PPT N°4
CLASIFICACIONES Y CATEGORÍAS CONTRACTUALES - CLASIFICACIONES MODERNAS
CONTRATO INDIVIDUAL. Es aquel para cuya formación es indispensable la manifestación de voluntad de todas las
personas que resultan jurídicamente obligadas.
CONTRATO COLECTIVO. Es aquel que crea obligaciones para personas que no concurrieron a su celebración, que no
consintieron o incluso disintieron, oponiéndose a la conclusión del contrato. Es una excepción al efecto relativo de los
contratos. Ej. 1. En materia laboral: los contratos colectivos de trabajo; regirán a todos los trabajadores, aún a quienes se
opusieron a su celebración, y también a los que se incorporen con posterioridad a la empresa de trabajo. Para Messineo, el
contrato colectivo es una verdadera y propia fuente de normas jurídicas, cuando se refiere y disciplina la materia de las
relaciones de trabajo. Tiene como finalidad fijar por anticipado y en abstracto ciertas cláusulas de futuros contratos
individuales con relación a ciertas categorías de sujetos en cuyo interés obren las asociaciones gremiales (en Chile, los
sindicatos) respectivas. Tales cláusulas deberán incluirse inderogablemente en los contratos individuales, valdrán para todos
los integrantes de una determinada colectividad que estipulen los contratos individuales, con el efecto de que las cláusulas
eventualmente discrepantes de los contratos individuales son sustituidas de derecho por las del correspondiente contrato
colectivo (ver art. 311 C. Trab.). [Link] de los acreedores, en los procedimientos concursales de la Ley N° 20.720:
acordados con el quórum exigido por la ley, serán obligatorios para todos los acreedores. [Link] adoptados por las
asambleas de copropietarios en el marco de la Ley número 19.537 de Copropiedad Inmobiliaria. Art. 20 inc. 4° ley 19537:
“Los acuerdos adoptados con las mayorías exigidas en esta ley o en el reglamento de copropiedad obligan a todos los
copropietarios, sea que hayan asistido o no a la sesión respectiva y aun cuando no hayan concurrido con su voto favorable
a su adopción. La asamblea representa legalmente a todos los copropietarios y está facultada para dar cumplimiento a dichos
acuerdos a través del Comité de Administración o de los copropietarios designados por la propia asamblea para estos
efectos.”
CONTRATOS DE LIBRE DISCUSIÓN Y CONTRATOS POR ADHESIÓN: Nos referiremos al fenómeno de la adhesión,
sus inconvenientes y paliativos a ellos. Repasaremos brevemente la ley Nº 19.496 frente a los contratos por adhesión y a las
cláusulas abusivas en perjuicio de los consumidores.
CONTRATO DE LIBRE DISCUSIÓN. Es aquel en que existe entre las partes debate y se discute el contenido de cada una
de las cláusulas del contrato, suponiendo un grado de igualdad entre las partes.
CONTRATO POR ADHESIÓN. Es aquel que es redactado íntegramente por una de las partes y que es aceptado por la otra
en bloque, adhiriéndose a él, existiendo un predominio de la parte más fuerte o que se halla en un pie de seguridad. La
voluntad de la parte más débil se traduce en aceptar o no el contrato.
CARACTERÍSTICAS: Generalidad. La oferta se dirige a una colectividad de contratantes eventuales. Permanencia.
La oferta permanece en vigor mientras no sea modificada por su autor. Minuciosidad. La oferta es detallada en todos
los aspectos de la convención, aún los más hipotéticos. La oferta no puede ser discutida por el otro contratante.
Críticas: a. Si bien en muchos contratos, como los de suministros de servicios básicos, televisión por cable,
transporte, etc., estas características se presentan, el fenómeno de la adhesión puede darse perfectamente entre dos
personas. En este supuesto probablemente ninguno de los elementos anteriores se presentA. b. Para Jorge López el
rasgo distintivo de la adhesión se encuentra en la desigualdad de las partes contratantes, de manera que el contratante
más débil sólo tiene la facultad de aceptarlo o no. Incluso muchas veces no tiene alternativa de aceptarlo, como en
los contratos de suministro de servicios básicos o el de seguro automotriz. c. El problema que se presenta frente al
contrato por adhesión es que pueden sus cláusulas devenir en abusivas para aquella parte que no puede sino aceptar
el contenido del contrato o rechazarlo, y muchas veces, se ve prácticamente obligado a contratar.
LA DISCUTIDA NATURALEZA DEL CONTRATO POR ADHESIÓN: a) Teoría normativista o anticontractual
(Salleilles). No se trata realmente de un contrato porque la voluntad contractual se caracteriza por la posibilidad de
configurar el contrato. [Link] trataría de una declaración unilateral de voluntad de naturaleza reglamentaria. 3. Si se acepta
esta teoría se entregaría a la jurisprudencia una amplísima atribución para interpretarlos y aplicarlos, no vinculándolos con
las reglas del contrato. b) Teoría contractualista (Ripert).1. Para esta postura el fenómeno de la adhesión no difiere de la
aceptación pura y simple de una oferta cualquiera.2. Si bien la oferta e imposición de las cláusulas del contrato, la publicidad
de la oferta, el control del contenido del contrato, la interpretación de la voluntad de las partes y el alcance de la nulidad,
han sido tratados por el legislador, no desnaturalizan su carácter eminentemente contractual. En Chile, la doctrina ha seguido
la tesis contractualista. Alessandri fue el primero en pronunciarse sobre el punto: “En estos contratos hay consentimiento,
ya que el adherente ha podido perfectamente elegir entre contratar y no hacerlo; y en realidad, casi todos los contratos son
de adhesión, porque se forman mediante la oferta, en que una de las partes fija las condiciones y la aceptación, en que la
otra parte se limita lisa y llanamente a admitirlas o rechazarlas. ”El mismo autor sostenía que “No puede, pues, alegarse la
ineficacia de estos contratos, que corresponden a las necesidades de la vida real; y si ellos tienen algún inconveniente, puede
fácilmente subsanarse si la ley restablece el equilibrio roto, lo que puede hacer prohibiendo la estipulación de ciertas
cláusulas onerosas, o haciendo obligatorias otras destinadas a amparar al contratante más débil; mientras tanto los tribunales
hacen bien en interpretar estos contratos a favor de las partes menos favorecidas.” c) La jurisprudencia chilena ha reconocido
la autonomía del contrato por adhesión. d) El legislador ha reconocido expresamente su carácter en la ley 19.496.
