicable y, reconocimiento y ejecución. Parte
de su propia definición de responsabilidad parental (art. 1.2 CLH). La regla general la
tenemos en el art. 5 CLH: residencia habitual de un Estado parte.

Hay siete reglas especiales (arts. 6 a 12 CLH). (NO ENTRA)

Una vez sepamos el Tribunal competente, la ley aplicable será siempre conforme al
Convenio de La Haya porque tiene carácter universal o erga omnes. La ley aplicable (art.
15.1 CLH) establece el principio forum ius, es decir, el Tribunal competente aplica su ley.
Salvo, en el caso de los vínculos más estrechos (art. 15.2 CLH) con otro Estado, por lo que
determinaremos la ley del otro Estado.

2. LA SUSTRACCIÓN INTERNACIONAL DE MENORES

Está también regulada en el Reglamento Bruselas II ter, pero no se puede entender sin
entender el Convenio de La Haya en materia de sustracción.
La sustracción internacional de menores es el traslado de un menor fuera de su entorno
habitual, en el que se encontraba bajo la responsabilidad de una persona física o jurídica
que ejercía sobre él un derecho legítimo de custodia. Se asimila a semejante situación la
negativa a devolver al menor a su entorno, tras una estancia en el extranjero, consentida
por la persona que ejercía la custodia. Es decir, el menor ha sido sustraído de su entorno
familiar y social.

Las uniones mixtas (biculturales) dan lugar a muchos problemas de sustracción de

menores. El origen se encuentra en el nacionalismo judicial, cuando el Tribunal de un
Estado atribuye la custodia del menor al progenitor que ostenta la nacionalidad de ese
Estado y al progenitor extranjero le atribuye el Derecho de visita. Se produce la carrera por
legalizar la sustracción, directamente se crean vínculos artificiales de CJI y alteran la ley
aplicable para lograr una resolución judicial favorable. Se hace presentando la demanda
ante los Tribunales del lugar donde han sustraído al menor.

Marco jurídico:

 Convenio de La Haya de 1980 sobre aspectos civiles de la sustracción internacional

de menores.

 Convenio de Luxemburgo sobre reconocimiento y ejecución de decisiones en materia

de custodia de menores es inaplicable en la UE porque en reconocimiento y ejecución
de decisiones aplicamos Bruselas II bis, está desplazado.

 El Convenio de La Haya de 1996 sobre responsabilidad.

 Convenios bilaterales. Nos interesa el hispano-marroquí de 1997.

Cuando haya una sustracción de un Estado miembro a otro Estado miembro de la UE

aplicamos el art. 11 RB II ter, el CLH 1980 se aplica cuando sea de un Estado parte a otro.
El Convenio de Luxemburgo no se aplica porque el RB II ter desplaza este convenio.

El Convenio de La Haya de 1980 es un convenio interpartes, en el que se cuenta con 100

Estados parte. Para saber cuándo se aplica hay criterios que tenemos que conocer:

 Menores de 16 años con residencia habitual en un Estado miembro inmediatamente

antes de la sustracción.

 Traslado del menor de un Estado parte a otro Estado parte.

 Traslado ilícito, es decir, tiene que haber una infracción del Derecho de custodia.

 Ha tenido que pasar menos de un año de la sustracción.

Cuando el traslado no es ilícito, es decir, el fenómeno de la mujer que tiene el Derecho
exclusivo de custodia. Lo que hace es llevarse al niño a otro lugar, que lo hace de manera
lícita. Sin embargo, lo esconde por supuestos de maltrato de violencia machista. ¿Cómo
opera? La solución es inmediata: la restitución inmediata del menor, no se plantea si tiene
razón o no y se presentará la demanda ante los Tribunales de la residencia habitual del
menor donde tuviera el entorno familiar y social.

El funcionamiento es sencillo, la autoridad central localiza al menor y solicita una

restitución voluntaria del menor. Si procede, iniciará un proceso judicial para la restitución
del menor.

Las causas de denegación, es decir, las causas de no retorno, se establecen en el art. 13

CLH:

 Grave riesgo de que la restitución del menor lo exponga a un peligro físico o psíquico
o de cualquier otra manera ponga al menor en una situación intolerable.

