TEMA 1.

EL DERECHO INTERNACIONAL COMO ORDENAMIENTO

JURÍDICO DE LA SOCIEDAD INTERNACIONAL.

1. Concepto y estructura de la sociedad internacional (SI)

El derecho internacional público regula las relaciones entre estados y
organizaciones internacionales. Anteriormente era conocido como derecho interestatal
en tanto que no comprendía Organizaciones Internacionales.
En el Derecho Internacional opera la sociedad internacional (SI), existiendo un
conjunto de normas para establecer conductas y derechos en las relaciones entre cada
una de las sociedades. La SI es la base social del DIP.
La compleja estructura de la SI, su constante estado de evolución y el
ensanchamiento de las relaciones internacionales, hace muy difícil dar un concepto de
DI.

Evolución histórica de la SI (y del DIP):

Origen:
- Necesidad: regular la coexistencia de entidades políticas organizados sobre una
base territorial.
- Origen histórico. Ej. Tratado de paz entre Egipto-Imperio Hitita, s. XIII a.C). El DI
surge desde que se establecen relaciones de cierta estabilidad y permanencia entre
grupos humanos con poder de autodeterminación. El desarrollo histórico del orden
internacional siempre se ha fundamentado en la coexistencia de entes políticos por
necesidades diversas (sobre todo de poder) cuyas relaciones han ido alcanzando
paulatinamente una razonable estabilidad basada en el mutuo interés y en el principio
de la reciprocidad de derechos y obligaciones. (tratado de paz entre Egipto-Imperio
Hitita, s. XIII a.c.).
- Origen pluricultural (china, hindú, islámica, occidental). El D.I. no fue una
creación europea, se ha configurado históricamente de distinta manera debido al
contenido y grado de evolución particulares de cada cultura (sea la china, la hindú, la
islámica, la occidental, etc.), significándose como un sistema propio de normas
reguladoras de las relaciones entre los distintos grupos humanos organizados presentes
en cada una de ellas, y llegado el caso de las relaciones de coexistencia entre distintas
culturas.
- Ej. Inviolabilidad de los embajadores; respeto de los tratados (pacta sunt
servanda).

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 La Sociedad Internacional y el Derecho Internacional Clásico: El origen histórico
del DI surge desde que se establecen relaciones de cierta estabilidad y permanencia
entre grupos humanos con poder de autodeterminación.
- Implica una relación entre grupos humanos políticamente organizados e
independientes entre sí.
- Cada grupo tiene su propia cultura y su propio ordenamiento jurídico,
evolucionando ambos con el paso del tiempo.
- Desde el siglo XVI hasta 1945, tuvo lugar el Derecho Internacional Clásico, que
reunía 3 sistemas de organización social:

a. El sistema europeo de Estados: este sistema fue consagrado por la Paz de Westfalia
(s. XVI), donde los nuevos estados modernos (Castilla, Aragón, Portugal, Francia,
Inglaterra) suscriben tratados de paz. Para muchos es el germen de una sociedad de
Estados que circunscribe lo que hoy conocemos con el nombre de Europa; pese a
ser todavía un derecho descentralizado, inorgánico, desprovisto de base autoritaria
y de instituciones estables.

b. El sistema de Estados de civilización europea: con este nombre nos referimos a una
ampliación del horizonte cultural europeo, gracias a la colonización del continente
americano durante el s. XVIII. Este hecho originará una transformación política,
social y económica de ese sistema europeo en otro sistema de Estados de civilización
europea al estar entroncados en una misma cultura.

c. La mal llamada «Sociedad de Estados civilizados»: con este nombre se conoce a las
transformaciones socioeconómicas que se produjeron durante el s. XIX a
consecuencia de la Rev. Industrial. Europa impuso sus principios y valores a muchos
territorios que fueron ocupados como colonias (Ej. África) y los europeos tuvieron la
excusa perfecta que debían de “civilizarlos” trayendo consigo los modos de
organización europeos. La consecuencia más importante de esas ampliaciones del
sistema fue precisamente el estable- cimiento de relaciones de hegemonía y
dependencia entre la cultura occidental y otras culturas (un derecho liberal,
descentralizado y oligocrático).

La Sociedad Internacional y el Derecho Internacional Contemporáneo: Tras la Segunda

Guerra Mundial el modelo clásico fue sustituido por otro modelo, denominado
contemporáneo. Existen dos etapas:
a) El enfrentamiento ideológico de la Guerra Fría.
b) La búsqueda de orden internacional que sustituya el anterior y cuyos caracteres
todavía están perfilándose.

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 El derecho internacional ha tenido 5 grandes hitos de aliento constituyente: a)
La paz de Westfalia (1648), b) El Congreso de Viena (1815), c) Las Conferencias de la
Haya (1899 y 1907), d) el Tratado de Versalles (1911); y e) La Carta de las Naciones
Unidas (1945).

Los factores de la crisis del modelo clásico:

1. La Revolución Soviética. Desde 1917, se constituye en Rusia el modelo soviético que
cuestiona los principios políticos y económicos del modelo clásico, anclado en el
cristianismo occidental y el liberalismo económico. Tuvo una enorme repercusión en
los países de la Europa del Este.

2. La Revolución Colonial. Tras la 2 Guerra Mundial tuvo lugar la revolución de las

colonias. De los 192 Estados que hoy son miembros de la O.N.U., la mayor parte de
ellos son nuevos Estados que se independizaron de sus colonias tras 1945.
Normalmente, estos movimientos buscaban compartir el bienestar de los países
ricos e industrializados y su economía de subsistencia.

3. La prohibición del recurso al uso de la Fuerza Armada: consenso entre los Estados
para que no se utilice las fuerzas armadas en las relaciones internacionales. Es cierto
que los Estados han buscado subterfugios para seguir usándola; pero la formulación
de este principio va a alterar radicalmente las relaciones internacionales y su
ordenamiento jurídico.

4. La Revolución Científica y Técnica: algunos descubrimientos tecnológicos han hecho

replantearse muchas cuestiones sobre las relaciones internacionales (Ej. clonación,
las telecomunicaciones...).

5. La Explosión demográfica y el medio ambiente: la gran escasez de recursos, el

cambio medioambiental, las emisiones de CO2 ...

Evolución de la sociedad tras la Guerra Fría:

Fin de la guerra fría: cambio político tras la caída de la Unión Soviética (1989) que altera
las concepciones político e ideológicas sobre este modelo político económico.
- EEUU fue percibida como la única superpotencia, lo que va a aprovechar para
consolidar su modelo económico (EEUU, junto a Bután, Kiribati y Myanmar eran los
estados que menos tratados de derechos humanos habían ratificados).
- China es otra superpotencia emergente.
- Y se constituye la Unión Europea (1992) para compensar el desequilibrio existente,
creando una organización de cooperación y fuente de derechos humanos.

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Proceso de Globalización o mundialización: al principio este proceso sólo era
económico, pero más tarde se traslada a otros ámbitos como el social y el cultural. la
tecnología ha favorecido esta transformación por abaratar el precio del transporte y por
favorecer los flujos culturales gracias a la telecomunicación.
Acuerdo General de Aranceles y Comercio (G.A.T.T.), gestionados por la
Organización Mundial del Comercio (O.M.C.).
Desbordamiento de fronteras del Estado. • La Globalización no es completa:
- Horizontalmente porque hay Estados que quedan fuera de la misma al carecer
de interés económico o estratégico (no se les tiene en cuenta en los pactos
internacionales).
- Verticalmente porque no todas las materias se globaliza. También existen
materias que a pesar de estar globalizadas (protección del medio ambiente, los
derechos humanos o la represión contra crímenes de la humanidad) carecen de
instituciones y normas para otorgarles el puesto que se merecen (Ej. fracaso de
las ONU del Medioambiente protagonizada por Francia y refutada por EEUU).

Diferencias culturales: existe desconfianza ante ciertas civilizaciones y culturas a

consecuencia de actos terroristas que se están produciendo en los últimos años (estos
actos realmente perjudican a los más débiles y no a los mercados y a los grandes
capitales).
- Acuerdo General de Aranceles y Comercio

Estructura de la sociedad internacional:

Es universal: forman parte de ella todos los Estados de la Tierra que están ligados por el
Ordenamiento internacional general (desaparición de las grandes conquistas, pero no
hay una verdadera comunidad internacional). por primera vez, en su historia, la
Comunidad Internacional se ha universalizado, una vez que han accedido a la
independencia la mayoría de los territorios sometidos a dominación colonial, su
constitución como Estados y su integración en la Comunidad Internacional.

Es compleja: porque tiene una impresionante lista de problemas diversos pendientes de

resolver (superpoblación, pobreza, medioambiente...), pero también por la importancia
e intensidad de los cambios que se producen en muy variados frentes. La complejidad
se da, en el terreno político, económico, cultural o social.

Es heterogénea: por su diversidad y por la desigualdad existente entre Estados.

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Es fragmentada y poco integrada: apenas existen instituciones que unifiquen normas.
Existen más de 250 organizaciones para cooperar, pero no se solventa las diferencias
económicas, políticas y sociales entre Estados.

Es interdependiente: porque los Estados nunca fueron autosuficientes. Todos ellos se

encuentran en situación de dependencia, incluso las grandes potencias, lo que obliga a
una lógica a compensar la distribución de fuentes de energía, recursos y población entre
todos los Estados del sistema.

Es una sociedad de riesgos globales: como causa directa del proceso de mundialización
y de interdependencia.

Conclusión: la SI es una sociedad descentralizada, interestatal y parcialmente

organizada. Las barreras han desaparecido que han favorecido la creación de grupos
criminales, terroristas y de contaminación.

2. Definición y caracteres generales del derecho internacional público (DIP)

El concepto de Derecho Internacional: es el sistema de normas y principios que forman
el Ordenamiento jurídico de la Sociedad Internacional contemporánea. Esta definición
requiere algunas precisiones:
Requiere de un sistema de normas y principios comunes. nos referimos a dos aspectos
esenciales:
- El Ordenamiento jurídico no es una serie de normas aisladas, sino u conjunto,
que por sus conexiones forma un sistema.

- Con el término sistema pretendemos resaltar su aspecto dinámico, es decir, de

la producción y cambio de las normas y de su aplicación, así como de sus
relaciones o conexiones.

Debe existir un Ordenamiento con carácter Jurídico, lo que se diferencia de la Moral y

de la Cortesía Internacional, en sí lo que diferencia la Moral internacional y DI es el
distinto grado de sanción y, más exactamente, por lo que se refiere al ordenamiento
internacional, la responsabilidad internacional que origina la violación del DI.

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La Cortesía tiene una gran importancia en el ámbito de las relaciones internacionales.
Los usos sociales internacionales pueden llegar a transformarse en normas jurídicas
cuando al elemento material de repetición de actos se une la opinio iuris o
convencimiento de que ellos obligan jurídicamente. El referido mecanismo no es otra
cosa que la transformación de usos sociales en costumbres jurídicas. Una buena parte
de las instituciones del Derecho diplomático (inmunidades y privilegios) nacieron por
esa vía. Lo importante es diferenciarlo, ya que la violación de las normas de cortesía no
conlleva responsabilidad internacional, pero la infracción de una norma jurídica, por el
contrario, sí da origen a la misma.

Al ser el Derecho un producto en transformación, debemos acentuar la nota de la

historicidad. Esa nota es la que provoca que dichas normas deban ser interpretadas y
aplicadas en el marco del conjunto del sistema jurídico vigente en el momento en que
se practica la interpretación.

Siete principios básicos del Derecho Internacional contemporáneo: art. 2 Carta de las
ONU y Res. 2625 (XXV) de la AGNU, 1970. Se definen los principios básicos del DIPu
(pueden ampliarse):
- Igualdad soberana de los Estados.
- Igualdad de derechos y de la libre determinación de los pueblos.
- Buena fe.
- Arreglo pacífico de las controversias (paz y seguridad).
- La prohibición de la amenaza o del uso de la fuerza.
- Principio de no intervención (no aparece en la carta).
- Principio de la cooperación pacífica (no aparece expresamente en la carta).

Caracteres del DIP: Existen 3 estructuras que coexisten entre si (ninguna sustituye a la
otra). Cada una de ellas tiene sus propios caracteres:
Una estructura relacional reflejada en una Sociedad Internacional predominantemente
interestatal, descentralizada, paritaria y fragmentada. Está formada por el núcleo
histórico u originario de las relaciones interestatales y regula la mera coexistencia de
estos poderes.

Soberanía del estado, consentimiento del Estado: relativo, recíproco, dispositivo y

particularista…

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- Carácter relativo: Los Estados están obligados por aquellas normas
convencionales a las que han dado su consentimiento (no todos suscriben los mismos
tratados).
- Recíproco: Las normas no nacen del consentimiento de un solo Estado, sino de
la confluencia del consentimiento de dos o más Estados.
- Dispositivo: Los Estados pueden excluir la aplicación de la norma o modificar su
contenido mediante ese mismo consentimiento (son normas convencionales que deben
ser ratificadas).
- Particularista: en una sociedad heterogénea y fragmentada, no es fácil que los
consentimientos de todos los Estados coincidan en obligarse por las mismas normas.
Por ese motivo aparecen un gran número de normas a las que ha dado su
consentimiento sólo un grupo de Estados.

Una estructura institucional reflejada en la cooperación a través de las Organizaciones

Internacionales. Pluralidad de organizaciones. Creación, interpretación y aplicación de
normas, arreglo de diferencias…

Una estructura comunitaria regida por el principio de la solidaridad. ¿Evolución de una

SI a una Comunidad Internacional? Intereses colectivos: ius cogens, tutela colectiva
organizada (C. de S.).

Funciones del DIP: Básicamente tiene 3 funciones:

Mantenimiento de relaciones, preservando la Paz y la Seguridad. Se impone una
estructura de carácter relacional para preservar la paz y los intereses individuales de los
Estados (esta estructura está fragmentada y descentralizada).

Adaptar demandas internacionales para alcanzar objetivos comunes. Se basa

principalmente para su labor impugnadora en un conjunto de reglas programáticas no
vinculantes de índole multilateral, que pretenden reflejar un interés común cuyo
objetivo esencial es la promoción del desarrollo socio- económico y los derechos
humanos en el seno del sistema por el cauce de la cooperación institucionalizada

Integración y potenciación de los consensos. La función social primordial de este

principio es establecer restricciones objetivas a la voluntad particular de los Estados
mediante derecho imperativo.