INTERPRETACIÓN DE LOS CONTRATOS POR ADHESIÓN: En Chile no existe una norma que regule expresamente
la interpretación de este tipo de contratos, por tanto deben aplicarse las normas generales de interpretación del Título XII,
del Libro IV del CC. Sin embargo la doctrina ha hecho hincapié en dos elementos precisos: i. La preeminencia de las
cláusulas manuscritas a las mecanografiadas. Si existen cláusulas manuscritas en un contrato prerredactado, normalmente
mecanografiado, es porque las partes han variado su contenido y debe tenerse especial atención a ellas, dando cumplimiento
al art. 1560. darían a conocer la voluntad de las partes. Lo reconoció expresamente la ley 19496 en su art. 17 inc. 2°. ii.
Regla de interpretación contra el redactor del art. 1566 inc. 2°. “Pero las cláusulas ambiguas que hayan sido extendidas o
dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarán contra ella, siempre que la ambigüedad provenga
de la falta de una explicación que haya debido darse por ella.” El redactor de un contrato por adhesión se hace responsable
de su redacción y por ello es que se deben interpretar en su contra.
SOLUCIONES RESPECTO DE LOS INCONVENIENTES DE LA ADHESIÓN, ESPECIALMENTE, CLÁUSULAS
ABUSIVAS: a. Intervención del legislador a través del dirigismo contractual. b. Homologación por parte de la autoridad
pública a través de contratos estandarizados. EJ. a través de las superintendencias. c. Generalización de los contratos tipo
bilaterales. De esta suerte asociaciones de consumidores podrían negociar de manera igualitaria con los proveedores de
determinados servicios. d. Generalización del concepto de lesión enorme. Consiste en la posibilidad de obtener la rescisión
del contrato cuando una parte obtiene una prestación notoriamente más ventajosa. Implica necesariamente generalizar la
revisión judicial de los contratos. e. La llamada “inhibitoria”. Consiste en una coordinación del control administrativo a
través del “defensor del pueblo” y un control judicial mediante el cual se prohíbe la inclusión de ciertas cláusulas en
contratos que se producen masivamente. f. La represión de las cláusulas abusivas por órganos encargados de cautelar la
libre competencia a través de la ley antimonopolio utilizando el concepto de posición dominante (art. 3 letra c DL 211). Se
restaría eficacia a estas cláusulas impuestas ante esta posición.
CONTRATOS POR ADHESIÓN BAJO EL IMPERIO DE LA LEY N° 19.496, “Establece normas
sobre protección de los derechos de los consumidores”. Ha sido modificada en múltiples ocasiones. Se aplican,
Artículo 1º. “La presente ley tiene por objeto normar las relaciones entre proveedores y consumidores,
establecer las infracciones en perjuicio del consumidor y señalar el procedimiento aplicable en estas materias”.
Artículo 2º. Quedan sujetos a las disposiciones de esta ley:
a) Los actos jurídicos que, de conformidad a lo preceptuado en el Código de Comercio u otras disposiciones
legales, tengan el carácter de mercantiles para el proveedor y civiles para el consumidor;
b) Los actos de comercialización de sepulcros o sepulturas;
c) Los actos o contratos en que el proveedor se obligue a suministrar al consumidor o usuario el uso o goce de
un inmueble por períodos determinados, continuos o discontinuos, no superiores a tres meses, siempre que lo
sean amoblados y para fines de descanso o turismo; d) Los contratos de educación de la enseñanza básica,
media, técnico profesional y universitaria, sólo respecto del Párrafo 4º del Título II; de los Párrafos 1º y 2º del
Título III; de los artículos 18, 24, 26, 27 y 39 C, y respecto de la facultad del o de los usuarios para recurrir ante
los tribunales correspondientes, conforme a los procedimientos que esta ley establece, para hacer efectivos los
derechos que dichos Párrafos y artículos les confieren. No quedará sujeto a esta ley el derecho a recurrir ante los
tribunales de justicia por la calidad de la educación o por las condiciones académicas fijadas en los reglamentos
internos vigentes a la época del ingreso a la carrera o programa respectivo, los cuales no podrán ser alterados
sustancialmente, en forma arbitraria, sin perjuicio de las obligaciones de dar fiel cumplimiento a los términos,
condiciones y modalidades ofrecidas por las entidades de educación; e) Los contratos de venta de viviendas
realizadas por empresas constructoras, inmobiliarias y por los Servicios de Vivienda y Urbanización, en lo que
no diga relación con las normas sobre calidad contenidas en la ley Nº 19.472, y f) Los actos celebrados o
ejecutados con ocasión de la contratación de servicios en el ámbito de la salud, con exclusión de las
prestaciones de salud; de las materias relativas a la calidad de éstas y su financiamiento a través de fondos o
seguros de salud; de la acreditación y certificación de los prestadores, sean éstos públicos o privados,
individuales o institucionales y, en general, de cualquiera otra materia que se encuentre regulada en leyes
especiales. Artículo 2º bis. No obstante lo prescrito en el artículo anterior, las normas de esta ley no serán
aplicables a las actividades de producción, fabricación, importación, construcción, distribución y
comercialización de bienes o de prestación de servicios reguladas por leyes especiales, salvo: a) En las materias
que estas últimas no prevean; b) En lo relativo al procedimiento en las causas en que esté comprometido el
interés colectivo o difuso de los consumidores o usuarios, y el derecho a solicitar indemnización mediante dicho
procedimiento, y c) En lo relativo al derecho del consumidor o usuario para recurrir en forma individual,
conforme al procedimiento que esta ley establece, ante el tribunal correspondiente, a fin de ser indemnizado de
todo perjuicio originado en el incumplimiento de una obligación contraída por los proveedores, siempre que no
existan procedimientos indemnizatorios en dichas leyes especiales.