 El propio menor se opone a la restitución, atendiendo a su edad y grado de madurez.

 Más de un año desde el momento del traslado del menor. No se puede dejar que pase
un año, porque los niños tienen capacidad de adaptación

 .

Hay diferente regulación en Reglamento Bruselas II ter, porque nos dice en el art. 11.4
que no podrá denegársela restitución de un menor basado en lo dispuesto en el apartado
b) del art. 13 del Convenio de La Haya del 80 si se demuestra que se ha adoptado medidas
adecuadas para garantizar la protección del menor tras la restitución.

La novedad es la introducción de la mediación internacional en supuestos de

sustracción internacional. La Directiva 2008/52/UE ha creado una red de mediadores
internacionales transfronterizos. La idea es promover acuerdos de mediación, pero además
de coger a las partes y acordar, debe de ser un acuerdo jurídicamente vinculante y para ello
necesitamos a un asesor de DIPr. Es válido tanto en el país donde tenga la residencia
habitual el menor, como allí donde se haya sustraído al mismo.

V. ALIMENTOS. LAS OBLIGACIONES DE ALIMENTOS EN DIPr

Tenemos el Reglamento 4/2009 en materia de alimentos, completo porque regula los

tres sectores: CJI, Derecho aplicable y reconocimiento y ejecución. Se aplica a las
obligaciones derivadas de alimentos que tienen su origen en relaciones de parentesco
familiares, matrimonio o afinidad.
En el momento de que se plantease un problema de alimentos, tenemos que abrir lo que
establece este reglamento. Como es completo, una vez que sabemos cuál es el Tribunal
competente, va a decir cuál es la ley aplicable. Serán competentes los Tribunales del Estado
miembro del deudor y los Tribunales del Estado miembro del acreedor.

Lo que busca es permitir que se cobren los alimentos.

La ley aplicable es curiosa, porque es la primera vez que la UE opta por determínala
conforme al Protocolo de La Haya en materia de alimentos. Tiene una característica
concreta: carácter universal o erga omnes. Sin embargo, hay Estados miembros de la UE
que no son parte del Protocolo, España sí lo es.

Además, va a interactuar con el Convenio de Nueva York en materia de cobro de alimentos.

EJEMPLO. Dos nacionales de Georgia que residen en Madrid y tienen un hijo en

común. La madre quiere quedarse con el hijo (el padre se ha desentendido de la familia
y ha vuelto al país de origen), pero además, quiere pedirle al padre una pensión de
alimentos. ¿Serán competentes los Tribunales españoles? Hay dos cuestiones
independientes: quedarse con el hijo y la pensión de alimentos. Para quedarse con el hijo
nos iremos a RB II ter para determinar la CJI en materia de responsabilidad parental:
ámbito material (se cumple), ámbito espacial (se cumple), ámbito temporal (se cumple).
Serán competentes los Tribunales de la residencia habitual del menor en el momento de
interposición de la demanda, es decir, España. ¿Qué ley se aplica? Convenio de La Haya
de carácter universal o erga omnes, el Tribunal aplica su propio Derecho (forum ius), es
decir, el Derecho español.

Después, el tema de alimentos. Acudiremos al Reglamento 4/2009 en materia de alimentos

y aplicamos el test de ámbitos, que nos viene a determinar que el alimento tiene que tener
origen en una relación de parentesco familiar, matrimonio o afinidad. Una vez que lo
tenemos, nos vamos a CJI (art. 3): serán competentes los Tribunales del deudor o el
acreedor. Para la ley aplicable, como se trata del Tribunal español, se aplicará el Protocolo
de La Haya por tener carácter universal o erga omnes.

VI. SUCESIÓN

1. LAS SUCESIONES INTERNACIONALES

El Reglamento de Sucesiones es complejo, pero nos interesa porque en España tenemos

muchas sucesiones internacionales. España es una potencia en esta materia, porque
tenemos muchos inmigrantes que vienen de los países nórdicos y se instalan en la costa,
fallecen teniendo la residencia habitual en España y aquí́ es donde se abre la sucesión
internacional.