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Contenido en el DIP: son todas aquellas normas que se producen conforme a un proceso
de creación normativo propio del ordenamiento internacional.
El ámbito de aplicación es potencialmente ilimitado (toda materia puede ser regulada
por el Derecho Internacional). No obstante, hay una serie de materias que
tradicionalmente se vinculan.
a. Cambios cuantitativos en el contenido del DIP: desde el punto de vista
cuantitativo, se ha expandido por número de Estados (193 Estados), por el
número de relaciones internacionales y Tratados que se han firmado y por las
materias que se recogen en los mismos.

b. Cambios cualitativos en el contenido del DIP: el derecho ha sufrido cambios:

- Ideológicos: el DIP clásico era esencialmente adjetivo y abstracto, centrado en el
modelo europeo. Ahora el resto del mundo también aporta normas.
- Técnicos: fomentados por la cooperación y armonización de la conducta
individual de los sujetos estatales, que ahora se distingue entre Derecho Internacional
Público y Privado.
- Consecuencia de los cambios: hay que distinguir entre 2 tipos de normas:
universales y particulares.
Todas las normas imperativas son universales, es decir aplicación a todos los
Estados. Mientras que las dispositivas pueden ser universales y particulares.

Planos del Particularismo: existen 3 tipos por:

1. Regional: por ámbito geográfico o cultural. Se permite diferencias por la existencia de
culturas regionales.
2. Proceso de institucionalización: los Tratados se aplican con carácter relativo (sólo
quien lo ratifica).
3. Diversificación y especialización: conlleva un alto grado de sectorización y una posible
fragmentación del DI.

Fundamento del DIP:

Cuestión discutida y aún abierta:
- Negación de su carácter jurídico (minoritaria). Afirman que el DI no es otra cosa que
una simple política de fuerza. También que es una “simple moral entre naciones”. O
consideran al DI como un Derecho imperfecto.
- Diversas corrientes doctrinales explican su fundamento: el positivismo voluntarista, el
normativismo y la teoría dogmática, direcciones que buscan el fundamento de validez

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del Derecho en la sociedad, direcciones iusnaturalistas, el militantismo jurídico, las
posturas postmodernas o críticas, las posturas “constitucionalistas”.

Pese al debate, existe un alto grado de cumplimiento del DIP y los derechos internos
son, en general, receptivos (ej. CE, 1978).

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 TEMA 2. EL ESTADO.
1. Elementos constitutivos del Estado
El Estado es el único sujeto del derecho internacional que tiene plenas facultades
y es soberano.
El poder estatal es autónomo y supremo en relación con sus propios nacionales
y en relación a los demás Estados, ya que puede determinar libremente su conducta
respecto de terceros estados.
La definición de Estado se dijo por primera vez en la Convención de los derechos
y deberes de los Estados celebrada en Montevideo el 26 de diciembre de 1973. Un
Estado, para que pueda ser conocido como Estado, como persona del DI; tiene que
reunir las siguientes condiciones: Población permanente, Territorio determinado,
Organización política (gobierno), Capacidad de entrar en relaciones con otros Estados
(soberanía).

Subjetividad internacional:
- Estados
- Organizaciones internacionales (OOII)
- Otros casos ...

Subjetividad Internacional: todo sujeto de derecho Internacional es titular de derechos

y obligaciones según las re- glas jurídicas internacionales.
No obstante, hay que distinguir en 2 planos: el sociológico y jurídico, pues NO todos los
sujetos tienen estos derechos, sino tan sólo aquellos que actúan en la escena
internacional.
Por ese motivo se excluye a las empresas transnacionales o las organizaciones
internacionales no gubernamentales al carecer de subjetividad internacional.

Actualmente existe una diversidad de sujetos de Derecho Internacional, siendo los

originarios los Estados.

La Condición de Sujetos del Derecho internacional: Sujeto del DI es el titular de

derechos y obligaciones conferidos por las normas jurídicas internacionales.
No es suficiente con ser beneficiario de un derecho.

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 - Se requiere que haya una aptitud para hacer valer este derecho o para ser
responsable de esa obligación.

- Sujetos Originarios: son los Estados y tienen plenos derechos.

- Sujetos Secundarios y derivados: poseedores de alguno o algunos de los rasgos

que integran la capacidad internacional (p. ej. Organizaciones Internacionales, la
Santa Sede, la Ciudad del Vaticano, los beligerantes).

El Estado como sujeto de Derecho internacional: este orden jurídico surge

históricamente como un orden interestatal, esto es, regulador de las relaciones entre
las sociedades políticas independientes que van creándose en el occidente de Europa
en la baja Edad Media y consolidándose a lo largo de los siglos XV, XVI y XVII.

La Naturaleza del poder Estatal:

- Es un poder supremo y autónomo, con summa potestas para establecer
relaciones con otros sujetos (aspecto interno).

- Es libre para determinar su conducta respecto a otros Estados (aspecto externo).

Elementos del Estado:

Población: se trata del conjunto de individuos que se hallan unidos al Estado por un
vínculo jurídico fuerte a lo que llamamos, nacionalidad.
Es uno de los elementos físicos de la noción de Estado, que puede ser homogéneo o
heterogéneo, en función de los múltiples rasgos que caracterizan a sus miembros,
surgen grupos minoritarios (minorías), cuya identidad debe ser protegida por el Estado
según las normas aplicadas del DI.
Para el DI, el número de habitantes o la densidad de población es indiferente a la hora
de determinar la existencia de la población.
Nacionalidad: constituye el vínculo jurídico más fuerte entre un individuo y un Estado,
por el cual el individuo se encuentra bajo la jurisdicción personal del Estado. Se
caracteriza esta, por la permanencia en el territorio y su continuidad en el tiempo.
La Declaración Universal de los Derechos Humanos, afirma en el artículo 15 que “toda
persona tiene derecho a una nacionalidad” y que “a nadie se privará arbitrariamente de
su nacionalidad ni del derecho a cambiar de nacionalidad”.

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Del vínculo de nacionalidad derivan derechos y deberes recíprocos como el deber de
Estado de proteger a sus nacionales en el extranjero y del derecho de Estado a hacer
respetar en la persona las normas de DI.
Desde el ejercicio de los poderes públicos, el Estado y en sí, el gobierno, tienen la función
de satisfacer las necesidades de las personas que se encuentra bajo la jurisdicción de un
Estado.
- Es un criterio que da estabilidad porque deben morar habitualmente dentro del
espacio físico estatal. se exige cierta permanencia en el territorio estatal.
- A pesar de estar vinculados por una nacionalidad, ello no quiere decir que no
puedan residir en él extranjeros de modo continuado o esporádico.
- El Estado tiene competencias sobre su población, normal- mente interna, pero
también puede tener alcance exterior (por cuestiones diplomáticas, servicio
militar...).

Territorio: es el espacio físico dentro del cual la organización estatal ejercita en plenitud
la propia potestad de gobierno, siendo el espacio terrestre, marítimo y aéreo. Es decir,
en D.I, el “territorio” de un Estado comprende la superficie y subsuelo, las aguas
interiores, el mar territorial y el espacio aéreo que se eleva por encima de ellos.
Puede o no haber extensión del territorio continuada, pues existen los Estados
discontinuos, también existen Estados con una enorme extensión territorial (Canadá y
Rusia) junto con otros Estados diminutos (Andorra).
- El Estado en este sitio puede desplegar sus plenos poderes.
- El Territorio siempre esta acotado por unos límites o fronteras. Fronteras:
normalmente, las fronteras de los Estados se encuentran perfectamente
delimitadas, pero no siempre es así por razones políticas, pues hay disputas
sobre la soberanía de un territorio, o geográficas, dificultad para cartografiar
correctamente un espacio, o ambas cosas. Esto no impide a un Estado adquirir
la condición de tal siempre y cuando exista un espacio sobre el que ejerza sus
competencias soberanas de manera indiscutible.

Ejemplos: Conflictos territoriales más relevantes por resolver: Gran Bretaña/España.

Respecto de Gibraltar. En América hay 13 controversias sin resolver, tres de ellas son:
Brasil/Paraguay, Argentina/Paraguay, Colombia/Venezuela.
El rasgo más importante sobre la naturaleza jurídica del territorio es que éste se
configura como el espacio físico sobre el que el Estado ejerce las competencias que el
D.I le reconoce cuanto poder soberano.

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Gobierno: es la organización política del Estado, que engloba el conjunto de órganos y
autoridades que expresan el poder soberano en el orden político y jurídico. Éste es un
elemento fluctuante.
- Se manifiesta a través de órganos sociales e instituciones que crean normas
jurídicas que se imponen a la población.

- El Gobierno debe ser efectivo, debe desarrollar las funciones estatales en la

esfera interna y de hacer frente a los compromisos del Estado.

a) Funciones: legislativas, ejecutivas o jurisdiccionales. El gobierno así entendido debe

ser efectivo tanto en el plano interno, capaz de establecer y mantener el orden
interno como externo, capaz de relacionarse con los demás sujetos de D.I.

b) Características del gobierno u organización política: es una cuestión interna del

Estado, así pues, “todo Estado tiene derecho inalienable a elegir su sistema político,
económico, social y cultural sin injerencia en ninguna forma por parte de ningún otro
Estado”, conforme a la Resolución 2625 (XXV) de la Asamblea General de la ONU.

c) Cambios en el gobierno: hay dos modos.

Capacidad para establecer relaciones con otros sujetos internacionales: independencia

Soberanía: Estado soberano ante el Derecho internacional: la soberanía y la
independencia: el Estado soberano se caracteriza por no depender de ningún otro orden
jurídico estatal ni de ningún otro sujeto del Derecho internacional.
Doble dimensión:
- Ámbito interno: Soberanía del Estado, significaba la autoridad suprema (summa
pottestas) y completa (plenitudo potestatis).

- Ámbito externo: la soberanía suponía una negación de cualquier poder exterior

superior al del propio Estado y equivalía en el tránsito de la E.M a la modernidad,
en que se formula esta noción de “soberanía”.

La Independencia es un aspecto básico de la proyección exterior para la soberanía (todos

los habitantes deben respetar su ordenamiento jurídico).
Principio de Igualdad soberana de los Estados: Una expresión concreta de la soberanía
es la igualdad soberana de todos los Estados (Resolución 2625 de la Asamblea General
de las NU). Se trata de igualdad jurídica y respeto a la integridad territorial e
independencia política de cada Estado. Art. 2 Carta ONU y Resolución AGNU 2625(XXV).

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Es un fundamento para el derecho Internacional desde la Paz de Westfalia, es el
contrapeso jurídico a las desigualdades fácticas y políticas entre los Estados. Estas
desigualdades no dejan de conceder a los Estados más poderosos una preponderancia
notable para impulsar la adopción de tratados, resolver controversias internacionales o
participar en ciertos órganos de Organizaciones Internacionales como Fondo Monetario
Internacional, ONU, etc. Con un estatus privilegiado. También la desigualdad real ha
favorecido el establecimiento de regímenes jurídicos no igualitarios compensatorios
que tienden a favorecer los Estados más débiles. Estos casos de desigualdad
compensatoria formalizan ventajas discriminatorias a favor de los Estados menos
poderosos.

Principio de no intervención: art. 2 Carta ONU y Resolución AGNU 2625(XXV) Principio

de no Intervención en los asuntos internos de otros Estados: Otro principio derivado
de la noción de soberanía es que ningún Estado tiene el derecho de intervenir directa
o indirectamente en los asuntos externos e internos de otro Estado (sea cual sea el
motivo). Es extensible a las Organizaciones Internacionales.

Todos los Estados gozan de igualdad soberana. Tienen iguales derechos e iguales
deberes y son por igual miembros de la Comunidad Internacional, pese a la
diferencia de orden económico, social político o de otra índole.

En suma, la igualdad soberana de los Estados implica la consecuencia en derecho

internacional de diferencias en las capacidades jurídicas de todos y cada uno de los
Estados, grandes o pequeños o dotados de un sistema político u otro.
Es de origen consuetudinario forma parte del derecho internacional general y
comporta la obligación para los terceros Estados de abstenerse de realizar actos
coercitivos prohibidos por el derecho internacional que priven a un Estado de la
libertad que le otorga la soberanía para el maneo de los asuntos que suceden en su
territorio o para la orientación de su política exterior. Incluye, la prohibición de la
amenaza y el uso, tanto directo como indirecto de la fuerza armada contra la
soberanía o la independencia territorial de otro Estado. Una cuestión sometida a
debate es si también la coacción económica y las pensiones políticas y diplomáticas
de gran intensidad pueden vulnerar el principio de no intervención. Según la Corte
Internacional de Justicia la intervención prohibida constaría de 2 elementos:

a. Debe versar respecto a las “competencias discrecionales” “de los Estados”.

b. Debe comportar un elemento de coerción contraria al derecho internacional.

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2. Reconocimiento de Estados y Gobiernos

La aparición de un Estado en la escena internacional puede producirse por diferentes

vías:

a. Ex novo: creación de un Estado sobre un territorio no ocupado.

b. A partir de Estados preexistentes: se modifica:

- Por Modificación: puede ser por secesión de una parte del conjunto estatal
o de la integración de varios Estados en uno.
- Por Extinción: desintegración del Estado originario y creación de múltiples
Estados.

Una vez que el Estado se ha creado con algunas de estas vías, el resto debe
reconocerlo y verificar su existencia real. Puede ser mediante dos tipos de actos:

a. Teoría constitutiva: acto constitutivo: El nuevo Estado es sujeto de DI desde

que nace, no puede ejercitar plenamente ciertos derechos hasta que haya
sido reconocido. Esta teoría ha surgido de la mano de teóricos del derecho.
Y estos han dicho que no existe un Estado a efectos internacionales hasta
que no haya sido reconocido al menos por un grupo importante de otros
Estados.

b. Teoría declarativa: acto declarativo: El Estado existe de iure [por ley] desde
que concurren en él los elementos básicos de la estatalidad, limitándose el
reconocimiento a verificar tal circunstancia. Esta teoría es más elástica, más
amplia, y entiende que la existencia de un Estado o incluso de un
gobierno, es una cuestión de hecho, de “facto”, y por tanto el
reconocimiento se limita únicamente a reconocer el hecho.

El Nuevo Estado no reconocido tiene unas capacidades restringidas. La falta de

reconocimiento no impide que se puedan celebrar con otros Estados, no obstante,
tales contactos tienen un carácter aislado, no oficiales.

Acto jurídico unilateral

La doctrina del no reconocimiento: no se reconoce a un Estado si se usan ciertos

mecanismos:
- Se prohíbe el uso ilícito de la fuerza.
- La que expresa el principio de no intervención, sazonado con la prohibición
de poner en peligro la integridad territorial y la independencia política de un
Estado.

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 - La que proclama el derecho de autodeterminación de los pueblos.

Reconocimiento de Estados y Gobiernos. Modalidades:

a) Expreso/tácito o implícito

Las formas y el proceso de reconocimiento: En cuanto a las formas que puede

revestir el reconocimiento, podemos distinguir:

- Por un lado, entre un reconocimiento individual (más frecuente) y un

reconocimiento colectivo.
- Por otro, entre un reconocimiento expreso (forma más frecuente) y un
reconocimiento tácito o implícito.

Formas de reconocimiento de gobiernos:

- Expreso: suele hacerse a través de un acto unilateral individual, aunque

puede realizarse de forma colectiva (declaración)o a través de un Tratado.
- Implícito: se deduce a través de ciertos hechos como el intercambio de
agentes diplomáticos o el mantenimiento de los que estaban en sus puestos.