DEFINICIONES LEGALES Y CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO POR ADHESIÓN: a.
Art. 1.1. “Consumidores o usuarios: las personas naturales o jurídicas que, en virtud de cualquier acto jurídico
oneroso, adquieren, utilizan, o disfrutan, como destinatarios finales, bienes o servicios. En ningún caso podrán
ser considerados consumidores los que de acuerdo al número siguiente deban entenderse como proveedores.” b.
Art. 1.2. Proveedores. “Las personas naturales o jurídicas, de carácter público o privado, que habitualmente
desarrollen actividades de producción, fabricación, importación, construcción, distribución, comercialización de
bienes o de prestación de servicios a consumidores, por las que se cobre un precio o tarifa. No se considerará
proveedores a las personas que posean un título profesional y ejerzan su actividad en forma independiente”. c.
Art. 1.6. “Contrato de adhesión: aquel cuyas cláusulas han sido propuestas unilateralmente por el proveedor sin
que el consumidor, para celebrarlo, pueda alterar su contenido”.
CARACTERÍSTICAS :“Contrato de adhesión: aquel cuyas cláusulas han sido propuestas unilateralmente por el
proveedor sin que el consumidor, para celebrarlo, pueda alterar su contenido”.
1. Sus cláusulas deben estar predispuestas o “propuestas unilateralmente por el proveedor”.
2. Se define en función de la contratación masiva, ya que debe existir un proyecto íntegro de contrato.
3. Aunque la palabra “propuestas” daría a entender que no existe una imposición del contenido del
contrato, la parte final de la definición aclara esta circunstancia: “sin que el consumidor, para celebrarlo,
pueda alterar su contenido”.
REQUISITOS DE VALIDEZ : DISTINGUE: a. Requisitos de forma. Art. 17. Escrituración. Legibilidad.
La legibilidad no dice relación solamente con el tamaño de la letra del contrato o sus caracteres, sino con la
claridad de su redacción. Idioma castellano. La ley hace algunas excepciones:
i. Si el consumidor lo acepta expresamente mediante su firma en un documento escrito en idioma castellano
anexo al contrato, y que prevalece para todos los efectos legales. ii. Palabras en otro idioma que el uso haya
incorporado al léxico. Entrega de copia. Tan pronto como el consumidor firme el contrato se le debe entregar un
ejemplar con la firma de todos los ejemplares. Si no es posible, se le entregará de inmediato una copia al
consumidor con la constancia de ser fiel al original, que se tiene como texto fidedigno de lo pactado. Artículo
17. Los contratos de adhesión relativos a las actividades regidas por la presente ley deberán estar escritos de
modo claramente legible, con un tamaño de letra no inferior a 2,5 milímetros y en idioma castellano, salvo
aquellas palabras de otro idioma que el uso haya incorporado al léxico. Las cláusulas que no cumplan con
dichos requisitos no producirán efecto alguno respecto del consumidor.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso anterior, en los contratos impresos en formularios prevalecerán las
cláusulas que se agreguen por sobre las del formulario cuando sean incompatibles entre sí. No obstante lo
previsto en el inciso primero, tendrán validez los contratos redactados en idioma distinto del castellano cuando
el consumidor lo acepte expresamente, mediante su firma en un documento escrito en idioma castellano anexo
al contrato, y quede en su poder un ejemplar del contrato en castellano, al que se estará, en caso de dudas, para
todos los efectos legales. Tan pronto el consumidor firme el contrato, el proveedor deberá entregarle un
ejemplar íntegro suscrito por todas las partes. Si no fuese posible hacerlo en el acto por carecer de alguna firma,
entregará de inmediato una copia al consumidor con la constancia de ser fiel al original suscrito por éste. La
copia así entregada se tendrá por el texto fidedigno de lo pactado, para todos los efectos legales.
REQUISITOS DE FONDO Y SI RESULTAN CLÁUSULAS ABUSIVAS: Lista blanca. Se trata de
cláusulas que existe consenso de su justicia y eficacia. Lista gris. Aquellas cláusulas en que existe duda de
aquello. Pueden o no pueden ser abusivas. Lista negra. Se trata de cláusulas que están prohibidas por ser
abusivas. Nuestra legislación sólo contempla una lista negra en el art. 16 de la ley 19.496. Artículo 16. No
producirán efecto alguno en los contratos de adhesión las cláusulas o estipulaciones que: a) Otorguen a una de
las partes la facultad de dejar sin efecto o modificar a su solo arbitrio el contrato o de suspender unilateralmente
su ejecución, b) Establezcan incrementos de precio por servicios, accesorios, financiamiento o recargos, salvo
que dichos incrementos correspondan a prestaciones adicionales que sean susceptibles de ser aceptadas o
rechazadas en cada caso y estén consignadas por separado en forma específica; c) Pongan de cargo del
consumidor los efectos de deficiencias, omisiones o errores administrativos, cuando ellos no le sean imputables;
d) Inviertan la carga de la prueba en perjuicio del consumidor; e) Contengan limitaciones absolutas de
responsabilidad frente al consumidor que puedan privar a éste de su derecho a resarcimiento; f) Incluyan
espacios en blanco, que no hayan sido llenados o inutilizados antes de que se suscriba el contrato; g) En contra
de las exigencias de la buena fe, atendiendo para estos efectos a parámetros objetivos, causen en perjuicio del
consumidor, un desequilibrio importante en los derechos y obligaciones que para las partes se deriven del
contrato. Para ello se atenderá a la finalidad del contrato y a las disposiciones especiales o generales que lo
rigen. Se presumirá que dichas cláusulas se encuentran ajustadas a exigencias de la buena fe, si los contratos a
que pertenecen han sido revisados y autorizados por un órgano administrativo en ejecución de sus facultades
legales. Si en estos contratos se designa árbitro, el consumidor podrá recusarlo sin necesidad de expresar causa
y solicitar que se nombre otro por el juez letrado competente. Si se hubiese designado más de un árbitro, para
actuar uno en subsidio de otro, podrá ejercer este derecho respecto de todos o parcialmente respecto de
algunos. Todo ello de conformidad a las reglas del COT. En todo contrato de adhesión en que se designe un
árbitro, será obligatorio incluir una cláusula que informe al consumidor de su derecho a recusarlo, conforme a
lo establecido en el inciso anterior. Lo que se entiende sin perjuicio del derecho que tiene el consumidor de
recurrir siempre ante el tribunal competente.