Tenemos un Reglamento en materia de sucesiones, salvo en situaciones de Derecho

interregional porque éste nos lleva al art. 9.8 CC que es una norma “zombie”. Es un
reglamento completo, regula los tres sectores y también crea el certificado sucesorio
europeo.

Lo primero que tenemos que comprobar el test de ámbitos:

 Ámbito material (art. 3.1). Es el reglamento sucesorio que va a conocer de la sucesión

por causa de muerte con repercusión transfronteriza.

 Ámbito temporal (art. 83.1). Se va a referir a todos los fallecimientos que se cumplan
desde el 17 de agosto de 2015. Antes de esta fecha aplicaríamos el art. 9.8 CC.

 Ámbito espacial. Va a delimitar la competencia de los Tribunales de los Estados

miembros de la UE, exceptuando Dinamarca.

 Ámbito personal. Se aplica con independencia de la nacionalidad, residencia o

domicilio del causante. Su carácter es universal o erga omnes.

EJEMPLO. Determinar qué norma determinará la sucesión de nacional marroquí con

residencia habitual en España que fallece víctima de un accidente en Madrid. En
primer lugar, habrá que hacer el test de ámbitos: ámbito material se cumple, ámbito
temporal se cumple, ámbito espacial se cumple y ámbito personal también porque tiene
carácter universal o erga omnes, por lo que aplicamos Reglamento Sucesorio.

La idea fundamental de este reglamento es que las toda la normativa está dirigida a que el
Tribunal que es competente aplique su propia ley.

Para poder acordar la CJI, la regla general la encontramos en el art. 4: residencia habitual
del causante en el momento del fallecimiento.

Tenemos el art. 5, que recoge la sumisión expresa. Se puede elegir la ley de la nacionalidad
del causante como ley sucesoria, lo que significa que puede decidir también someterse ante
los Tribunales de su nacionalidad. Es decir, se elige ley y Tribunal. Después, la sumisión
tácita se regula en el art. 9.

En los artículos 7 y 9 se recoge la competencia en caso de elección de ley.

La competencia subsidiaria en función de la presencia de bienes de la herencia (art.

10) + condiciones. Nos va a delimitar la competencia.
También un foro de necesidad en el art. 11: “vinculación suficiente”.

En Derecho interregional hay un cambio en el criterio atributivo de competencia: ley

nacional del causante en el momento del fallecimiento.

La ley sucesoria tiene también esa regla general: la residencia habitual del causante en el
momento del fallecimiento (art. 21.1). Lo que se pretende es la relación forum ius. El
reglamento dice que habrá que evaluar las circunstancias de vida (arts. 23 y 24): los
vínculos estrechos, la estabilidad.

Hay una cláusula de excepción que es la ley del Estado con el que presente los vínculos
más estrechos (art. 21.2). Se trata de mudarse antes del fallecimiento (art. 25).

Ahora bien, se permite la autonomía de la voluntad, es decir, se puede elegir la ley

sucesoria. Pero cuidado con el art. 22, puesto que no se puede elegir la ley en el momento
del fallecimiento. Si se elige la ley de la nacionalidad como rectora de la sucesión, se elige
también someterse a esos Tribunales.

En cuanto a los testamentos, sí se podrá conforme al art. 24, que dice que la ley aplicable
es la ley sucesoria determinada en la fecha de la disposición con la posibilidad de elegir la
ley nacional conforme al art. 22. Además, la misma ley se aplica a la modificación o
revocación del testamento. Las legítimas siempre se ajustan a la ley sucesoria, por eso es
tan importante elegir la ley, el testamento tendrá validez, pero las legítimas se ajustan. Si
se ha testado conforme a la ley de la nacionalidad, las legítimas se ajustarán a la ley
sucesoria si es otra.

Los pactos sucesorios y los testamentos mancomunados están en el art. 25, la admisibilidad
y la validez se rigen por la ley sucesoria, sabiendo que se puede elegir la ley de la
nacionalidad.