Las Naciones Unidas es un foro adecuado para promover y coordinar el no

reconocimiento de gobiernos cuya conducta es contraria a ciertas reglas
internacionales básicas.

b) Individual/colectivo
c) ¿Admisión en una OI? En un principio, las alteraciones que puedan
producirse en la organización política interna de un Estado no afectan a la
condición internacional de éste, salvo en caso de extinción de un Estado con
algunos de sus elementos básicos.

Rasgos conceptuales del reconocimiento de gobiernos (resolución Bruselas de

1996): se establece que es un acto libre (voluntario) por el que uno o varios Estados
verifican que una persona o un grupo de personas están en condiciones de obligar
al Estado que pretenden representar y expresan su voluntad de mantener relaciones
con ellas.

Ningún sujeto de DI puede obligar a otro a entablar relaciones con él.

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 Hacer resumen:
Cabe recordar los elementos que definen la existencia de un Estado, conviene saber
qué valor otorga el D.I al reconocimiento de Estados. Cuando en una realidad social
tiene o no en un momento histórico determinado, territorio, población, gobierno e
independencia en la orientación de asuntos políticos de asuntos políticos internos y
externos y la soberanía. Para el D.I, el Estado existe desde que se reúnen los requisitos
pertinentes. Esto no impide que, en el ejercicio de su libertad soberana, los gobiernos
de otros Estados condicionen la expresión del reconocimiento de este hecho a la
satisfacción de ciertas condiciones políticas o jurídicas.
La doctrina se divide en: Para algunos autores el reconocimiento de Estados adquiere
un valor constitutivo del Estado mismo y en ausencia, no cabe determinar la existencia
del Estado. Según esta posición, los Estados tienen el deber de reconocer un Estado a
otro Estado una vez constata la presencia de todos sus elementos.
Otro sector mayoritario: se decanta por el valor declarativo del reconocimiento: El
Estado que reconoce a otro constata una realidad cuya existencia no depende de una
aceptación. La existencia efectiva del Estado produce efectos jurídicos “erga omnes”,
por la aplicación del principio de efectividad, aunque los Estados puedan modular su
alcance práctico mediante el reconocimiento discrecional de la nueva situación.

El reconocimiento de Estados es como el de gobiernos, un acto unilateral y

discrecional, manifestado individual o colectivamente, en el que se declara que a juicio
del Estado/u os que lo realizan, concurren todos los elementos necesarios para el
nacimiento de un nuevo Estado.
El D.I no exige una forma determinada para declarar el reconocimiento. El
reconocimiento puede ser expreso: nota diplomática, declaración, etc. o implícito:
establecimiento de relaciones diplomáticas, voto a favor del ingreso de un nuevo
Estado en una organización internacional; o unilateral o recíproco, reconocimiento
mutuo por vía de acuerdo.

Todo Estado nuevo en el que concurran los requisitos para su existencia tiene derecho
a que se respeten su soberanía territorial y otros atributos básicos del Estado, con
independencia de que haya sido no objeto de reconocimiento como la inmunidad de
jurisdicción ante los tribunales de ese Estado.
Carecerá de ius standi ante los tribunales del Estado que no lo ha reconocido; o no
podrá celebrar tratados internacionales o mantener relaciones diplomáticas con el
mismo.
Existe un “deber de no reconocimiento” y es cuando ese estado surge como violación
del “ius cogens”. Es un acto declarativo, de ahí el esfuerzo de los nuevos Estados por
ser reconocidos por otros Estados y OIs. El reconocimiento por parte de una OI no
implica el reconocimiento de los Estados que forman dicha OI.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 17

 Reconocimiento de Gobiernos:

La situación política suele ser más compleja y ha dado origen en el D.I a la figura del
reconocimiento de gobiernos. El gobierno derrocado puede desaparecer, derrotado
y encarcelado o ejecutado o simplemente abandonando el poder y marchando al
exilio sin ansias de reivindicar ninguna representatividad del Estado o emprender el
exilio y dar lugar a una bicefalia:

- El gobierno de facto: (de hecho) triunfador, ejerce el control sobre el territorio

del Estado.
- El gobierno de iure (o de derecho), en el exilio, reclama el mantenimiento de
su reconocimiento como gobierno del Estado y pretende el ejercicio de las
prerrogativas estatales que le corresponderían si se acepta la
representatividad del Estado.
Ejemplo: La disposición del dinero que el Estado tiene depositado en cuentas en el
extranjero, utilización de sus embajadas o consulados.

Mediante el reconocimiento de gobiernos se da respuesta a problemas jurídicos

internacionales apuntados, así como el futuro de las relaciones políticas con el Estado.

El reconocimiento de gobiernos es el acto unilateral y voluntario, guiado por la máxima

discrecionalidad política, por el que un Estado o grupo de Estados manifiesta, expresa
o implícitamente, si acepta al nuevo gobierno como representante del Estado. Si así lo
hace, el nuevo gobierno podrá litigar en nombre del Estado ante los tribunales del
Estado que lo ha reconocido o reclamar y utilizar la propiedad de los bienes del Estado
que se encuentran en el territorio de otro Estado que lo haya reconocido. En cualquier
caso, la ausencia de reconocimiento de gobierno no privará al Estado de sus atributos
básicos que se derivan de la soberanía estatal, como la inmunidad jurisdiccional del
Estado ante los tribunales internos de otro Estado, que son oponibles “erga omnes”.

Aunque el reconocimiento de gobiernos corresponde a parte de los Estados, la ONU

desempeña un papel muy importante de los Estados, la AGNU en varias ocasiones ha
tenido que elegir entre los representantes de dos o más gobiernos que afirmaban
representar un mismo Estado.

a) Principio de continuidad del Estado

b) Diversos supuestos: gobiernos locales; gobiernos en el exilio; cambio de
gobiernos en violación de la legalidad vigente...

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 18

Las doctrinas sobre el reconocimiento de gobiernos:

a) Doctrina Tobar o criterio de la legalidad: la manera más eficaz de poner

término a los cambios violentos de gobierno inspirados en la ambición
consiste en que los Estados se nieguen a reconocer a los gobiernos
transitorios, nacidos de las revoluciones, hasta que demuestren que gozan
del apoyo de sus países (1907, Carlos Tobar, Ministro de Asuntos Exteriores
ecuatoriano).

b) Doctrina Estrada o criterio de la efectividad (1930): Esta doctrina, más que

inclinarse hacia la configuración de un deber de reconocimiento de los
gobiernos surgidos por vía de hecho que se caractericen por su efectividad,
se orienta a sustituir, en su caso, el reconocimiento expreso por el tácito, al
referirse a la posibilidad de mantener (o retirar) los agentes diplomáticos
acreditados, lo que no deja de ser un signo externo de la intención de
reconocer (o no reconocer) al nuevo gobierno. ESPAÑA suele aplicar esta
doctrina. España: doctrina Estrada

3. Inmunidad de Estados

Los estados extranjeros realizan en otros Estados funciones de carácter

administrativo, judicial o notarial a través de sus representantes diplomáticos y
funcionarios consulares.

Los Estados pueden acudir a litigios como demandantes o demandado (ambos

Estados, el territorial y el extranjero, están dotados de independencia y soberanía).

- Principio de Soberanía Territorial: es un principio que protege el interés del

Estado territorial de legislar, juzgar y decidir las relaciones que se desarrollan
en el ámbito de su competencia.
- Principio de igualdad del Estado extranjero: protege el interés del estado
extranjero que no puede estar perjudicado por su condición.
- Principio de Inmunidad Soberana (falta de poder o suspensión): en
determinadas circunstancias, el Estado extranjero no está sometido a los
tribunales y órganos administrativos de otros Estados (es un derecho de un
Estado extranjero para que no ejerzan el poder contra él).

Dos modalidades:
1. Inmunidad de jurisdicción, el Estado extranjero no puede ser demandado un
sometido a juicio.
2. Inmunidad de Ejecución, el estado extranjero y sus bienes no pueden ser objeto
de medidas coercitivas o de aplicación de las decisiones judiciales y
administrativas por los órganos del Estado territorial.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 19

La inmunidad nunca es absoluta, puede ser objeto de enuncia y tienen ciertos límites
(los Estados extranjeros están obligados a observar las leyes del estado en el que
desarrollan sus actividades y las leyes internacionales.

Derecho aplicable:

- Normas consuetudinarias
- Convenio de la ONU sobre las inmunidades jurisdiccionales de los Estados y
de sus bienes de 2.4.2004 (no en vigor; España es parte desde 2011).
- Convención europea sobre la inmunidad de Estados de Basilea de 16.5.1972
(en vigor, 1976; España no es parte)

Fundamento: Par in parem non habet imperium (los iguales no tienen jurisdicción
uno, sobre todo).

Inmunidad de jurisdicción

Se fundamenta en el principio de igualdad soberana de los Estados y se desarrolló

en el siglo XIX. Los elementos esenciales son:

- Plenitud de soberanía de los Estados

- La inmunidad de jurisdicción puede considerarse como un secuencia del
principio de la soberanía que tiene el estado que la invoca (es un derecho de
cada Estado que limita a los otros Estados).
- También la inmunidad es la plenitud de la competencia territorial del estado
(a pesar de ser ángulo opuesto).
- Los estados tienen amplia libertad para ejercer su potestad jurisdiccional, a
la que se opone ´´el límite negativo que se deriva de la inmunidad
jurisdiccional atribuida a los estados extranjeros``
- La inmunidad de un Estado es un derecho consuetudinario internacional.
Puede ser renunciado de forma: Expresa (acuerdos internacionales) o Tácita
(si un estado participa en un proceso, presentando una demanda contra un
particular…).

Dos concepciones según el alcance:

a) Doctrina de la Inmunidad Absoluta: los Estados extranjeros no pueden ser

demandados ni sometidos a la jurisdicción de los tribunales de un
determinado país, incluso si se trata de asuntos civiles o mercantiles
(Tribunales británicos y EEUU).

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 20

 b) Doctrina de inmunidad Relativa: consiste en reconocer la inmunidad a las
actuaciones públicas de los Estados extranjeros y en negarla en los casos en
que actúen como podría hacerlo un particular. Esta doctrina considera que
las actividades del estado pueden dividirse en un esquema dualista:

- Gozan de inmunidad los actos realizados por el Estado en el ejercicio de su

soberanía (actua iure imperii).
- No gozan de inmunidad los actos de gestión (acta iure gestionis).
- No existe un criterio universalmente válido para determinar si cierto acto o
actividad de un estado es un acto iure imperii o un acto iure gestionis. El
problema es generado porque los tribunales no se fijan en el mismo criterio
de calificación y llegan a disitntas conclusiones para un mismo asunto.
- La Convención de las Naciones Unidas desde 2004 adopta una fórmula
transaccional que combina el criterio de la naturaleza del acto con el de su
finalidad.

Referencia a la práctica española: España carece de una ley específica para la

inmunidad de los Estados extranjeros. La jurisprudencia de los tribunales españoles
es de difícil valoración, porque en unos casos se apoya en regímenes convencionales
particulares; en otros la cuestión se plantea defectuosamente ante los tribunales o
las sentencias se expresan con poca claridad.

- CE 1978 y Ley Orgánica 6/1985, de 1 de julio, del Poder Judicial.

- Ley Orgánica 16/2015, de 27 de octubre, sobre privilegios e inmunidades de
los estados extranjeros, las Organizaciones Internacionales con sede u oficina
en España y las Conferencias y reuniones Internacionales celebradas en
España.
- Jurisprudencia interna (tribunal Constitucional y otros).

Inmunidad de Ejecución

El estado extranjero y sus bienes no pueden ser objeto de medidas coercitivas o de

aplicación de las decisiones judiciales y administrativas por los órganos del estado
territorial.

- La inmunidad del Estado se extiende a las medidas coercitivas sobre bienes

que tenga en otro Estados.
- La renuncia a la inmunidad de jurisdicción no implica renuncia a la inmunidad
de ejecución.

1) Medidas coercitivas anteriores al fallo: Son el embargo preventivo de bienes o las

medidas cautelares, que podrán adoptarse cuando el Estado haya consentido
expresamente o haya asignado o destinado bienes a la satisfacción de la demanda

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 21

 objeto del pro- ceso (art. 18 Carta de las NU).

2) Medidas coercitivas posteriores al fallo: Sólo podrán adoptarse en los casos que
se acaban de mencionar de medidas anteriores al fallo (consentido expresamente)
y en el supuesto de bienes que se utilizan específicamente o se destinan a su
utilización para fines distintos de los fines oficiales NO comerciales y que se
encuentran en el territorio del Estado del foro (art. 19 C. de NU).

La inmunidad de ejecución NO está reconocida en términos absolutos:

- Los bienes de las representaciones diplomáticas y las oficinas consulares

están excluidos de cualquier tipo de medida de ejecución.
- Las cuentas corrientes de las embajadas y oficinas consulares, aunque
puedan ser utilizadas para fines comerciales, son inembargables.
- Los buques de guerra y los buques de Estado destinados a fines no
comerciales gozan de inmunidad de ejecución y jurisdicción.
- Los buques mercantes y los buques de Estado destinados a fines comerciales
están sometidos a las medidas de ejecución en materia civil cuando estén en
aguas extranjeras.
- Las aeronaves de Estado si gozan de inmunidad en ejecución y jurisdicción.
- El resto de aeronaves no gozaran de tales inmunidades.

4. Sucesión de Estados

Las modificaciones territoriales y la sucesión de Estados: El territorio de los Estados

no es inmutable y pueden surgir nuevos Estados y modificarse los ya existentes.

- La sucesión de Estados es la sustitución de un Estado por otro en la

responsabilidad Internacional sobre un territorio.
- Normalmente, cuando un Estado nace, adquiere o pierde territorio, se
plantea qué sucede con los bienes, derechos y obligaciones que le afectan.
- Para ello, existen 2 convenios que regulan esta situación: El Convenio de
Viena de 1978 (sobre sucesión de Estados en materia de tratados) y el Con.
Viena 1983 (sobre sucesión de Estados en materia de bienes, archivos y
deudas de Estado).

Tipología de los supuestos de sucesión de Estados:

1. Sucesión parcial o respecto de una parte del territorio de un Estado. Una

parte del territorio de un Estado es transferida por éste a otro Estado.
2. Descolonización. Supuesto de un Estado de reciente independencia. Un
Estado sucesor cuyo territorio era dependiente de otro predecesor. Ej. Timor

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 22

 Oriental al completar el proceso de descolonización nació como Estado.
3. Unificación de Estados. Dos o más Estados se unen extinguiéndose la
personalidad de ambos para formar una nueva.
4. Separación de una parte o de partes del territorio de un Estado. Es la
formación de uno o varios Estados sucesores, continúe o no existiendo el
Estado predecesor.
5. Disolución. Un Estado se disuelve y deja de existir para formar 2 o más
Estados sucesores.
6. Otros (absorción, cesión)

La sucesión en materia de Tratados Internacionales: Está regulada por el Convenio

de Viena de 1978 (entrada en vigor, 1996, España no es parte):

1. Supuesto de sucesión respecto de una parte del territorio de un Estado: se

aplica al principio de la modalidad del ámbito territorial del tratado. Se
estipula que dejan de estar en vigor, respecto del citado territorio, los
Tratados del Estado predecesor y entran en vigor los del Estado sucesor.
2. Supuesto de un Estado de reciente independencia: se le aplica el principio de
la tabla rasa: el Estado sucesor no tiene la obligación de ser parte en el
Tratado suscrito por el predecesor (así evitan que estos Estados en vías de
desarrollo accedan a la independencia con pesadas hipotecas jurídicas,
económicas y políticas).