CRÍTICAS A LA LISTA NEGRA: Antes de la ley 19955 se criticaba el listado por su taxatividad, dejando
fuera cláusulas abusivas no contempladas. Se puede criticar también que el ámbito de aplicación de la ley es
estricto, y no cubre todos los contratos por adhesión.
SANCIONES: Por omisión de los requisitos de fondo. Nulidad parcial. Artículo 16 A. “Declarada la nulidad de
una o varias cláusulas o estipulaciones de un contrato de adhesión, por aplicación de alguna de las normas del
artículo 16, éste subsistirá con las restantes cláusulas, a menos que por la naturaleza misma del contrato, o
atendida la intención original de los contratantes, ello no fue re posible. En este último caso, el juez deberá
declarar nulo, en su integridad, el acto o contrato sobre el que recae la declaración”. Artículo 16 B. “El
procedimiento a que se sujetará la tramitación de las acciones tendientes a obtener la declaración de nulidad de
cláusulas contenidas en contratos de adhesión, será el contemplado en el Título IV de la presente ley”. Por
omisión de los requisitos de forma. Art. 17 inc. 1° parte final. “Las cláusulas que no cumplan con dichos
requisitos no producirán efecto alguno respecto del consumidor”. También se trata de nulidad parcial ya que
habla de cláusulas. ¿Se trata de nulidad absoluta o de nulidad relativa? La doctrina señala que se trata de nulidad
absoluta ya que se trata de omisión de los requisitos que la ley prescribe en atención a la naturaleza del contrato,
más no a la calidad o estado de las personas que en él intervienen, y porque hay un interés público
comprometido. Podría encasillarse dentro de alguno de los casos de objeto ilícito señalados por el CC. Situación
de los contratos celebrados por medios electrónicos Está contemplada en el artículo 12 A, y es equivalente al artículo
17 de la ley. Artículo 12 A.- En los contratos celebrados por medios electrónicos, y en aquéllos en que se aceptare una
oferta realizada a través de catálogos, avisos o cualquiera otra forma de comunicación a distancia, el consentimiento no se
entenderá formado si el consumidor no ha tenido previamente un acceso claro, comprensible e inequívoco de las
condiciones generales del mismo y la posibilidad de almacenarlos o [Link] sola visita del sitio de Internet en el
cual se ofrece el acceso a determinados servicios, no impone al consumidor obligación alguna, a menos que haya aceptado
en forma inequívoca las condiciones ofrecidas por el [Link] vez perfeccionado el contrato, el proveedor estará
obligado a enviar confirmación escrita del mismo. Ésta podrá ser enviada por vía electrónica o por cualquier medio de
comunicación que garantice el debido y oportuno conocimiento del consumidor, el que se le indicará previamente. Dicha
confirmación deberá contener una copia íntegra, clara y legible del contrato.
CATEGORIAS CONTRACTUALES
CONTRATO DIRIGIDO: se define, q es aquel en que el legislador ha reglamentado sus cláusulas más relevantes de forma
imperativa.
FUNDAMENTO: La desigualdad de las partes contratantes, de manera que la ley trata de proteger al contratante
más débil. b. Puede el legislador con ello pretender regular una determinada actividad económica, como en el caso
de la ley 18010, el DL 600 sobre inversión extranjera. ORIGEN: Nace en 1900 con ocasión del contrato individual
de trabajo, de manera de proteger al trabajador.
CARACTERÍSTICAS: a. Por regla general, las normas generales de los contratos son supletorias de la voluntad de
las partes, en cambio las normas que regulan los contratos dirigidos son imperativas, de manera que las partes no
pueden sustraerse a esa normativa. b. El acuerdo de las partes consiste en someterse al marco legal.
CONTRATO FORZADO: se define que es aquel que el legislador obliga a celebrar o da por celebrado. el concepto dos
situaciones: a. Cuando la obligación de contratar proviene de un acuerdo de voluntad, como en los contratos preparatorios.
b. Cuando la obligación de contratar proviene de un hecho excepcional, como en el depósito necesario. Art. 2236. “El
depósito propiamente dicho se llama necesario, cuando la elección de depositario no depende de la libre voluntad del
depositante, como en el caso de un incendio, ruina, saqueo, u otra calamidad semejante”.