Hay reglas especiales en las sucesiones:

 Sucesión de determinados bienes sometidos a reglas de sucesión especiales por

razones de índole económica, familiar o social (art. 30).

 Adaptación de derechos reales desconocidos (art. 31).

 Regla de conmoriencia (art. 32).

 Sucesión vacante, no hay heredero, pues el Estado se apropia de sus bienes (art. 33).

El reenvío se acepta en segundo grado y también prevé la cláusula de OPI. Remisión a

Estados pluriterritoriales: remisión indirecta.
También recoge el reconocimiento automático, pero con condiciones, y la ejecución con
declaración de ejecutividad y a instancia de parte.

Las causas de denegación del reconocimiento y la ejecución son las mismas que en el art.
40 Bruselas I bis: orden público internacional, rebeldía no forzosa, soluciones
inconciliables.

2. LOS CONFLICTOS DE LEYES INTERNOS EN MATERIA SUCESORIA (arts. 16.1 y

9.8 CC)

La sucesión se rige por la ley de la vecindad civil del causante en el momento del
fallecimiento, con independencia de: naturaleza de los bienes y el país donde se encuentren.

Hay una regla de adaptación: las legítimas siempre se ajustarán a la ley sucesoria.

EJEMPLO. Nacional italiano que trabaja en Milán donde tiene una empresa, pero
reside en España con su familia y va y viene a Italia por motivos de trabajo. Fallece
en un accidente de tráfico en París. Primero ámbitos y luego analizar. Si no ha hecho
testamento, la ley se rige por la residencia habitual del causante en el momento del
fallecimiento, es decir, la española. Se hace una evaluación general de las circunstancias
de la vida. Por ello, serán competentes los Tribunales españoles, que aplica la ley española.
Si hace testamento conforme a Derecho italiano, ¿es válido? Sí conforme a la ley de su
nacionalidad, es decir, conforme a la ley italiana. Pero, las legítimas se ajustarán a la ley de
la residencia habitual, esto es, a la ley española.

VII. EL RÉGIMEN JURÍDICO DE LAS OBLIGACIONES Y BIENES

1. LA LEY APLICABLE A LAS OBLIGACIONES CONTRACTUALES: líneas generales

del Reglamento Roma I

El Reglamento Roma I tiene un antecedente en el Convenio Roma. Es un reglamento de

carácter universal y, por lo tanto, desplaza el art.10 CC en sus apartados 5, 6, 7 y 8. Se
desplazan, pero no están muertos. Aquí sí que estamos ante un reglamento puro, por lo
que evitamos que se produzca el “forum shoping”, no es un reglamento de cooperación. En
el ámbito contractual ya no existe esto, porque da igual qué Tribunal sea competente,
porque siempre aplicará la misma ley, ya que siempre aplicará Roma I.

Funciona muy bien porque tiene su corazón en la autonomía de la voluntad, es un

reglamento que permite que las partes puedan elegir la ley que quieran.

¿Qué novedades incorpora? Ya no hablamos de domicilio, sino de residencia habitual y la

residencia habitual de la persona jurídica, sociedad o asociación es allá donde tenga su
administración central. No vamos al criterio tripartito, estamos en segundo sector, en ley
aplicable no se puede tender a esa apertura. La residencia habitual de una persona física
que ejerce la actividad profesional está donde esté su establecimiento principal y la de una
persona física que no ejerce la actividad profesional, nos tenemos que ir al art. 40 CC.

En materia de CJI puede haber varios Tribunales que son competentes, pero una vez que
es competente uno, hay que saber qué ley hay que aplicar, solo vale una.

Tenemos que ir al test de ámbitos:

 Ámbito espacial. Se va a aplicar por los Tribunales de todos los Estados miembros,
menos Dinamarca.

 Ámbito temporal. Se aplica desde el 17 de diciembre de 2009.

 Ámbito de aplicación personal. Tiene carácter universal o erga omnes, por lo que se
aplicará con independencia de cualquier condición.