- Tratado multilateral. El Estado sucesor de reciente independencia podrá,

mediante una notificación de sucesión, hacer constar su calidad de parte en el
mismo. No obstante, en algunos tratados, su notificación necesitará ser aceptada
por las demás partes.

- Tratado bilateral. En el caso de los Tratados bilaterales entre el Estado predecesor

y un tercer Estado, el Estado sucesor necesitará el consentimiento del tercer Estado
para llegar a ser parte de un Tratado bilateral entre ambos.

3. Supuesto de la unificación y separación de Estados: el principio aplicable es

el de la continuidad, es decir, la transmisión de los derechos y obligaciones
derivados de los Tratados en vigor del Estado predecesor.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 23

 - Caso de unificación de Estados. La continuidad sólo afecta a la parte del
territorio del Estado sucesor respecto de la cual estaba en vigor el Tratado.
Soluciones:

• Si es un Tratado multilateral universal basta con notificar que el

Tratado se aplicará a la totalidad del territorio unificado.

• Si es un Tratado bilateral o multilateral restringido se acordará

con las otras partes su extensión a la totalidad del territorio.

- Caso de separación. El Tratado en vigor respecto del Estado predecesor se

aplicará respecto del Estado o Estados sucesores. Como esta solución no es
muy realista, el Convenio mitiga los efectos de la regla de la continuidad
permitiendo su exclusión si los Estados interesados acuerdan otra cosa o se
deduce del Tratado.

Sucesión sobre la cualidad de miembro de una OI: no se ha admitido la sucesión en

cuanto a los Tratados constitutivos de las Organizaciones Internacionales, pues cada
organización tiene un procedimiento de admisión.

- En los casos de división, escisión o fraccionamiento de un Estado miembro, la

práctica ha sido uniforme y consiste en que el nuevo Estado debe solicitar ser
admitido como nuevo miembro de la organización.

- En los casos de fusión de los Estados se ha seguido el mismo procedimiento

de considerar al nuevo Estado nacido de la fusión como miembro de las NU y
continuador de los existentes.

Efectos en cuanto al ámbito público: Convención de Viena de 8.4.1983 (no en vigor,

España no es parte):

- Bienes de propiedad pública

- Deuda pública
- Archivos de Estado

Sucesión en materia de nacionalidad de las personas físicas:

- Proyecto de Artículos de la CDI de 1999 (aprobado por Res. 55/153 de la

AGNU, de 2000)
- Convenio europeo sobre nacionalidad de 6.11.1997 (en vigor, 2000; España
no es parte) y Convenio europeo para evitar la apatridia en relación con la
sucesión de Estados de 19.5.2006 (en vigor, 2009; España no es parte).

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 24

 5. Los órganos del Estado para las Relaciones Internacionales (RRII)

El Estado como persona jurídica y no física, requiere de una serie de órganos que le
representen ante otros sujetos internacionales, para llevar a cabo sus relaciones
exteriores. Es una función esencial para poder desarrollar su personalidad jurídica
internacional.

El Estado se representa por órganos centrales (Jefe de Estado, Jefe de Gobierno y

Ministros de Asuntos Exteriores), que además de las funciones consignadas en el
plano interno son representantes del Estado ante la saciedad internacional. Se
apoyan en otros órganos descentralizados (misiones diplomáticas y consulares) que
llevan a cabo funciones internacionales en territorios concretos.

Una de las manifestaciones de la personalidad jurídica, consiste en enviar y recibir

representantes. También actualmente hay otro instrumento de representación
exterior que son las llamadas misiones especiales, que como en el curso de España,
Estado descentralizado se trata de las C.C.A.A que participan también en las
relaciones internacionales pese a no gozar de personalidad internacional.

Diplomacia clásica:

- Representación diplomática ante otros Estados:

Convenio sobre relaciones diplomáticas de 18.4.1961 (en vigor, 1964; España es parte
desde 1967).

Representantes ante Organizaciones Internacionales: las Organizaciones

Internacionales tienen una subjetividad distinta a la de sus Estados miembros. No
obstante, también recibe personal diplomático (pasivo) y envía funcionarios
(activos).

En las relaciones de Organizaciones internacionales siempre es triangular:

- Entre la Organización y el Estado que envía la Misión.

- Entre la Organización y el Estado huésped o de sede.
- Entre el Estado que envía y el Estado huésped o de sede a través de la
Organización Internacional.

Según la Convención de Viena de 1975, el establecimiento de una Misión

permanente es facultad de los Estados miembros de la Organización siempre que las
reglas de ésta lo permitan y deberá manifestarse por ella con antelación al Estado
huésped.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 25

 Las Misiones permanentes gozan de un estatuto privilegiado similar a los anteriores.

- Agentes consulares:

Convenio sobre relaciones consulares de 24.4.1963 (en vigor, 1967; España es parte
desde 1970).

Los agentes consulares: son los agentes oficiales que un Estado establece en ciertas
ciudades de otro Estado, con el fin de proteger sus intereses y los de sus nacionales.

- No son agentes diplomáticos.

- La Convención de Viena de 1963 regula los privilegios e inmunidades de los
cónsules (antes era mediante Tratados).
- Los precedentes los tenemos en la antigua Grecia que ofrecen analogías con
los Cónsules honorarios de nuestra época.
- En la Edad Media cuando la institución consular adquiere un amplio
desarrollo (su origen se debe a que los comerciantes extranjeros solían
organizar pequeñas comunidades a las que se les otorgaba ciertas
autonomías, y entre ellas la de tener unos Magistrados especiales).
- En la actualidad, las funciones económicas de los cónsules ya no están dentro
de sus competencias porque la concentran las Agregadurías comerciales.

Funciones del cónsul: son muy variadas.

- Protección de los nacionales.

- Dar información al Estado que representan.
- Funciones de carácter administrativo, notarial
- Colaboración con la Justicia.
- Tiene competencias civiles de la persona y sucesiones.
- Y Funciones relacionadas con la navegación marítima, el comercio y el
ejercicio de las profesiones.
- Representación ante las OI:

Acuerdos de sede; Convenciones sobre privilegios e inmunidades; Convención de

Viena de 14.3.1975 -OI de carácter universal- (no en vigor; España no es parte).

Facilidades de la Oficina Consular (Convención de Viena):

- En general, se ofrecen todas las facilidades necesarias para el ejercicio de sus
funciones por la referida Oficina (art. 28).
- Facilitar la libre circulación y la visita a los nacionales del Estado que envía
(incluso en los casos de arresto, detención o prisión preventiva).

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 26

 - Informar sin retraso a la oficina en los casos de detención, arresto o prisión
de los nacionales del Estado que envía, así como de la defunción,
nombramiento de tutor o curador relativo a los referidos nacionales y en los
casos de accidente de naves y aeronaves.

Privilegios de la Oficina Consular:

- Exención fiscal para los locales consulares y la residencia del Jefe de la Oficina
consular.
- Libertad de tránsito y circulación de los miembros de la Oficina consular.
- Libertad de comunicación de la Oficina consular.
- Exención fiscal sobre las cantidades percibidas en concepto de derechos y
aranceles consulares.

Inmunidades de la Oficina Consular:

- La inviolabilidad de los locales consulares (siempre que se utilicen

exclusivamente para el trabajo de la oficina consular).
- Los archivos y documentos consulares son inviolables donde quiera que se
encuentren.

Diplomacia directa: órganos centrales:

Es la que realizan el Jefe del Estado, el Jefe del Gobierno, el Ministro de Asuntos
Exteriores y los Agentes diplomáticos y consulares.
Se caracterizan por tener duplicidad de sus funciones, teniendo competencias
internas e internacionales. Jefatura del Estado/ Jefatura de Gobierno.
El Jefe del Estado es el órgano de superior categoría política y administrativa del
Estado.

a) Competencias del Derecho Interno:

- Alta dirección de la política exterior.
- Ratificación o al adhesión a los Tratados.
- Poder de declarar la guerra y de concluir la paz.
- Facultad de enviar y recibir agentes diplomáticos.
- Nombrar los consulares, así como el de conceder el exequátur a los cónsules
extranjeros.
- Normalmente le corresponde declarar la voluntad del Estado respecto de los
otros Estados.
- En España corresponde al Rey que debe ser refrendado por el presidente del
Gobierno o el ministro de Asuntos Exteriores.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 27

b) Competencias del Derecho Internacional (Con. de Viena):

- Están exentos de cualquier medida coercitiva (extensible a su familia, séquito,

y equipaje).
- No cabe arrestarlos ni citarlos ante un Tribunal.
- No pueden ser objeto de multas.

c) Privilegios específicos al jefe de Estado:

Exoneración de impuestos personales, de consumo y similares (aduana) tras

permanecer en el cargo.

Puede ser juzgado, no sólo por los hechos que hubiera realizado antes o después de
ocupar dicho cargo, sino también por los hechos realizados durante su mandato
siempre que fueran crimines contra la humanidad:

- Estas personas no se benefician, en virtud del Derecho Internacional, de

ningún tipo de inmunidad de jurisdicción penal en su propio país, ante cuyos
tribunales podrán ser acusados conforme a las normas del Derecho interno.
- No tiene tampoco ningún tipo de inmunidad si el Estado al que representan
o han representado renuncia a la inmunidad.
- Cuando dejan de ocupar el cargo, dichas personas «no se benefician ya de la
totalidad de las inmunidades de jurisdicción».
- Tanto esté ocupando su cargo como haya dejado ya de hacerlo, estas
personas podrán ser objeto de persecución penal ante determinadas
jurisdicciones penales internacionales en la medida en que éstas sean
competentes.

Titular del Ministerio de AAEE (MAEC)

- Convención de Viena sobre Derecho de los Tratados de 23.5.1969 (en vigor,

incluida España, desde 1980).
- Derecho interno español (CE de 1978)

El Ministro de Asuntos Exteriores: sus funciones y status están regulados tanto por
normas de Derecho interno como por normas de Derecho Internacional.

Competencias del derecho Interno:

- Dirige el Ministerio de Asuntos Exteriores y la Diplomacia.

- Corresponde al Derecho interno la reglamentación de sus funciones y la
organización de su Ministerio.

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 - El Derecho interno le concede competencia para hacer declaraciones de
voluntad en nombre del Estado.
- Debe Garantizar la unidad de acción exterior del Estado.
- Y es el intermediario entre el Estado español y los Estados extranjeros.

Competencias del derecho Internacional:

- El TIJ ha señalado que los actos del Ministerio de Asuntos Exteriores son
susceptibles de obligar al Estado que representa.
- Ejerce una acción diplomática de su gobierno y su representación en las
negociaciones internacionales.
- Debe gozar primordialmente de la inviolabilidad.
- Goza de la inmunidad penal y de policía.
- El TIJ reconoce al Ministro de Asuntos Exteriores un status jurídico
prácticamente equivalente a un Jefe de Gobierno, cuyas únicas diferencias
estarán en el ámbito de la cortesía.

Diplomacia ad hoc: órganos temporales:

Entendemos por diplomacia AD HOC a aquellas nuevas formas de diplomacia que

han surgido con las nuevas formas de relacionarse.

Misiones especiales:

- Convención de Viena de 8.12.1969 (en vigor, 1985; España es parte desde

2001)

Es una misión temporal, que tiene carácter representativo del Estado y es enviada
por un Estado ante otro con el consentimiento de este último para tratar con él
asuntos determinados (tarea concreta).

- La designación de los miembros la hará libremente el Estado que envía, pero

el Estado receptor podrá negarse a aceptar una Misión cuyo número de
miembros no considere razonable.
- Puede estar compuesta por 1 o varias personas.
- El personal deberá ser diplomático, administrativo, técnico y de servicio.
- Los privilegios e inmunidades son, mutatis mutandis, prácticamente los
mismos que los otorgados y reconocidos a las Misiones diplomáticas.

Delegaciones en conferencias intergubernamentales, etc.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 29

 TEMA 3. LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES.

1. La personalidad jurídico-internacional de las OOII

La personalidad jurídica de las OIs, está vinculada a su carácter funcional. El alcance de

esta personalidad atribuida por los Estados, viene limitada por los fines y funciones que
cumple la organización, razón por la que a veces las denominamos “sujetos
funcionales”. Las reglas de cada organización delimitan el alcance de la personalidad
jurídica reconocida por los Miembros de la organización.

Doctrina internacional: tres corrientes

- Asimilación al Estado
- No personalidad jurídica
- Personalidad jurídica especial: personalidad que no poseen los Estados, sino que
conforma un equilibrio con la igualdad en el Estado.

Jurisprudencia internacional: Dictamen del TIJ de 11.4.1949. Éste dictamen lo realiza

ante una consulta de la AGNU, a través de su función consultiva, donde da salida a la
idea de la personalidad jurídico especial.

Funciones TIJ:
- Función contenciosa, en el que el Tribunal es el medio al que los Estados
acuden y éste resuelve por una sentencia
- Función consultiva, que la Carta de la ONU de 1945 le otorga, a éstas
consultas el Tribunal responde a través de un dictamen.

Tantos los Estado como las OOII son sujetos internacionales, aunque los Estado
siempre priman. En el Estado estarían los sujetos primarios del Derecho
Internacional, mientras que las OOII serían sujetos secundarios, derivados del
Derecho Internacional, no pueden realizar todo lo que el Estado puede hacer, si se
les puede reconocer personalidad jurídico internacional, pero de una manera
diferente a los Estados.

2. Concepto y caracteres
6 rasgos:
- Carácter interestatal: una OOII es una entidad creada por los Estados, y en
general, sus miembros son Estados. Por ejemplo, la UE que puede ser
miembro de otra OOII, siendo una.
- Carácter voluntario: la OOII es fruto de una decisión libre y voluntaria.
- Sistema permanente de órganos: para que se pueda considerar una
estructura como una OOII necesita una estructura de poder, de trabajo, estar
dotado de un sistema permanente de órganos. Sin órganos no hay OOII.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 30

 - Voluntad autónoma: capacidad expresar cómo ve las cosas, de tomar una
decisión, manifestación de su personalidad en el plano internacional.
- Atribución de competencias: a la OOII cuando es creada se le tiene que dar
competencias, medios para llevarlas a cabo.
- Carácter funcional/sentido teleológico: todas las competencias y
personalidad que posee es para que lleve a cabo una función. Para dar vida
jurídica a una OOII. Toda OOII nace de un Tratado.