CLASIFICACION: ORTODOXOS. Aquel en que el legislador establece la obligación de contratar, pero manteniendo al
obligado la libertad de elegir la persona de su contratante y discutir con él el contenido del contrato. EJ. Art. 775 CC. "El
usufructuario no podrá tener la cosa fructuaria sin haber prestado caución suficiente de conservación y restitución, y sin
previo inventario solemne a su costa, como el de los curadores de bienes. Pero tanto el que constituye el usufructo como el
propietario podrán exonerar de la caución al usufructuario. Ni es obligado a ella el donante que se reserva el usufructo de la
cosa donada. La caución del usufructuario de cosas fungibles se reducirá a la obligación de restituir otras tantas del mismo
género y calidad, o el valor que tuvieren al tiempo de la restitución. Art. 374. “Para discernir la tutela o curaduría será
necesario que preceda el otorgamiento de la fianza o caución a que el tutor o curador esté obligado. Ni se le dará la
administración de los bienes, sin que preceda inventario solemne”. Art. 36 inc 1° ley 19537 sobre copropiedad inmobiliaria.
“Salvo que el reglamento de copropiedad establezca lo contrario, todas las unidades de un condominio deberán ser
aseguradas contra riesgo de incendio, incluyéndose en el seguro los bienes de dominio común en la proporción que le
corresponda a la respectiva unidad. Cada copropietario deberá contratar este seguro y, en caso de no hacerlo, lo contratará
el administrador por cuenta y cargo de aquél, formulándole el cobro de la prima correspondiente conjuntamente con el de
los gastos comunes, indicando su monto en forma desglosada de éstos. Al pago de lo adeudado por este concepto, se
aplicarán las mismas normas que rigen para los gastos comunes”. Art. 100 inc 1° Ley del propiedad intelectual. “Las
entidades de gestión estarán obligadas a contratar, con quien lo solicite, la concesión de autorizaciones no exclusivas de los
derechos de autor y conexos que administren, de acuerdo con tarifas generales que determinen la remuneración exigida por
la utilización de su repertorio”.Art. 27 Ley de sociedades anónimas que regula la autocartera y sus limitaciones. “Las
sociedades anónimas sólo podrán adquirir y poseer acciones de su propia emisión cuando la adquisición: 1) Resulte del
ejercicio del derecho de retiro referido en el artículo 69; 2) Resulte de la fusión con otra sociedad, que sea accionista de la
sociedad absorbente; 3) Permita cumplir una reforma de estatutos de disminución de capital, cuando la cotización de las
acciones en el mercado fuere inferior al valor de rescate que proporcionalmente corresponda pagar a los accionistas.
Mientras las acciones sean de propiedad de la sociedad, no se computarán para la constitución del quórum en las asambleas
de accionistas y no tendrán derecho a voto, dividendo o preferencia en la suscripción de aumentos de capital. Las acciones
adquiridas de acuerdo con lo dispuesto en los números 1) y 2) del presente artículo, deberán enajenarse en una bolsa de
valores dentro del plazo máximo de un año a contar de su adquisición y si así no se hiciere, el capital quedará disminuido
de pleno derecho. Para la enajenación de las acciones deberá cumplirse con la oferta preferente a los accionistas a que se
refiere el artículo 25”.
b. HETERODOXO. Es aquel en que el legislador no sólo establece la obligación de contratar, sino que también impone la
persona del otro contratante y el contenido del contrato. Ejemplos: Art. 2081 CC. Sociedad y mandato recíproco. “No
habiéndose conferido la administración a uno o más de los socios, se entenderá que cada uno de ellos ha recibido de los
otros el poder de administrar con las facultades expresadas en los artículos precedentes y sin perjuicio de las reglas que
siguen: Cualquier socio tendrá el derecho de oponerse a los actos administrativos de otro, mientras esté pendiente su
ejecución o no hayan producido efectos legales. Cada socio podrá servirse para su uso personal de las cosas pertenecientes
al haber social, con tal que las emplee según su destino ordinario, y sin perjuicio de la sociedad y del justo uso de los otros.
Cada socio tendrá el derecho de obligar a los otros a que hagan con él las expensas necesarias para la conservación de las
cosas sociales. Ninguno de los socios podrá hacer innovaciones en los inmuebles que dependan de la sociedad sin el
consentimiento de los otros”. El mismo principio está recogido en los arts. 386 y 387 CCOM a propósito de la sociedad
colectiva mercantil. Art. 662 CPC. Hipoteca legal de alcances. “En las adjudicaciones de propiedades raíces que se hagan a
los comuneros durante el juicio divisorio o en la sentencia final, se entenderá constituida hipoteca sobre las propiedades
adjudicadas, para asegurar el pago de los alcances que resulten en contra de los adjudicatarios, siempre que no se pague de
contado el exceso a que se refiere el artículo 660. Al inscribir el conservador el título de adjudicación, inscribirá a la vez la
hipoteca por el valor de los alcances. Podrá reemplazarse esta hipoteca por otra caución suficiente calificada por el partidor”.
Art. 71 Código Tributario. “Cuando una persona natural o jurídica cese en sus actividades por venta, cesión o traspaso a
otra de sus bienes, negocios o industrias, la persona adquirente tendrá el carácter de fiador respecto de las obligaciones
tributarias correspondientes a lo adquirido que afecten al vendedor o cedente. Para gozar del beneficio de excusión dentro
el juicio ejecutivo de cobro de los respectivos impuestos, el adquirente deberá cumplir con lo dispuesto en los artículos
2358° y 2359° del Código Civil. La citación, liquidación, giro y demás actuaciones administrativas correspondientes a los
impuestos aludidos en el inciso anterior, deberán notificarse en todo caso al vendedor o cedente y al adquirente”.
POSTURAS: Luis Diez Picazo, resta eficacia a los contratos forzosos, especialmente a los heterodoxos. Jorge López
Santa María, reconoce eficacia. Distingue, entre contrato como acto generador de obligaciones y contrato como
relación jurídica constituida. Existe entre ellos una relación de causalidad, que ya se reconocía en el Derecho
Romano. Es un error considerar al contrato solamente como un acto generador de obligaciones y para ello recurre
a la clasificación de las fuentes de las obligaciones de Hernández Gil: Aquellas fuentes que nacen de la voluntad
con cooperación de una norma legal, como la generalidad de los contratos. Aquellas fuentes que nacen en virtud de
una norma legal y que tienen como presupuesto la voluntad como en el caso del contrato dirigido y el contrato
forzoso ortodoxo. Aquellas fuentes que nacen de una norma legal, con prescindencia de la voluntad, como en el
caso de las obligaciones legales, el enriquecimiento sin causa y el contrato forzoso heterodoxo.