 Ámbito material. Se aplica sobre obligaciones contractuales, es decir, materia

contractual. Es aquella materia en la que existe un compromiso libremente asumido
de una parte respecto de la otra. Se aplica en materia civil y mercantil según los
conceptos propios del DIPr de la UE.

La autonomía de la voluntad nos lleva a que se permita incluso internacionalizar un

contrato, es decir, el contrato puede tener todos los elementos vinculados a un solo país y
las partes, pese a ello, pueden elegir la ley de otro país. Ahora bien, si pasa esto se incluyen
las “cláusulas antifraude” (art. 3.3 RR I), no se va a lograr que se dejen de cumplir las
normas imperativas del país en el que está relacionado ese contrato.

EJEMPLO. Dos empresas españolas con administración central en España celebran un

contrato de compraventa de tomates rosas de Barbastro y dice que se regirán por el
Derecho francés, ¿podrán hacerlo? Sí, pero con la condición de que no vaya en contra de
las leyes imperativas españolas.

EJEMPLO. Empresas con administración central en España celebran un contrato de

suministro de gas y lo firman en Roma, ¿se regirá por el Reglamento Roma I? Sí, el
dato para determinar si es internacional, el contrato tiene que conectar con un elemento de
extranjería que es el lugar del contrato. El conflicto de leyes viene del lugar de firma del
contrato.

Es tan importante la autonomía de la voluntad (art. 3 RR I) que, en las negociaciones previas

de un contrato, lo que se hace es llegar a acuerdos en materia de ley aplicable porque así
se genera seguridad jurídica. Hablamos de ley como tal de un Estado, no se puede utilizar
la lex mercatoria ni leyes religiosas y tampoco contratos sin ley.

La elección de la ley tiene que ser expresa o tácita, que resultará de manera inequívoca
de los términos del contrato. Las partes pueden elegir una ley que rija todo el contrato o
sólo una parte del contrato y además, pueden elegir una ley distinta cuando quieran,
siempre y cuando no afecte a derechos de los terceros. Una “cláusula flotante” es aquella
en la que decides dejar a la elección del demandante la posibilidad de elegir como ley
aplicable determinadas leyes.

Pero ¿qué pasa si no hay elección? El art. 4 RR I se dedica a cuál va a ser la ley aplicable
en defecto de elección: elige ocho contratos (los ochos magníficos) respecto de los cuales
va a determinar cuál es la ley aplicable. En esos contratos, la clave es que la ley aplicable
será la residencia habitual del prestador característico (el que hace algo a cambio de dinero):

 Contrato de compraventa de mercaderías. La ley aplicable será la residencia habitual

del vendedor.

 Contrato de distribución. La ley aplicable será la residencia habitual del distribuidor.

 Contrato de franquicia. La ley aplicable será la residencia habitual del que realiza la
franquicia.

 Contrato de prestación de servicios. Será la residencia habitual del prestador de

servicios.

 Contrato de subasta. Será la residencia habitual del realizador de la subasta.

 Contrato de derecho real inmobiliario o el arrendamiento de un bien inmueble*.

 Contrato de arrendamiento bien inmueble para uso personal. Será la residencia

habitual del arrendador.

 Contrato de compraventa de instrumentos financieros de múltiples terceros. Será la

residencia habitual del vendedor.

Aquí solo tenemos contratos sobre derechos reales y arrendamientos, la ley aplicable es
la situación del bien inmueble. Ahora bien, en los arrendamientos de temporada no hay
posibilidad de elegir, la ley aplicable será la de la residencia habitual del propietario y del
arrendatario (art. 4 d) RR I).

EJEMPLO. Contrato de un local de negocios en Jaca, en que arrendador nacional

italiano con residencia en Palermo y arrendatario francés con residencia en París,
¿qué ley regirá el contrato? Primero se hará el test de ámbitos: se cumplen todos.
Entonces, vamos a la autonomía de la voluntad: se aplicará Reglamento Roma I, por lo que
debemos saber si ha habido elección. Si no ha habido elección de ley aplicable vamos al art.
4 RR I y, como estamos ante un arrendamiento, iremos a la ley de situación del bien
inmueble. Tampoco existiría coincidencia para el contrato de temporada y no cambiaría la
solución.