Estatuto jurídico:
- Derecho a celebrar tratados internacionales con otros sujetos
internacionales (Estados, OOII), para los objetivos que quiere llevas a cabo.
Es la manifestación más relevante y usual de su personalidad internacional.
Estos acuerdos pueden ocuparse de cuestiones internas y de funcionamiento
de la organización. Ej.: acuerdos de sede. También, tratados que fijan
privilegios e inmunidades para la organización, la inviolabilidad de la sede y
tratados sobre cuestiones materiales.
- Derecho a establecer relaciones internacionales, no ya en un sentido jurídico,
sino también global. Tiene derecho de legación, mediante el envío de
representaciones, como forma activa del derecho de legación. O la recepción
de misiones permanentes de otros sujetos internacionales.
- Derecho a participar en los procedimientos de solución de diferencias
internacionales, acudiendo por ejemplo a TIJ para resolver conflictos, pero
acudiendo a su función consultiva, ya que la contenciosa no está abiertos
para todos. Llamada también como derecho de comunicación. El objetivo de
estos enlaces, formalizados a través de acuerdos internacionales, es que
organizaciones con fines parecidos optimicen esfuerzos mediante la
colaboración de sus respectivas unidades administrativas.
- Responsabilidad internacional. Capacidad para entablar relaciones jurídicas
de responsabilidad internacional: como sujeto activo, quedando facultadas
para formular reclamaciones frente a un Estado. Como sujeto pasivo,
incurriendo en responsabilidad internacional por actos u omisiones.

3. Competencias

Principio de atribución de competencia (facultad, poder, herramienta): competencias

expresas. Competencias como poder de hacer algo, decidir. A un Estado como es
soberano, tiene todo el poder posible, respetando siempre unos límites
internacionales. Una OOII no tiene soberanía, pero como nace para llevar a cabo unas
funciones necesita unas competencias, que quedan escritas expresamente o
explícitamente por los Estados en los Tratados que las forman. El estado tiene este
principio por sí (soberanía), mientras que las OOII lo tiene por qué le es atribuido por
los Estados, todo poder que no le haya sido atribuido no dispone de él.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 31

Teoría de la competencias implícitas:

Cuando una OOII para cumplir un objetivo no tiene las herramientas necesarias, para
ello se podría reformar el Tratados y atribuirle más competencias, pero es un
procedimiento muy complicado. De ésta problemática nacen las llamadas
competencias implícitas. La misma organización decide que como tiene que cumplir
un objetivo y no tiene la herramienta necesaria, puede argumentar que cuando
marcaron los objetivos de alguna manera le permitieron utilizar las herramientas
necesarias para llevarlos a cabo. Pero esto tiene unos límites, y suelen ser
procedimientos muy medidos por los Estados.

- Jurisprudencia constitucional de los EEUU, de ahí tomaron el ejemplo de las

competencias implícitas
- Dictamen del TIJ de 1949, donde aceptó que las OOII pudieran tener tanto
competencias expresas como implícitas.

4. Órganos y agentes

Todas tienen un sistema estable de órganos (sistema permanente de órganos).

Puede denominarse órganos o instituciones.

Principales: órganos imprescindibles siempre previstos en los Tratados que

permiten crear la organización (Ejemplo: la UE, que tiene siete instituciones
principales: Parlamento Europeo, Comisión Europea…; Naciones Unidas: TIJ, AGNU,
el Consejo de Seguridad…)

a) Intergubernamentales: cuando los que los forman son representantes de los

gobiernos de los Estados miembros, con voz y voto.

- Plenarios, están todos los Estados miembros de la organización que la

conforman, están todos representados (Ej. La Asamblea General con
representantes de los 193 Estados miembros).
- Restringidos, lo conforman sola una parte de los Estados miembros (Ej.
Consejo de Seguridad, 15 miembros, 10 permanentes y 5 que rotan).

b) No intergubernamentales:

- Parlamentarios, son órganos que intentarían emular una especie de

asamblea parlamentaria (Ej. Parlamento Europeo, que los representantes
son elegidos por los ciudadanos europeos cada 5 años).
- Judiciales, órgano de naturaleza judicial, significa que serán tribunales, serán
órganos independientes, imparciales, sobre todo solucionarán contenciosos

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 32

 (Ej. El Tribunal Internacional de Justicia, Tribunal de Justicia de la Unión
Europea).
- Administrativos (Secretaría), esenciales para toda organización, a la cabeza
de la cual se encuentra una persona que lidera y organiza esa Secretaría,
habitualmente quienes trabajan son los funcionarios de la organización (Ej.
La Secretaría General de Naciones Unidas).

Subsidiarios, órganos de menos importancias, con funciones más concretas,

específicas, de ayuda, pueden ser permanentes o de carácter temporal.

5. Clasificación de las OOII

Algunos criterios:

- Por participación:

Organizaciones globales o universales, que están abiertas a todos los Estados

o incluso organizaciones que admiten como miembro a otra organización
internacional. tienen vocación de universalidad a pesar de incluir condiciones
de admisión. (Ej. ONU, OIT).

Organizaciones regionales o de composición restringidas, no son

organizaciones para ser integradas por todos, nacen para que solo
determinados Estados pueden entrar, normalmente Estados con un área
geográfica determinada (Ej. Unión Europea, se les puede exigir otros
factores, en este caso que los Estados sean democráticos). Sus tratados
limitan o acotan el potencial de sus miembros futuros a determinados
Estados por distintas razones. Ej.: económico- financieras o religiosidad.
Organización de la Conferencia Islámica.

- Por competencias: atendiendo al poder que le es dado a las organizaciones

Organizaciones con competencias generales (Ej. ONU para mantener la paz y

seguridad internacional).
Organizaciones con competencias especiales, más específicas y detalladas (Ej.
UE).

- Por método de cooperación: según el método de trabajo, coordinación

(actuar en el mismo sentido), control, operacional (llevar a cabo misiones,
aquellas que tienen carácter defensivo), integración. Ej. La Unión Europea,
cuyo método de trabajo es crear una integración de Estados parecido a la de
EEUU.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 33

 TEMA 4. ESTRUCUTRA NORMATIVA DEL DIP.

1. Particularidades del sistema internacional

DIP: sistema de normas y principios que forman el ordenamiento jurídico de la SI

contemporánea.

La Sociedad Internacional universal contemporánea es universal, compleja,

heterogénea, fragmentada y poco integrada pero interdependiente en la que cada vez
hay más intereses colectivos:
La Sociedad Internacional es universal porque forma parte de ella todos los Estados de
la Tierra, que están ligados por el Ordenamiento Internacional. Por primera vez, en su
historia, la Comunidad Internacional se ha universalizado, una vez que han accedido a
la independencia la mayoría de los territorios sometidos a dominación colonial, su
constitución como Estados y su integración en la Comunidad internacional.
La SI es compleja por la impresionante lista de problemas diversos pendientes de
resolver, desde el imparable aumento de la población y la pobreza extrema de muchos
países en desarrollo hasta el deterioro y la contaminación del medio ambiente, pero
también por la importancia e intensidad de los cambios que se producen en muy
variados frentes. La complejidad se da, en el terreno: político, económico, cultural o
social.
La SI es heterogénea por la desmesurada desigualdad económica entre Estados
desarrollados y en desarrollo, siendo heterogénea por la evidente desigualdad del
poder político entre las grandes potencias y el resto de Estados, todas las grandes
potencias son Estados desarrollados.
La SI está muy fragmentada y poco integrada porque su grado de institucionalización
sigue siendo relativo, debido a las diferencias económicas, políticas y culturales entre
los Estados.
La SI es interdependiente porque los Estados nunca fueron siquiera relativamente
autosuficientes. Todos ellos se encuentran en situación de dependencia, incluso las
grandes potencias, lo que obliga a una lógica a compensar la distribución de fuentes
de energía, recursos y población entre todos los Estados del sistema.
La SI es una sociedad de riesgos globales como causa directa del proceso de
mundialización y de interdependencia.

Principios estructurales:
- Art. 2 Carta ONU
- Res. 2625 (XXV) de la AGNU de 24.10.1970

Clasificación de normas: tres criterios:

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 34

 a) Fuente o procedimiento de creación, criterio habitual de ´´las fuentes del
Derecho``. Elemento útil para ello: art. 38 Estatuto TIJ, texto anexo a la Carta
de la Naciones Unidas. Este artículo es utilizado de referencia internacional,
que explica cuáles son las fuentes del derecho internacional que el TIJ debe
atender, no explica todas las fuentes, pero sirve como instrumento universal.

Según el art. 38 va a haber cinco referencias de normas internacionales, no

todas son fuentes en el mismo grado, se debe hacer una distinción.

a. Las convenciones internacionales que establecen reglas expresamente

reconocidas por los Estados litigantes
b. La costumbre internacional como prueba de un práctica generalmente
aceptada como derecho
c. Los principios generales de derecho reconocidos por las naciones
civilizadas
d. Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor
competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la
determinación de las reglas de derecho

El párrafo 2 del art. 38 no es fuente de derecho, pero es otra vía para el TIJ, para
cuando tiene que solucionar una controversia.

De éste se deducen tres tipos de normas:

- Normas convencionales, lo que nosotros denominados tratados, convenios,

acuerdos, que surgen de éstos. Son las grandes protagonistas de todo el
sistema.
- Normas consuetudinarias, la costumbre internacional.
- Principios generales del derecho, recoge la tradición y es aplicable.

Aparte de estas tres normas:

- Medios auxiliares (jurisprudencia y doctrina). En cuanto a las decisiones
judiciales y las doctrinas que apunta el apartado d) del art. 38, no son fuentes
de derecho internacional, pero ayuda a su estudio. La jurisprudencia podría
ser fuente de derecho, por ejemplo, en el sistema anglosajón lo es.
- Equidad

Las organizaciones internacionales pueden crear normas internacionales.

Críticas: ausencias, anticuada. La redacción del art. 38 puede quedar anticuada

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 35

cuando habla sobre naciones civilizadas, en la actualidad se habla de ´´naciones``.
¿Jerarquía?: el derecho interno es un sistema organizado con sistemas superiores e
inferiores. En el caso del derecho internacional, no está organizado como lo está el
derecho interno respecto al principio jerárquico. Tienen otra forma de relacionarse
y organizarse. Por ejemplo, entre tratados y costumbres no hay ninguno
jerárquicamente superior.

b) Cómo se organiza el derecho internacional

Hay una cierta jerarquía establecida en el derecho internacional, en el culmen, es

decir, las normas internacionales superiores a todas estaría:
- La Carta de la Naciones Unidas, es decir, cuando un Estado mira a su conjunto
de normas internacionales, la Carta ocupa un lugar privilegiado, todo estado
la cumplirá. Art. 103 Carta ONU.
- Las normas imperativas (ius cogens)

A parte de este criterio de superioridad hay otros para la relación de tratado-

costumbre:
- La norma superior deroga la norma anterior
- La norma especial prima sobre la norma general
- La norma posterior no deroga a la norma anterior especial

Los principios generales del derecho van a tener un valor subsidiario, pero importante
porque es fuente de derecho.
La jurisprudencia (elemento de interpretación; medio de prueba) y doctrina
(interpretación doctrinal individual o colectiva) ayudarán a interpretar y
comprender.

c) Cómo se generan algunas de éstas normas

Codificación del DI:

Uno de los objetivos cuando nace Naciones Unidas es codificar el derecho
internacional, para explicar, identificar, visibilizar y aclarar las normas. Hay dos tipos
de codificación:
- Privada, son esfuerzos o iniciativas de tipo particular. Normalmente un grupo
o institución de estudio y análisis para sistematizar la normas. El Instituto de
derecho Internacional (IDI), institución de tipo privado que acoge a
investigadores con gran experiencia que trabaja en el DI.
- Oficial, involucrando a entidades oficiales como los Estados.

La ONU en su propia Carta le asigna a la Asamblea General entre otras ésta función:

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 36

Art 13.1 a) Carta de ONU:
- Misión de la AGNU: desarrollar y codificar el DIP
- 1947: la AGNU crea la Comisión de Derecho Internacional CDI (órgano
subsidiario). A la cual pide que cumpla la misión que la Carta le ha
encomendado, reuniendo a personas expertas y va decidiendo sobre qué
temas preparan un proyecto de codificación.
Uno de los procesos:
- Propuesta de la CDI. Examen de la AGNU (6ª Comisión Jurídica). La AGNU
tiene una parte de su trabajo que es una Comisión donde se remiten todos
los trabajos relacionados con el derecho internacional.
- Preparación de proyecto de artículos que podrían ser las normas
internacionales en esa determinada materia, es una especie de borrador.
- Convocatoria de Conferencia internacional (proyecto aprobado por mayoría
2/3). El objeto es analizar el trabajo que les ha sido remitido. Reúne a los
estados que voluntariamente hayan ido, no tiene por qué estar todos. La idea
es tratar de establecer los filtros de los artículos propuestos, por lo Estados
presentes.
- Consentimiento de los Estados y entrada en vigor.

2. Normas generales y particulares. El ius cogens (derecho imperativo,

obligatorio).

Tratado/costumbre:

Criterio del ámbito de aplicación:

- Generales o universales, tratado que está abierto a todos los estados, para
que lo acepten y den su consentimiento. Normas que se aplican a toda la
sociedad internacional.
- Particulares o regionales, en este caso el ámbito se restringe. Son normas
internacionales, pero han nacido para ser aplicado en un ámbito concreto.
Ej. Un tratado de defensa de la OTAN.

Criterio de la naturaleza normativa:

1. Imperativas (ius cogens), son un conjunto de normas que consideramos que son
superiores a las demás normas internacionales, sólo comparable a la Carta. Son
aquellas normas dotadas de una particular densidad, que en virtud de ésta se
imponen y prevalecen sobre todas las demás.

Primera vez que se habla de derecho imperativo, es la única prueba escrita y

publicada de la existencia del ius cogens: Artículos 53 y 64 del Convenio de Viena

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 37

 sobre Derechos de los Tratados 1969:

- Norma de Derecho Internacional General que no admite acuerdo en

contrario al ius cogens. Solo modificable por otra norma de ius cogens
posterior.
- Son normas que protegen intereses colectivos de la sociedad: derechos de
los seres humanos, ciertas regulaciones para los Estados para su coexistencia
y seguridad, y el ámbito del medio ambiente. Genera un derecho subjetivo a
todos los miembros de la SI.
- Violación grave (flagrante y sistemática): responsabilidad internacional
especial, no sigue los mecanismo generales del DI (que sólo el sujeto que es
considerado perjudicado por esta violación puede reclamar
responsabilidad), en este caso cualquiera puede reclamar ésta
responsabilidad, ya que hay una colectividad.

El párrafo segundo del artículo 53 de la Convención de Viena de 1969 sobre el

Derecho de los tratados, establece que “Para los efectos de la presente Convención,
una norma imperativa de derecho internacional general es una norma aceptada y
reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma
que no admite acuerdo en contrario y que sólo puede ser modificada por una norma
ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carácter”. Ejemplo de
estas normas serían las relacionadas con el Derecho humanitario o la prohibición
absoluta de la tortura o el genocidio.