EL CONTRATO TIPO. Definición. Es un acuerdo en virtud del cual las partes predisponen el contenido de las cláusulas de
contratos futuros que se celebrarán en masa.
CARACTERÍSTICAS. El contrato tipo crea obligaciones para la parte que concurrirá a su celebración en el sentido
de incluir en contratos futuros, concretos y particulares las cláusulas predispuestas. Normalmente los contratantes
adoptan un modelo o formulario, por lo general impreso, destinado a ser reproducido sin alteraciones importantes,
o incluso, sin ulteriores modificaciones.
UTILIDADES: Estandarización de las relaciones jurídicas. Más rapidez y simplificación de las transacciones,
normalmente en contratos que se celebrarán en masa.
DESVENTAJA: Los contratos tipo unilaterales, normalmente devienen en cláusulas abusivas. Los contratos tipos
bilaterales o cartel, pueden significar un atentado a la libre competencia. De esta suerte, estos contratos fácilmente
pueden hacer dentro de algunas de las conductas sancionadas por el art. 3 del DL 211 sobre libre competencia.
CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS TIPO
CONTRATO TIPO BILATERAL. Ocurre en el caso de que los contratantes tengan intereses divergentes. Esta circunstancia
se manifiesta en el contrato colectivo de trabajo.
CONTRATO TIPO UNILATERAL. Se da cuando existen intereses convergentes. Es el denominado cartel en materia
mercantil. Normalmente se da en materia de seguros, de transporte aéreo, en la OPEP a propósito de la fijación de los precios
del petróleo.
CONTRATO TIPO FACULTATIVO Y OBLIGATORIO. El contrato tipo facultativo faculta a no seguir estrictamente la
estandarización del cartel.
EFICACIA RESPECTO DE TERCEROS. No tiene. Lo anterior, debido al efecto relativo de los contratos.
LAS CONDICIONES GENERALES Y LA ESTANDARIZACION CONTRACTUAL. Definición. “Son
condiciones generales de la contratación las cláusulas predispuestas cuya incorporación al contrato sea impuesta
por una de las partes, con independencia de la autoría material de las mismas, de su apariencia externa, de su
extensión y de cualesquiera otras circunstancias, habiendo sido redactadas con la finalidad de ser incorporadas a
una pluralidad de contratos”. Si bien se desprende de la definición que las condiciones generales de la contratación
van incluidas en un contrato por adhesión, condiciones generales de la contratación y contrato por adhesión no son
una misma cosa. Jorge López define condiciones generales de la contratación como “las cláusulas o disposiciones
redactadas de antemano, de manera abstracta para ser empleadas después en una serie ilimitada de contratos
concretos.
UTILIDAD: En las economías modernas una parte importante de los negocios se realizan mediante la denominada
contratación en serie o en masa. Jurídicamente, dicha contratación se lleva a cabo normalmente a través condiciones
generales redactadas de antemano, en que se uniforma el contenido de los contratos singulares que se celebrarán
masivamente, con la finalidad principal de racionalizar y de reducir los costos de tiempo, de personal y de dinero
que usualmente implica la negociación de cada contrato y de cada cláusula contractual.
CRITICAS. Se reconoce el peligro que puede encerrar, para los adherentes a tales condiciones, una utilización
abusiva de ellas por parte de las personas que las redactan, utilizan o imponen su uso. Ello porque pueden incluir
entre las condiciones generales, cláusulas que perjudiquen ostensiblemente a quienes contraten con ellos, muy
especialmente en aquellos casos en que la contraparte de la relación contractual no ha podido influir en su contenido.
A estas estipulaciones se les suele denominar cláusulas abusivas.
CONTROL DE LAS CLAUSULAS GENERALES DE CONTRATACION. La posible imposición e incorporación de
cláusulas abusivas en los contratos en serie que se celebran en base a condiciones generales, ha hecho surgir la necesidad
de someter a estas condiciones a ciertas normas de control que establecen requisitos para su plena eficacia y, a la vez,
sancionan su infracción. En las legislaciones existen normas de control de las cláusulas abusivas que tienen por objeto la
protección del adherente que pueden clasificarse en normas de control de incorporación o de inclusión y normas de control
sobre el contenido de las mismas, además de reglas especiales de interpretación.
a. REQUISITOS DE INCLUSIÓN. Son requisitos mínimos que deben cumplir las condiciones generales para
pasar a integrar un contrato individual. Su FUNCIÓN consiste en dar publicidad, esto es, en dar al adherente la
posibilidad de que tome conocimiento de las condiciones generales al momento de la celebración del contrato y
permiten al adherente reaccionar tempestivamente frente al incumplimiento del predisponente y a conocer su
situación legal en caso de que se llegue a un litigio.
b. CONTROL DE CONTENIDO DEL CONTRATO. La mayoría de las legislaciones establece conjuntamente con
los requisitos de inclusión, normas de contenido del contrato, en virtud de las cuales tratan de determinara si una
cláusula es o no abusiva. Como ya se vio a propósito de los contratos por adhesión, se distingue entre “listas negras”
“listas grises”.
c. Reglas de interpretación a favor del adherente.