EJEMPLO. Alquiler de apartamento en Jaca por tres meses por temporada de esquí
por residente en Francia y el propietario reside en Francia. Es un arrendamiento de
temporada y no se puede elegir la ley, la ley aplicable será la francesa.

Si no estamos dentro de los ocho contratos o se trata de un contrato en el que hay varios
contratos a la vez, la ley aplicable será la ley de la residencia habitual de la parte de la que
resulta la prestación característica, salvo la previsión de los vínculos más estrechos con
otro país.

Hay una cláusula de cierre, que se va a utilizar cuando no podamos determinar la ley
aplicable porque hay contratos que no tienen prestación característica. En este caso, se
aplicará la ley que presente los vínculos más estrechos.

CONTRATO DE CONSUMO (art. 6 RR I)

Se refiere al consumo pasivo, es decir, aquel en el que el consumidor es captado en el

mercado doméstico y tenemos las exclusiones del art. 6.4 RR I. La ley aplicable a un
contrato de consumo será la ley de la residencia habitual del consumidor porque estamos
acercando la justicia.

¿Podrá haber elección de ley? Sí, pero no es una autonomía total, porque si no se
desprotegerían al consumidor. Esto se logra introduciendo el estándar mínimo de
protección, que es el que le proporciona su ley aplicable. Significa que da igual la ley que
se elija, nunca se producirá la pérdida de la protección de la ley que se aplicaría en defecto
de elección.

En defecto de elección será la ley de la residencia habitual del consumidor.

EJEMPLO. Nacional español con residencia en Zaragoza recibe en su casa publicidad

para adquirir esencias milagrosas en la que se concedía una cláusula de elección al
Derecho holandés, porque es una compañía que trabaja desde Holanda. Hacemos test
de ámbitos y aplicamos Reglamento Roma I. La ley aplicable será la holandesa, con la
condición de que el Derecho holandés no desproteja al consumidor porque en defecto de
esta sería la ley española.
Si se fuera a Holanda no es consumidor pasivo, entonces la ley aplicable será la del
prestador característico: ocho magníficos: compraventa, que es la residencia habitual del
vendedor.

CONTRATO DE TRABAJO (art. 8 RR I)

Tenemos una parte débil e iremos a la elección de ley.

Si no hay elección de ley, la ley aplicable es la ley del lugar en cual o desde el cual el
trabajador realiza habitualmente su trabajo. No se considera si puntualmente el trabajador
realiza sus tareas en otro país. Cuando no pueda determinarse porque se realiza en
diferentes lugares, será aplicable la ley del país en el que está situado el establecimiento
que contrató al trabajador (art. 8.3 RR I).

Aparece la posibilidad de operar de los vínculos más estrechos como cláusula de

excepción.

Se podrá elegir una ley distinta porque la esencia del Reglamento Roma I es la autonomía
de la voluntad. Pero, esa elección corresponderá con el mismo juego argumental que en
consumo: nunca podrá desproteger al trabajador. El estándar mínimo de protección será la
ley aplicable en defecto de elección.

Hay una Directiva de desplazamiento de trabajadores que dice que da igual cuál sea la ley
aplicable al contrato de trabajo, corresponden los derechos laborales del país al que se ha
trasladado. Independientemente de cuál sea la ley aplicable, los derechos laborales serán
los mismos para evitar el “dumping social”.

EJEMPLO. Empresa francesa con administración central en París que contrata a

trabajadores franceses con residencia en Francia que, ocasionalmente, traslada a
España para acabar una escultura, ¿cuál es la ley aplicable al contrato? Primero test
de ámbitos: aplicamos Reglamento Roma I. Como es un contrato de trabajo hay autonomía
de las partes, en caso de defecto de elección será la ley del lugar en cual o desde el cual
desarrolla habitualmente su trabajo, es decir, Francia. Solo se traslada puntualmente a
España. ¿Mientras que está en España, qué derechos laborales se le aplicarán? En
principio, los derechos laborales españoles por la Directiva de desplazamiento de
trabajadores.

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