Son objeto de estudio de la CDI (desde 2015): ´´peremptory norms of general

internacional law (ius cogens)`` (2017).

2. Dispositivas (ius dispositivum), la mayoría de normas del derecho internacional

son dispositivas. Se pueden modificar, derogar, entran otras nuevas… tienen libertad
y flexibilidad.

3. Principios generales del Derecho y las funciones de la equidad.

Origen: nace en el s. XIX cuando a raíz de conflictos de sujetos, nace lo llamado arbitraje
internacional, trata de pedirle, a un tercero independiente al conflicto, que sea árbitro.
Muchas veces los árbitros utilizaban en su decisión principios generales del derecho, y
se determinó como una manera útil para controversias. Habían cobrado tal
importancia que la Carta habla de ellos en el art. 38 (inclusión en el estatuto TIJ). No
obstante, la utilización de los mismos no es tan frecuente, tienen un papel de fuente
de derecho complementaria, auxiliar.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 38

Los principios generales a los que se pretendía hacer especial referencia en el art.
38.1.c) del Estatuto del TIJ eran los principios que están presentes en todos los
ordenamientos jurídicos y, lógicamente, también en el Derecho Internacional con las
consiguientes adaptaciones. No obstante, la jurisprudencia va a utilizar el art. 38.1.c)
del Estatuto del TIJ para referirse no sólo a esos “principios generales del Derecho”
presentes en los ordenamientos internos, sino también para referirse a los “principios
generales del Derecho Internacional”, que son principios propios de este
ordenamiento jurídico.

Los principios generales pueden ser un elemento utilísimo para avanzar por el camino
de una constante mejora de la convivencia pacífica de los pueblos.
Algunos de los PGD:

En Derecho internacional: primacía del DIP sobre derecho interno. Algunos de ellos:
- La primacía del tratado internacional sobre la ley interna
- El principio de continuidad del Estado
- El de que en materia de responsabilidad internacional la indemnización debe ser
apreciada en función de la realización efectiva del daño
- La regla del agotamiento previo de los recursos internos antes de acudir a la vía
internacional
- Algunos otros relativos a la conducta en la guerra marítima.

En Derecho interno: prohibición del abuso de derecho; responsabilidad de actos

ilícitos; obligación de reparar los daños; restitución de lo adquirido por
enriquecimiento injusto…

Equidad (ex aequo et bono), no es fuente de derecho:

La justicia en el caso concreto: las partes confían en el tribunal la solución de su

problema con equidad, significa que las partes le piden que no aplique derecho, sino
que busquen una solución justa. La jurisdicción de equidad: debe tener una
autorización clara y expresa de las partes. Peor no se utiliza.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 39

 TEMA 5. LOS TRATADOS INTERNACIONALES.

1. Concepto y clasificación

Los Tratados Internacionales son una fuente de Derecho Internacional, así como la
costumbre y los Principios Generales del Derecho.

Régimen jurídico:
Convenio de Viena sobre Derecho de los Tratados de 1969 (en vigor, 1980; España es
parte desde 1972). Se hace para aclarar cuáles son las reglas que deben seguir los
Estados a la hora de crear Tratados.

Convenio de Viena sobre Derecho de los Tratados entre OOII, o entre Estados y OOII,
de 1986 (no en vigor; España es parte desde 1990). No tuvo suficientes adhesiones
y por lo tanto no está en vigor.
¿Qué hacen las OII? ¿Qué pautas?: están amparadas por el Derecho consuetudinario
(costumbre). Pautas jurídicas que se han ido haciendo durante los años.

Derecho español:
- CE de 1978 (arts. 93-96):
- Estatuto de Autonomía para CCAA
- Código Civil de 1889 (art. 1.5)
- Ley 2/2014, de la Acción y del Servicio Exterior del Estado (BOE nº 74, de 26.3.2014)
- Ley 25/2014, de Tratados y otro Acuerdos Internacionales (BOE nº 288, de
28.11.2014): LTAI
- Art. 38.1 Estatuto TIJ
- CV 1969/ LTAI 2014:
Art. 2.1.a) CV 1969: definición de Tratado: acuerdo internacional celebrado
por escrito entre Estados y regido por el Derecho Internacional, ya conste en
un instrumento único en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que
sea su denominación.
2.a) LTAI 2014: T.I: acuerdo celebrado por escrito entre España y otro u otros
sujetos de DI, y regido por el DI, ya conste en un instrumentos único o en dos
o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación.
2.b) Acuerdo internacional administrativo…
2.c) Acuerdo internacional no normativo…

Concepto de TI:
- Manifestación de voluntades
- Por parte de 2 o más sujetos del DI
- Dirigida a producir efectos jurídicos
- Regida por el DI

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 40

Clasificación:

Según su contenido, tiempo de duración, modo de ratificación, obligaciones que

contiene que contienen y número de partes.

Número de partícipes: bilaterales/multilaterales; generales/restringidos

a) Tratados bilaterales: llevados a cabo entre dos sujetos de DI con el mismo objeto y
regulación.
b) Tratados multilaterales: llevados a cabo entre un mínimo de 3 sujetos de DI. Se
encargan de la plasmación de intereses colectivos.

Estos pueden ser:

- Tratados multilaterales restringidos: se establecen para los intereses privativos de
los Estados participantes. Necesitan la voluntad unánime y la participación para su
creación.
- Tratados multilaterales generales: pretenden crear normas de carácter general.
Tienen vocación universal y están abiertos para que participen todos los Estados.
Dentro de los Tratados multilaterales cabe una distinción en función de las
obligaciones que derivan de los mismos.
Por un lado, los más tradicionales de obligaciones recíprocas, es decir, sus
obligaciones se cumplen vis a vis con cada una de las partes. Por lo que puede un
Estado estar cumpliendo el tratado con unos y dejar de cumplirlo con otros. Están
de otro lado los tratados con obligaciones “erga omnes” o absolutas, es decir, no se
cumplen en relación concreta con alguna parte.
- Materia del tratado: políticos/económicos/cultural…
- Forma de celebración: simplificada/solemne
- Otros criterios…

2. Celebración de tratados: régimen general

Capacidad para celebrar tratados (ius contrahendi / ius ad tractacum): Estados y

OOII

Capacidad de los representantes (arts. 2.1.c, 7 y 8 CV 1969; arts. 8-10 LTAI 2014).
a. Representantes del estado con ´´plenos poderes``
b. Órganos del estado en materia de política exterior:
- Jefatura del Estado, de Gobierno y titular del MAAEE
- Jefatura de Misión Diplomática
- Representación ante CI y OOII

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 41

Fases de celebración de un TI:

Fase inicial: elaboración de los tratados a través de las voluntades de los Estados:
1. Negociación (art. 11 LTAI 2014). Discutir de qué va tratar. Decidir las cláusulas que
contendrá el tratado.
- Tratados bilaterales y multilaterales restringidos: se conducen de forma discreta
y con escasa publicidad.
- Tratados multilaterales generales: surgen de conferencias internacionales o de
las organizaciones internacionales. Están dotados de mayor publicidad.

2. Adopción. Acogimiento del texto del tratado. Supone que pasamos de un fase oral
a una fase donde es importante el elemento escrito, se trata de plasmar lo hablado,
los discutido, el acuerdo que hayan conseguido. Interviene el Convenio de Viena y
la ley española es su caso. El Convenio arts. 9 CV 19699 recuerda que en la adopción
del texto rige la regla de la unanimidad, los que supone el apoyo de todos los
negociadores, por acuerdo de todos los participantes dando su aprobación, o por
una regla alternativa: cuando hay un número importante de participantes (tratados
multilaterales generales) que en principio tienen un interés en el tratado se utiliza
2 LTAI 2014: aprobación por todos los participantes o regla de mayorías: mayoría
de 2/3 de Estados presentes y votantes, salvo otra mayoría diferente. Estos
procedimientos se utilizarían en acuerdos, cumbres multilaterales. En un acuerdo
bilateral, deben dar consentimiento las dos partes.

3. Autenticación (arts. 10 CV 1969 y 13-14 LTAI 2014). Otorgamiento de carácter

definitivo e inalterable del texto. Así pues, se le otorga al texto un carácter
definitivo y auténtico. Autenticar: después de hablarlo, adoptar las distintas
versiones del tratado (borradores), los Estados deben estar seguro de cuál es la
versión auténtica, y cada sujeto reconocerá esa versión como la auténtica y
definitiva, estampando los participantes (persona física representando a su estado)
su firma o firma ad referéndum (la persona firma en un pronunciamiento inicial,
pero necesita una posterior confirmación) o rúbrica.

Según el art. 10 de la Convención, la autentificación será de la manera que prevea el

propio tratado o dependiendo del tratado se diferencian distintos medios:
- Tratados bilaterales y multilaterales restringidos: firma del tratado y rúbrica.
- Tratados multilaterales generales: firma del acta final de la conferencia e
inclusión del tratado en una resolución de una OI.

Aquí no ha culminado el proceso, pero tendrá ciertos efectos jurídicos (principio

de buena fe: pedir que un sujeto que ha sido participante y ha llegado a esta fase no
haga o realice una actividad o decisión que sea contrario al objeto de la autenticación).

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 42

 Fase intermedia: se abre un plazo entre una fase y otra.

Fase final: conclusión de los Tratados:

En esta fase los estados manifiestan su consentimiento para obligarse a
cumplir el tratado.

4. Manifestación del consentimiento, de todas las fases ésta es la más importante,

por la cual el tratado cobra vida (arts. 12-16 CV 1969; arts. 93 y 94 CE 1978 y 16-22
LTAI 2014):

De Estados ´´participante o negociador`` a ´´Parte contratante``, cambia la

terminología cuando el Estado da su consentimiento (acepta los derechos y
obligaciones de los que trata, quiere convertirse en parte oficial del tratado).
Consentimiento pleno o con reservas: cuando al dar su consentimiento da
algunas matizaciones (reservas). Éste consentimiento puede darse en el caso
de que sea multilateral, bilateral no es posible.

Libertad de forma (cómo se da el consentimiento). Algunas de las formas:

- Ratificación, forma más solemne de prestación del consentimiento, que se hará

por la máxima autoridad del Estado. El instrumento de ratificación que presenta
un Estado por escrito y que va a comunicar a los demás Estados libremente. Ésta
forma la elegirá él o bien por qué le exige su derecho interno.

- Otras formas: medios simplificados: modos menos solemne. Con una firma se
obliga a todos. Existen la firma, la rúbrica, la adhesión que está pensada para
quien no participó en la negociación (cuando el tratado al que un Estado quiere
formar parte ya ha sido lanzado, ya lo han empleado otros, en este caso es
cuando se utiliza el término adhesión) y la aprobación y la aceptación que
flexibilizan el momento final de la celebración.

En general la prestación del consentimiento viene del gobierno o de la

persona física que representa al Estado.

Caso de España: la prestación del consentimiento puede venir del gobierno (poder
ejecutivo). En otros casos es necesario otro poder del Estado que debe autorizar que
ese consentimiento se va a prestar, en España serían las Cortes (poder legislativo).

- Art. 93 CE: hay ciertos tratados en los que para que España preste el
consentimiento, no solo podrá ser por el gobierno si no que necesitará previo
consentimiento de las Cortes. Se utilizará para tratados en los que se deben

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 43

 ceder competencias soberanas. Y esté permiso deberá ser dotado por
mayoría absoluta de las dos cámaras. Ejemplo: cuando España se integró en
la UE.

- Art. 94 CE: hay otros tratados o convenios que por las materias que tratan
(alianzas militares, derechos fundamentales...), el gobierno prestará el
consentimiento si las Cortes le dan la aprobación.

- Para el resto de tratados, Congreso y Senado solo serán informados.

Entrada en vigor del TI: últimos pasos para que el tratado entre a funcionar como
una norma jurídica. Notables diferencias en comparación al derecho interno.

Entrada en vigor: hay que distinguir entre la entra en vigor en el plano internacional
arts. 24 CV 1969, y desde la perspectiva interna (derecho interno), 23 LTAI (Ley
española de Tratados y Acuerdos Internacionales) 2014.

- Desde el punto de vista del plano internacional, entra en vigor cuando se

hayan reunido los requisitos necesarios, los consentimientos libremente
dados. El número de manifestaciones para que entre en vigor un tratado
internacional: si es bilateral, los consentimientos deben ser dos, por los dos
sujetos implicados; si es multilateral (al menos tres sujetos internacionales)
no hay ningún número oficial, no está preestablecido, es una cuestión que
deciden libremente las partes, lo dejan por escrito en el propio texto del
tratado. Ahora bien, el tratado entra en vigor solo para los que han
manifestado el consentimiento, cuando se supera el umbral que se ha
establecido.

- Desde el punto de vista del plano interno, los tratados internacionales están
llamados a entrar en el derecho interno y producir efectos en el plano
interno. Para la entrada en vigor, habría que ver lo que establece el derecho
interno, la CE y el Código Civil: los tratados internacionales válidamente
celebrado serán publicados en el BOE, para que tengan efecto en el derecho
interno. Podría haber un problema en cuanto no puede incorporarse al
derecho interno algo que está en contradicción a la CE, a través del control
de constitucionalidad, se puede revisar la compatibilidad. El gobierno en este
caso puede acudir al TC, para revisar si es compatible el tratado para aplicarlo
al derecho interno antes de aplicarlo, si se detecta una incompatibilidad, o
bien se puede modificar el tratado, a través de una posible reserva, o bien,
modificar el derecho interno (Ej. Tratado de Maastricht: modificación art.
13.2 CE: añadiendo ´´y pasivo``.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 44

 Lo ideal es hacer coincidir la fecha de entrada en vigor del tratado en el plano
internacional con la publicación en el BOE. Pero no siempre sucede, podemos
encontrarnos la situación de que entra en vigor en el plano internacional, pero se
publica en el BOE un tiempo más tarde. Se presenta una inseguridad jurídica en el
tiempo que no está publicado, ante este problema la solución sería que para ese
tiempo todos los derechos positivos podrían ejercitarse, mientras que los efectos
negativos, la posible imposición de cargas no se podrían ejecutar hasta que no esté
publicado.

Aplicación provisional de los tratados (arts. 25 CV 1969 y 15 LTAI 2014) es una figura
complementaria, se recurre a ella para determinados casos. El CV ofrece una
alternativa para los casos que se puede prever que el tratado va a necesitar tiempo
para que pueda entrar en vigor (Ej. Cuando hay muchos Estados participantes y se
necesita la manifestación del consentimiento de todos ellos), los sujetos pueden
utilizar un especie de salida para aplicar dicho tratado, si se cumple una serie de
formalidades para que el tratado produzca ciertos efectos jurídicos. Se hace sobre una
parte del tratado, nunca entero. Suelen darse sobre todo en tratados comerciales (Ej.
Tratado comercial entre la UE (28 miembros) y ACP (África, Caribe y Pacífico, 70 países),
en este caso los sujetos han aceptado una aplicación provisional de ciertas partes del
tratado).