SITUACION EN CHILE. El tratamiento de la ley chilena es inorgánico y técnicamente defectuoso puesto que mezcla los
controles de inclusión con las normas de control de contenido en el párrafo 4 de la ley. Además la ley no hace la distinción
antes mencionada. a. Requisitos de inclusión. Están contenidos en el artículo 17 y 16 letra f). (Ya vistos a propósito de los
contratos por adhesión). b. La norma relativa al control de contenido se encuentra establecida en el art. 16 en las restantes
letras. La ley 19496 establece una lista negra. c. Las normas especiales relativas a la interpretación de las condiciones
generales se encuentran establecidas en el art. 17 inc 2° de la ley y en el art. 1566 inc. 2° del CC. (Ya vistas a propósito de
los contratos por adhesión).
RELACION ENTRE CONDICIONES GENERALES Y OTRAS FIGURAS AFINES. a. Condiciones generales de los
contratos y contrato tipo. La afinidad surge porque el contrato tipo es una manera regular de pre redactar condiciones
generales a través de un acuerdo de voluntades. b. Condiciones generales y contrato por adhesión. Teniendo en consideración
que el elemento distintivo de los contratos por adhesión, para el profesor López, es el desequilibrio del poder negociador de
las partes contratantes y no la generalidad, contratos por adhesión y condiciones generales no son una misma cosa. Lo
normal es que en un contrato por adhesión se incluyan condiciones generales, dado que comúnmente se aplican a contratos
que se celebrarán en masa. c. Contrato tipo, contrato por adhesión y condiciones generales de los contratos. En un contrato
tipo pueden pactarse condiciones generales de la contratación, que se materializarán en contratos por adhesión que se
celebrarán en masa.
EL CONTRATO LEY. Definición. Acuerdo o convenio legal en virtud del cual el Estado garantiza el otorgamiento de ciertas
franquicias a terceros con los cuales conviene celebrar un determinado contrato.
OBJETO Y FUNDAMENTO. Se trata con ellos de fomentar ciertas actividades productivas o alcanzar ciertas metas
económicas o sociales, mediante el otorgamiento de ciertas regalías o franquicias, por ejemplo mediante la
reducción de impuestos. Se asegura por medio de una ley la intangibilidad de las franquicias contractualmente
establecidas.
FORMAS DE CONCENTRACION. Dos son las formas de concreción de estos contratos. 1. Se regula de manera
general las franquicias en una ley, y con posterioridad a la dictación de la ley se celebra un contrato con la
Administración de Estado. 2. Se celebra el contrato y la ley se dicta con posterioridad a él.
EJEMPLOS. a. DFL N°2 de 1929. El permiso de edificación suscrito por el tesorero comunal y por el interesado
tiene el carácter de contrato, en virtud del cual las exenciones y beneficios son irrevocables no obstante cualquier
modificación posterior que sufran. b. Ley 14171 de 1960, arts. 7 y 10. Autoriza al ejecutivo para emitir bonos dólares
y cuya compra por los inversionistas trae aparejada franquicias tributarias. c. DL 600, art. 7, sobre inversión
extranjera. Se garantiza en el respectivo contrato de inversión extranjera un régimen de invariabilidad tributaria por
10 años en un 42% de impuesto a la renta. Existe un régimen especial respecto de los megaproyectos (más de 50
millones de dólares), contemplado en el art. 11 BIS, en que el régimen de invariabilidad se amplía hasta por 20 años,
entre otros beneficios.
EFICACIA. a. La Corte Suprema ha dado eficacia a estos contratos apoyándose en la teoría de los derechos
adquiridos que no pueden ser desconocidos por decisión del Estado contratante o por norma legal posterior. Art. 19
N° 24 de la CPR en relación con el art. 583 CC. Aplicando el argumento a fortiori, si los contratos ordinarios son
intangibles, con mayor razón lo serán los contratos leyes. b. En contra opina el profesor EDUARDO NOVOA,
quien opina que estos contratos constituyen una enajenación de la soberanía nacional, porque es una limitación que
se autoimpone el legislador para no modificar materias propias de ley.
EL AUTOCONTRATO O CONTRATO CONSIGO MISMO: Definición. Es el acto jurídico que una persona celebra
consigo misma, sin que sea menester la concurrencia de otro, en el cual ella actúa, a la vez, ya sea como parte directo u
como representante de otra parte, ya sea como representante de ambas partes, ya sea como titular de dos patrimonios (o de
dos fracciones de un mismo patrimonio) sometidos a regímenes jurídicos distintos.
CASOS DE AUTOCONTRATO. a. Un sujeto que actúa a nombre propio, como a nombre ajeno. EJ. un mandatario
que compra para si lo que el mandante le ordena vender. b. Situaciones de doble representación. Un sujeto actúa en
representación de ambas partes. Por ejemplo, un mandatario actúa en carácter de tal respecto del vendedor como
del comprador; es bastante común respecto de la compra y venta de acciones realizadas por los corredores de bolsa.
c. Una persona actúa como titular de dos patrimonios sometidas a regímenes jurídicos distintos. Este caso se daría
en el caso de la partición que si bien no es un propiamente un contrato, genera la obligación de garantía que es típica
de los contratos (art. 1345), y es susceptible de nulidad civil según las reglas de los contratos (art. 1348). Dos son
las hipótesis a que podemos referirnos: 1. En la sociedad conyugal existen básicamente tres patrimonios: el
patrimonio social, y los patrimonios propios de cada uno de los cónyuges. También pueden existir 3 patrimonios
reservados de la mujer, dentro de los cuales el más importante lo constituye el patrimonio del art. 150. Puede ser
que la mujer aporte un derecho inmueble de que es copropietaria con un tercero. Luego, durante la sociedad
conyugal, adquiere con dineros de su patrimonio reservado la cuota del tercero. Por tanto, podría realizar una
partición consigo misma para determinar que parte del bien raíz integra su patrimonio reservado y que parte integra
el haber propio que queda bajo la administración del marido. 2. El heredero que ha obtenido el decreto de posesión
provisoria tiene el usufructo legal de los bienes, y no puede enajenarlos libremente. Si el heredero era copropietario
con el desaparecido en uno o más bienes, tiene interés en determinar, cuáles bienes puede disponer libremente y
hacer una partición consigo mismo.