Registro y publicación del TI (art. 80 CV 1969; arts. 96 CE 1978; 1.1 CC y 23-27 LTAI
2014)

- Registro (Ej. ONU: el tratado será registrado en la base de datos de la ONU por
la Secretaría General).
- Publicación (se divulga el contenido del tratado) internacional (ONU: Secretaría
General asume la función), interna (BOE). A efectos de la entrada en vigor solo
pertenece al mecanismo del plano internacional, sin embargo, al plano interno
es al que pertenece realmente el mecanismo de la publicación. Es decir, el
elemento determinante para la publicación de un tratado es la publicación a
través del mecanismo en el derecho interno.

3. Particularidades de los tratados multilaterales

Son figuras que han sido creadas en ayuda de la existencia y funcionamiento de un

tratado internacional. Las reservas y el depósito solo están destinados a los tratados
multilaterales, nunca bilaterales.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 45

Reservas a un TI (arts. 19-23 CV 1969 y 21, 33 y 34 LTAI 2014):

Definición de reserva: Acto unilateral de un Estado al firmar, ratificar, aceptar,

aprobar o adherirse a un tratado, con objeto de excluir o modificar los efectos
jurídicos de ciertas disposiciones de tratado en su aplicación.

Concepto y fundamento: cuando un Estado va a manifestar su consentimiento,

puede introducir una matización que afecta al contenido del tratado. Si hay algún
elemento o artículo que para él resulta un problema, para no acudir a la salida de
este Estado del tratado, nace la idea de las reservas, siendo el Estado proclive a dar
su consentimiento dando estas matizaciones. Siendo esto posible habría un debate
sobre que se estaría aceptando una cierta disparidad en la obligaciones de los
distintos Estados, ante este dilema se suelen aceptar las reservas, para así facilitar la
integración del mayor número de Estados en el tratado. Pero las reservas nunca
podrán ir contra el objeto y fin del tratado.

Clases
Hay dos tipos de reservas: reserva de exclusión, si se excluyen disposiciones
reservadas o reserva de modificación, si se modifican disposiciones reservadas.

Funcionamiento:

Finalidad de la reserva: Conceder cierta flexibilidad a los Estados a la hora de asumir

las obligaciones fijadas en el tratado, permitiéndoles excluir o modificar los efectos
del tratado, pero con límites.
Las reservas solo pueden proyectarse sobre “ciertas disposiciones del Tratado”, sin
embargo, las llamadas reservas transversales acaban afectando a numerosas
disposiciones de un tratado. Las reservas no se pueden llevar a cabo después de la
firma.
El art. 19 de la Convención de Viena advierte también que la reserva no es válida
cuando está prohibida expresa o implícitamente por el tratado, o cuando se
incompatible con el objeto y el fin del tratado.

Formulación el Estado es el que debe comunicar una matización (reserva) respecto

a los efectos jurídicos del tratado, y los demás Estados partes aceptarlo u objetar,
ambos produciendo efectos jurídicos.

- Aceptación, si no hay ningún inconveniente los demás Estados aceptan la

reserva formulada por un Estado, y esta producirá efectos jurídicos. Puede que

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 46

 alguno de estos estados pueden no estar de acuerdo con la reserva, en este caso
la única solución es objetar.

- Objeción, en el caso de que un Estado objete una reserva, puede suceder:

Situación A: objeción simple (menos radical), es una simple objeción,
manifiestan que están en desacuerdo
Situación B: objeción plus (más radical): no sólo objeta la reserva, sino que
además lo acompaña con una declaración comunicando que su objeción es
de tan calibre que para él es imposible que el tratado produzca efectos
jurídicos del tratado entre el Estado que realiza la reserva y él.

Las reservas necesitan dos requisitos de forma:

a. Presentación por escrito.

b. Emisión en el momento de la prestación del consentimiento, siendo las
posteriores llamadas reservas tardías- inválidas.

- Efectos jurídicos.

Aunque se permita que los Estados formulen reservas como los tratados son
voluntarios se evita que los demás Estados parte vean alteradas sus obligaciones
mutuas por el contenido de la reserva.
El tratado condicionado por la reserva no puede regir en sus relaciones con el resto.
Para ello será necesaria la aceptación de la reserva por los demás Estados. Esta reserva
se considera implícita si no se formula objeción en los 12 meses siguientes a la
notificación de la reserva.
También se presume que un Estado al prestar el consentimiento al tratado acepta
todas las reservas emitidas hasta el momento si no las objeta entonces, es decir,
cuando presta el consentimiento.
La aceptación implica que en la relación bilateral entre el Estado reservante y
aceptante no se aplique la disposición en cuestión (reservas de exclusión) o rija la
forma modificada (reservas de modificación). Por el contrario, si se produce una
objeción no se aplican las medidas (las disposiciones) a las que se refiere la reserva
entre el Estado objetante y reservante. Se presume que se mantiene el vínculo por lo
que respecta al resto del tratado. Concluyendo: las partes se obligan a lo que quieren.
Ej. en el caso de que haya cuatro sujetos: A, B, C y D
A realiza una reserva, B la acepta, mientras que C y D objetan. La objeción de D es
más radical, para él la reserva impide que nazcan relaciones jurídicas entre A y él. C
manifiesta su desacuerdo objetando, pero no va más allá, no llega a haber las misma
consecuencias que la objeción de D, tampoco es como si la aceptara, pero si pueden
surgir algunas relaciones jurídicas entre ellos bajo el marco del tratado, al ser una

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 47

 objeción simple.

Depósito del TI (arts. 76-80 CV 1969 y 26 LTAI 2014). Es una cuestión práctica, de
carácter pragmático y coordinador. En una tratado internacional multilateral donde
se producen comunicaciones por parte de multitud de sujetos que forman parte,
nace la figura del depósito o depositario, encargándole a uno o más sujetos para que
hagan de coordinadores y gestionen la comunicación de entre todos los sujetos.
Entre otras cosas el depositario custodiará los textos originales del tratado, al que
los estados podrán pedirle copias certificadas. Esta figura también se encargará de
la comunicación de los Estados que soliciten la entrada o salida del tratado.

4. Régimen de validez de los tratados (y otras cuestiones)

Según el CV las nomas que contienen un tratado internacional pueden ser

modificadas, suspendidas, terminadas… distintas circunstancias que terminan
afectan a la vida de una norma

Enmienda y modificación (arts. 39-41 CV1969).

A parte de las pautas del CV, los sujetos internacionales cuando realizan el tratado
pueden establecer reglas específicas para ese tratados, cuando se elaboran tratados
se suele establecer pautas para la modificación de normas, por lo contrario, se
utilizarán los pasos especificados por el CV.
Suele requerir el consentimiento de las partes implicadas, aquellos Estados que ya
forman parte del tratado. Se siguen casi los mismos pasos de aprobación de un
tratado: negociación, adopción, autenticación y por último se manifestará el
consentimiento (fase determinante y fundamental, que hará entrar en vigor la
reforma, distinguiendo en el plano internacional con el plano interno (publicación
en el BOE: España)).
Hay otra forma de modificación: no tocar el núcleo esencial, pero dar entrada a una
nueva parte contratante (Estado) en el tratado: adhesión. De nuevo aquí la
manifestación del consentimiento será fundamental, tanto por Estado que quiera
adherirse como cada uno de los Estados que ya forman parte (deben aceptar todos).
Al entrar en vigor la adhesión, será también en un plano internacional e interno.

Nulidad (arts. 46-53, 69 y 71 CV 1969)

Deriva la nulidad de un vicio de validez, que hace que, desde el inicio, el tratado en
su conjunto o en parte que esté afectado por el vicio carezca de fuerza jurídica.
La Convención de Viena recoge ocho casos de nulidad de los tratados en sus artículos

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 48

46 a 53:
a. La violación de disposiciones de Derecho interno concernientes a la
competencia para celebrar tratados. La vulneración ha de ser manifiesta y
debe afectar a una norma fundamental de Derecho interno.
b. El incumplimiento de restricciones específicas del poder para manifestar el
consentimiento de un Estado.
c. El error sobre un hecho o situación.
d. El dolo, que permite la invocación de la nulidad de un tratado por un Estado.
e. La corrupción del representante de un Estado.
f. La coacción sobre el representante del Estado.
g. La coacción sobre un Estado por la amenaza o el uso de la fuerza armada,
prohibida por el Derecho Internacional.
h. La oposición del tratado con una norma imperativa o de ius cogens, la
contradicción entre alguna de las disposiciones del tratado y una norma
fundamental del Derecho Internacional que no permite pacto en contrario,
como es el principio de libre determinación de los pueblos, o la prohibición
de la tortura.

La nulidad de un tratado varía en función del carácter bilateral o multilateral del

mismo.
- En un tratado bilateral provoca su completa nulidad como regla general, pero con
excepciones.
- En tratados multilaterales, quedando nulo el tratado
completamente, y para todas sus partes. Principal clasificación:
- Nulidad absoluta, habría circunstancias de enorme importancia, la causa es
tan grave que no puede solucionarse, anula norma. Una de las causas que
pueden desencadenar esta nulidad absoluta, es que un tratado tenga un
contenido contrario a una norma ius cogens. No podría ser subsanada esta
circunstancia. Otra de las posible circunstancias es: el supuesto de un tratado
ya formado totalmente válido, y posteriormente realiza una norma ius
cogens contrario a la norma: sería nulo; o cuando hay una violación de
normas esenciales internacionales por un tratado
- Nulidad relativa o anulabilidad, hay causas que pueden ser subsanables, si se
repara podría retomarse el tratado.

La consecuencia primordial de una declaración de nulidad al carecer el tratado ya

de fuerza jurídica tiene que ser el restablecimiento del status quo ante esto es la
instauración de la situación que hubiera existido.
Es posible convalidar un tratado afectado por alguna causa de nulidad.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 49

El derecho a alegar la nulidad se pierde, si la parte afectada conoce los hechos y los
acepta expresa o implícitamente.
Es decir, acepta que se mantenga en vigor.

Suspensión, terminación y retirada (arts. 54-64, 70 y 72 CV 1969 y 36-37 LTAI 2014)

Suspensión de la aplicación de un TI. La suspensión exime del cumplimiento del

tratado a sus partes, pero no de manera definitiva como lo hace la terminación, sino
durante un período de tiempo.
Según la Convención de Viena la suspensión puede provenir de:
a. Estipulación en el propio tratado
b. Se puede acordar por unanimidad de las partes
c. Porque lo refleje un tratado posterior que se haya acordado por unanimidad.
También se puede suspender si existe imposibilidad de cumplimiento
momentánea. Cabe la suspensión en su conjunto o solo en alguna de sus
partes.

Terminación de un TI, acabar con la vida de una norma jurídica, deja de producir
efectos. La terminación de un tratado válido supone el cese de las obligaciones de
seguir cumpliendo el tratado, respetando todos los derechos, obligaciones o
situaciones jurídicas que ha creado el tratado hasta ese momento. La terminación
del tratado puede afectar a todas sus partes, solo afecta a alguna de sus partes en
los tratados multilaterales.

La Convención de Viena dice que la terminación puede tener lugar:

- De acuerdo con lo que disponga el tratado (si este fija un plazo)
- De acuerdo con alguna concurrencia de causas que establece la Convención.
Las causas pueden ser: hay tratados que se hacen para que estén en vigor durante
un determinado tiempo. O bien, que las parte al realizar el tratado no han señalado
una fecha de fin. O que una parte incumpla el tratado, podría ser motivo para
terminar con un TI, pero no en cualquier circunstancia, sería en el caso de que
incumpliera un elemento esencial de tratado. En vez de llegar a esta medida tan
radical, cuando se enfrentan a una situación de crisis por el incumplimiento de un
elemento esencial por uno de los Estados parte, se puede acudir a la figura de la
suspensión.

Retirada de las partes en un TI. Los tratados pueden seguir en vigor y extinguirse sus
relaciones solo para alguna o algunas de sus partes. De acuerdo con la Convención

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 50

 de Viena, la retirada puede tener lugar según lo dispuesto en las disposiciones del
propio tratado (art. 54). Si no las hay, rigen las mismas reglas que para la denuncia
(art. 55). También se puede producir si lo permite la unanimidad de las partes en el
tratado.

Se reconoce que, igual que un Estado soberano decide libremente formar parte de
un tratado, podría en igualdad retirarse. Se produce una modificación del marco
jurídico del tratado. Una vez que todas las partes lo conozcan y pasado un tiempo
determinado, se produce la retirada.

5. Aplicación e interpretación de tratados

Efectos de un TI:

Un Tratado comienza a desplegar sus efectos a partir de su entrada en vigor en la

fecha y manera que se disponga en el mismo, conforme lo hayan acordado los
negociadores.
Si no establece fecha, entrará en vigor cuando se haya producido el consentimiento
de los Estados negociadores en obligarse por el Tratado.
Una vez el Tratado entra en vigor adquiere fuerza obligatoria: los Estados quedan
sometidos a la regla pacta sunt servanda (los pactos son para cumplirlos).
El art. 26 de la Convención de Viena lo recoge, dispone que todo Tratado en vigor
obliga a las partes y debe ser cumplido por ellos de buena fe.

- General, obligatoriedad, cuando ha entrado en vigor (arts. 26 y 27 CV 1969 y

28-32 LTAI 2014)

- Específico (arts. 28-30 CV 1969 y 33 LTAI 2014):

a) Aplicación temporal: empieza a producir efectos jurídicos cuando entra en vigor

para quienes han dado el consentimiento, producirá efectos hasta que llegue a su
fin, y sino perdurará sus efectos.
b) Aplicación espacial: el tratado internacional producirá efectos en el territorio de
cada uno de los estados que han manifestado el consentimiento, en cuanto a
territorio nos referimos: suelo y subsuelo terrestre, espacios marinos
determinados y la columna de aire sobre el elemento terrestre: espacio aéreo.
Puede haber matizaciones sobre qué parte del territorio, pero si el tratado no
especifica nada se aplicará a todo el territorio.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 51

 Interpretación de un TI (arts. 31-33 CV 1969 y 35 LTAI 2014):
Reglas generales: los tratados deberán interpretarse de buena fe conforme al
contexto y teniendo en cuenta su objeto y fin.

Clases:
- Por el órgano que lo realiza: auténtica, doctrinal, judicial y diplomática.

- Por el método:

a. Interpretación literal (conforme el sentido del texto)

b. Sistemática (que es el contexto normativo en el que se interpreta)
c. Teleológica (de buena fe y persiguiendo dar satisfacción plena al objeto y al
fin del tratado).
d. Histórica

- Por el resultado: extensiva o restrictiva.

6. Celebración de tratados en Derecho español

España, como Estado soberano, goza de capacidad para celebrar tratados

internacionales. Esta capacidad es una de las manifestaciones de su objetividad
internacional. La Constitución Española y otras normas nacionales de distinto rango,
regulan desde la perspectiva del derecho español el proceso de celebración de
tratados internacionales. Estas normas internas tienen gran relevancia como
manifiesta el art 46 de la Convención de Viena.