NATURALEZA JURIDICA: a. Alessandri niega su naturaleza contractual y señala que es un acto jurídico unilateral
porque falta el elemento acuerdo de voluntades. El contrato en su noción tradicional supone voluntades
contrapuestas. Pero se trata de un acto jurídico unilateral distinto de uno ordinario, porque se dispone de dos
patrimonios. Leslie Tomasello por su parte señala que sólo en la tercera serie de casos debe otorgársele el carácter
de unilateral al autocontrato, puesto a que no existe representación de por medio sino que se actúa como titular de
dos patrimonios. b. Claro Solar, siguiendo a Ripert y Planiol, le otorga naturaleza contractual por la idea de
representación, en el sentido de la representación-ficción. Esta postura presenta dos inconvenientes: i. En Chile
predomina la postura de la representación como modalidad de los actos jurídicos. ii. Es inaplicable a la tercera clase
de casos. c. Jorge López Santa María opina que siempre es contrato por los siguientes argumentos: i. Jurídicamente
la personalidad de un individuo puede desdoblarse. Perfectamente una manifestación de voluntad puede darse
respecto de un patrimonio y otra manifestación respecto de otro, lo cual pugna con la lógica pero no al Derecho. ii.
El contrato debe examinarse funcionalmente como una relación jurídica ya constituida distinguiendo entre contrato
como fuente generadora y contrato como fuente constituida. El contrato como fuente generadora no siempre se
constituye por un acuerdo de voluntades.
EFICACIA JURIDICA: En el Código Civil existen normas que las prohíben, y por tanto, a contrario sensu, la
autocontratación es válida. Ejemplos: Art. 412 inc. 2°. Prohíbe al guardador comprar y tomar en arriendo inmuebles
del pupilo para si mismo o para su cónyuge, ascendientes o [Link]. 1796. Prohíbe autocontrato entre
cónyuges no separados judicialmente (porque el marido en un régimen de sociedad conyugal actuaría por si y como
representante de la mujer) y entre padre o madre e hijo (similar al caso anterior). “Es nulo el contrato de
compraventa entre cónyuges no separados judicialmente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria
potestad”. Art. 2144. Prohíbe al mandatario comprar las cosas que el mandatario le manda vender. Art. 2144. “No
podrá el mandatario por sí ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni
vender de lo suyo al mandante lo que éste le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobación expresa del mandante”.
EL SUBCONTRATO: Definición. Es un nuevo contrato, derivado y dependiente de otro contrato previo de la misma
naturaleza. Regulación en el CC. Varios contratos lo regulan. a. Arrendamiento. Arts. 1946, 1963, 1973 y 5 ley 18101 sobre
arrendamientos de predios rústicos. b. Delegación del mandato. Arts. 2135, 2136 y 2138. c. Subfianza. Arts 2335 inc. 2°,
2360, 2366 y 2380. d. Contrato de construcción por suma alzada, cuando el constructor encarga a un tercero la realización
de determinadas obras. Art. 2003 N° 5. e. Sociedad, cuando uno de los socios forma con su parte social otra sociedad
particular con un tercero. Art. 2088
IMORTANCIA DEL SUBCONTRATO: A veces se hace imposible concretar tareas de gran envergadura por una
misma persona, como autopistas, represas, fabricación de productos industriales, etc., por lo que se hace necesario
delegar determinadas actividades a ciertas personas, y el subcontrato es el vehículo que lo permite.
CONCEPTUALIZACION: a. Existen dos contratos. [Link] principal, base o padre. 2. Subcontrato o contrato
hijo.
REQUISITOS PARA QUE CONCURRA LA SUBCONTRATACION: b. Existen al menos tres partes Una primera
parte contrata con el intermediario y este contrata con un tercero. a. Debe ser el contrato principal de cumplimiento
diferido o de tracto sucesivo. b. El contrato principal no puede ser un contrato traslaticio de dominio, porque si fuera
así cuando el adquirente celebre un contrato de la misma naturaleza con un tercero, no habrá subcontrato sino un
contrato nuevo o autónomo (por ello no existe subventa o subdonación). c. Deben ser contratos de la misma
naturaleza. Desde un punto de vista objetivo existe una dependencia del subcontrato al contrato base, y por ello las
prestaciones deben ser de la misma naturaleza. d. Las obligaciones que emanan del contrato principal no pueden ser
intuito personae.
EL CONTRATO PREPARATORIO, PRELIMINAR, PRECONTRATO O PACTUM DE CONTRAHENDO.: Definición.
Vinculación nacida de un contrato cuya eficacia, en el querer de las partes, es sólo preliminar o previa, puesto que lo que se
intenta es una relación futura y definitiva, ordinariamente entre las mismas partes contratantes.
JUSTIFICACIÓN DE LOS CONTRATOS PREPARATORIOS. Pueden ser variados como problemas económicos
de una de las partes, inhabilidades temporales, cumplimiento de formalidades habilitantes, realización de ciertas
circunstancias previas, etc.
EJEMPLOS DE CONTRATOS PREPARATORIOS: sobre la materia la constituyen el contrato de promesa (art.
1554) y el contrato de opción que es aquel que consiste en la oferta unilateral de contrato que formula una de las
partes, de manera temporal, irrevocable y completa, a favor de la otra, que de momento se limita a admitirla,
reservándose libremente la facultad de aceptarla, en palabras del profesor Fueyo. También los autores le han
otorgado el carácter de contrato preparatorio al corretaje (que es una especie de mandato mercantil), al pacto de
retroventa (art. 1881), la cláusula compromisoria, el contrato de mandato, contrato de suministro, contrato de
apertura de crédito, leasing, los esponsales (art. 98), entre otros. No todos los autores están de acuerdo en otorgarle
el carácter de contratos preparatorios a estos últimos.