Constitución Española de 1978 (arts. 93-96):

- Estatutos de Autonomía para CCAA

- CC de 1889 (art. 1.5)
- Ley 2/2014, de la Acción y del servicio Exterior del Estado (BOE nº 74, de
26.3.2014)
- Ley 25/2014, de tratados y otros Acuerdos Internacionales (BOE nº 288, de
28.11.2014): LTAI

Fase inicial: negociación, adopción y autentificación.

En el Derecho Español, la autorización para la negociación de los tratados, se

acuerda por el Consejo de Ministros a solicitud del MAEC y las Cortes Generales que

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 52

disponen de una cierta facultad de iniciativa a través de sugerencias
El Jefe del Estado, el Presidente del Gobierno, el Ministro de Asuntos Exteriores, los
Jefes de Misiones Diplomáticas, de las Misiones Permanentes y los Jefes de Misiones
Especiales, pueden negociar y adoptar un tratado internacional sin plenipotencia
(documento que acredita los plenos poderes para representar a un Estado en la
celebración de un tratado).

El desarrollo de la negociación es competencia del MAEC pudiendo intervenir otros

ministerios de la competencia. La negociación se debe ajustar a la CE y al contenido
y al alcance de la autorización.
Aunque las CCAA no disponen de derecho para celebrar tratados, las reformas de
distintos Estatutos de Autonomías han reforzado de forma especial la participación
de las CCAA en la formación de la voluntad exterior del Estado. Así pues, estas
pueden llevar a cabo iniciativas de cooperación con regiones de otros Estados.

Acabada la negociación del tratado, corresponde al representante del Estado,

adoptar y autenticar el acuerdo mediante la rúbrica puesta en el texto del tratado o
mediante la firma del acta final de la conferencia. En esta fase, no se ha asumido
ninguna negociación internacional, pero se debe actuar de buena fe y no frustrando
el objeto y fin del tratado.

Fase intermedia: calificación, tramitación parlamentaria y control de

constitucionalidad.
Calificación y tramitación parlamentaria
Una vez el tratado ha sido autenticado por el representante del Estado, se inicia la
calificación parlamentaria, art. 94 CE: es competencia del Gobierno calificar el
tratado que se pretende celebrar. En esta tarea de calificación interviene la Asesoría
Judicial del MAEC y el Consejo de Estado.
La tramitación parlamentaria de un tratado, se inicia, mediante decisión del Consejo
de Ministros.
La CE sigue un sistema de lista positiva al disponer las categorías de tratados que
requieren necesariamente de la autorización parlamentaria. De tal manera, que el
Congreso y el Senado deberán ser únicamente informados, mientras que las Cortes
autorizan a que se preste el consentimiento.
La Constitución divide en tres grandes categorías los TIs según su importancia, que
determinan el grado de participación de las Cortes antes de la prestación del
consentimiento.
1. art 93 CE: tratados por los cuales se atribuye a una OI el ejercicio de

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 53

 competencias derivadas de la CE, que necesitan la autorización de las Cortes
mediante Ley Orgánica.
2. art 94.1 CE: enumera las categorías de tratados que exigen una previa
autorización de las Cortes Generales por mayoría simple.
En los restantes tratados, será suficiente que el Gobierno informe inmediatamente
a las Cortes Generales después de su conclusión.
Control de constitucionalidad
Según el art.95, cualquier tratado que celebre España debe ajustarse a la CE. La CE,
prevé un control previo de la constitucionalidad de los tratados sobre los que el
Estado proyecte prestar el consentimiento. Si surgen dudas sobre la
constitucionalidad el art. 95.2 CE concede al gobierno o a cualquiera de las Cámaras
el derecho a solicitar al TC que dictamine si el tratado se ajusta a la CE o no.

En caso de que el tratado se considere inconstitucional, el Estado tiene distintas

opciones: Reformar la CE para que no haya contradicción con el tratado.

- Renegociar el tratado para ajustar su contenido a la Constitución.

- Formular reservas al tratado que impidan la obligatoriedad para España de las
cláusulas contrarias a la CE.
- No manifestar su consentimiento con el fin de evitar la inconstitucionalidad.
Fase final: la manifestación del consentimiento
Esta fase, se refiere a la manifestación del consentimiento a obligarse
internacionalmente por un tratado. En España, quien presta consentimiento es el
Rey, facultad condicionada por la previa autorización de las Cortes y del refrendo del
MAEC y por último del Gobierno.

Hay tres formas de manifestación del consentimiento: firma, ratificación y rúbrica,

siendo también factible el reconocimiento a través del canje de notas y la aprobación.
Posteriormente, se publicará el tratado en el BOE y una vez entrado en vigor, formará
parte del derecho español.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 54

 TEMA 6. LA COSTUMBRE INTERNACIONAL.

1. Concepto y fundamento.

Art. 38.1.b) Estatuto TIJ: ´´la costumbre internacional como prueba de una práctica
generalmente aceptada como derecho``. Es decir, de la costumbre nacen normas
internacionales consuetudinaria. El Estatuto es el texto para detallar el funcionamiento
de este, cómo se trabaja, y qué tipo de normas el TIJ puede manejar para resolver algún
tipo de conflicto.

La Jurisprudencia internacional, con dictámenes y sentencias, es un instrumento de

ayuda para comprender la costumbre, cómo funciona, cómo se aplica.

Codificación de la costumbre:

a) Interacción entre costumbre (normas consuetudinarias) y tratado i

nternacional (normas convencionales). Distinción de tres situaciones o
efectos diferentes:

- Efecto declarativo, cuando nace un tratado internacional en cuyo texto está

recogido por escrito el derecho consuetudinario relacionado con la materia.
El que nazca el tratado internacional produce un efecto declarativo sobre la
costumbre. Ej. Materia alta mar.
Cuando un tratado declara algo que ya existía (costumbre), no sustituye a la
norma consuetudinaria, esta sigue aplicándose como tal. Para los sujetos
Estados parte del tratado la norma consuetudinaria sigue como estaba. Es
decir, tanto seas Estado parte de un tratado internacional donde se establece
la costumbre, como seas sujeto internacional no parte del tratado, van a
estar regidos por la norma consuetudinaria, diferenciándoles que llegan a
ella por distintas vías, por ser sujeto del tratado o no, ya que son normas
consuetudinarias de la sociedad internacional, y siguen funcionando como
tal.

- Efecto cristalizador, hay unos elementos que podrían generar en el culmen

de un proceso una norma consuetudinaria, en estos elementos hay una
concurrencia de un elemento material y uno psicológico. Si en paralelo hay
un proceso de generar un tratado internacional, este podría producir en su
contenido los mismo elementos que están en el proceso de generar una
norma consuetudinaria. Es como si el TI ayudara a cristalizar la costumbre
que se estaba gestando. Son dos procesos de formación de derecho, que en
el transcurso de nacimiento de una norma consuetudinaria en paralelo hay
un proceso de TI.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 55

 A diferencia del efecto declarativo que sirve de escaparate para la norma
consuetudinaria, el efecto cristalizador ayuda a producirla de alguna manera,
al llevar acabo un tratado internacional.

- Efecto constitutivo o generador, en el supuesto que en la formación de un TI

hay un número exigente (umbral alto) de manifestaciones de consentimiento
para su entrada en vigor, este proceso se alarga por necesitar un numero alto
de consentimiento. Mientras el tratado no está en vigor los sujetos
voluntariamente asumen el contenido del tratado, y empiezan a
comportarse como tal. Al final esta práctica puede ser aceptada como
derecho, es decir, se pueden dar los elementos de formación de una
costumbre. En definitiva, el tratado podrá entrar o no en vigor, pero la
práctica de su contenido por los sujetos formarán una norma
consuetudinaria.

b) Interacción costumbre y resoluciones de la AGNU.

Desde una postura restrictiva las resoluciones de la AGNU no son obligatorias
ya que la Carta así no lo rige. Pero si una resolución de la AGNU empieza ser
seguida por los Estados de la sociedad internacional, incluso empieza a ser
introducida en el derecho interno de los sujetos, es decir tiene efectos
jurídico, considerándolo positivamente, una resolución de la AGNU puede
generar una norma consuetudinaria, al ser esa práctica aceptada
generalmente como derecho.

2. Los elementos constitutivos.

Dos elementos constitutivos:

Material: es la práctica, repetición de determinados comportamientos de los sujetos

internacionales que son:

- Generalizados, es generalmente ejercida, no significa que lo realizan todos,

el TIJ aclara sobre el tema explicando que no debe haber una unanimidad, si
no que sea ejercida por una mayoría suficiente.
- Constantes, la consolidación de la práctica requiere la repetición en el tiempo
de un número significativo de actos y valoración de cómo reaccionan
distintos Estados a las acciones u omisiones de los demás.
- Uniformes, la práctica siempre debe tener el mismo contenido, para hablar
de práctica, los precedentes tienen que tener un significado e importancia
casi idéntica y hay que inducir de ellos una regla de comportamiento de una
acción (conducta habitual, una acción afirmativa) u omisión.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 56

 Factor del tiempo para que se genere una costumbre no está establecido, hace falta
un tiempo prudente para evidenciar esa práctica generaliza, uniforme y constante,
aunque no esté determinado.

Doctrina de la objeción persistente, cuando un Estado puede impedir que la

costumbre le sea exigible con su oposición persistente a su uso continuado desde el
principio, sin que esta posición cercene la consolidación de la nueva costumbre para
los demás.

Jurisprudencia: STPJI, as. Lotus-1927; STIJ, as. actividades militares y paramilitares

en y contra Nicaragua- 1986.
Sólo con elemento material no se genera derecho, hace falta el elemento espiritual.

´´Espiritual``:

Se ha definido como la convicción de los Estados de que su actuación está amparada

por el DI
Opinio iuris sive necessitatis este requisito se basa en examinar las conductas de los
Estados o sus gobernantes sobre la naturaleza de sus acciones u omisiones y
determinar si estas son aleatorias o son la prueba de la aceptación previa de una
obligación.
En este sentido, si un determinado comportamiento va acompañado de una
declaración o exposición de motivos, habrá que atender a dicha explicación y no
pretender establecer "que pensaba realmente" quién la emitió.
Debido a este elemento, la costumbre puede generar responsabilidad porque no se
trata de un mero "uso o cortesía" internacional.
Jurisprudencia: STIJ, as. plataforma Continental del mar del Norte-1969

a. Las clases de costumbre y su obligatoriedad.

Clases:

- Costumbre general: tiene ámbito universal y obligan en principio a todos los

Estados, salvo que se hayan opuesto de manera inequívoca y expresa (regla
de la objeción persistente). Este Estado tendrá que probar que la ha
rechazado en el período de formación.
Ej. STIJ, as. plataforma Continental del Mar del Norte-1969).

- Costumbre particular: obligatoriedad y prueba. La mayor diferencia con la

general es la prueba. En este caso, aquel sujeto que quisiera invocar la

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 57

 actuación de otro sujeto, es el que tendría la carga de la prueba, el tribunal
dice quien alegue este argumento contra otro sujeto es el que tiene que
probar. De la costumbre particular nacen dos subgrupos:

a) Costumbre regional: costumbre que rige a un grupo de Estados. Vincula a los

Estados de una determinada región geográfica o que comparten afinidades
culturales, ideológicas o de cualquier otra índole y que hayan participado en
su formación o bien la hayan aceptado con posterioridad.
STIJ, as. Haya de la Torre, 1950.
b) Costumbre bilateral/local: norma consuetudinaria que regula las
relaciones entre dos sujetos. STIJ, as. derecho de paso sobre el
territorio indio, 1960.

Evolución:

Resolución 73/203, Asamblea General de las Naciones Unidas (AGNU), de

20.12.2018, Identificación del Derecho Internacional consuetudinario (basado en el
Informe de 2018 de la Comisión de Derecho Internacional).

Sobre el derecho consuetudinario ha trabajado la Comisión de DI. Esta presentó a la

sexta Comisión (jurídica) de la AGNU un informe final para identificar el derecho
consuetudinario. Fue aprobada y se quiso llevar a cabo su difusión.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 58

 TEMA 7. OTRAS FUENTES.

1. Los actos de las organizaciones internacionales

Competencias de una OI:

En el tratado (internacional) constitutivo de una OI, se le da apoyo jurídico y unos de
los elementos será la atribución de competencias, son las facultades y el poder que se
le atribuye a la OI. Expresas: están recogidas en el tratado (por escrito). Implícitas:

Competencias/funciones:
• Administrativas, capacidad administrar una organización.
• Jurisdiccionales
• Normativas
• Organizativa

Competencia/función normativa:
Los actos normativos de las OIs, son cada vez más numerosos e importantes en el DI.
La amplia variedad de OIs existentes ha necesitado de un corpus iuris propio de cada
organización que garantice la satisfacción de sus objetivos. Todas las OIs cuentan con
instrumentos jurídicos que les permitan funcionar y expresar su propia voluntad.

1. Indirecta: preparación de tratados y otros instrumentos internacionales.

2. Directa: capacidad de adoptar actos normativos (también se puede denominar:
decisiones/ recomendaciones/resoluciones...):

• Aplicación interna tienen por función regular el funcionamiento y

administración de la institución y, por tanto, limitan sus efectos jurídicos al
ámbito interno. (Reglamentos internos/ instrucciones/ recomendaciones
interorgánicas/ decisiones obligatorias...).

• Dentro de los actos de esta tipología, se distingue entre actos obligatorios y no

obligatorios.
• Actos obligatorios = actos internos vinculantes: son las instrucciones que emite
un órgano superior a otro inferior como los presupuestos o los reglamentos
internos.
• Actos no obligatorios = actos internos jurídicamente no vinculantes: son los
dictámenes o informes internos y resoluciones interorgánicas que incorporan
recomendaciones, algo típico de órganos inferiores a órganos superiores. Ej.:
Asamblea General de la ONU respecto del Consejo de Seguridad.

• Aplicación externa son el reflejo de una actuación que trasciende sus efectos
jurídicos a la organización, es decir, hacia otros sujetos de DI distintos a la
organización que los adopta. Su carácter regulador y su grado de obligatoriedad,

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 59

 depende de la competencia del órgano del que emanan y ver lo previsto en cada
tratado constitutivo para determinar su valor jurídico. (Decisiones obligatorias/
declaraciones/ recomendaciones intersubjetivas).

Algunos de estos actos normativos pueden resultar importantes en el proceso de

aparición o concreción de normas jurídicas internacionales consuetudinarias o
aclaración de contenido de disposiciones presentes en tratados internacionales.

Especificidad del sistema de la ONU:

Los dos órganos principales de referencia: el Consejo de Seguridad y la Asamblea

General, que tienen capacidad normativa.

Valor jurídico de las resoluciones del C. De S. (art. 25 Carta ONU).

Las resoluciones del Consejo de Seguridad, que pueden terminar siendo un acto con
consecuencias jurídicas obligatorias o no. El art. 25 de la Carta dice que los Estados
cumplirán estas resoluciones.

Valor jurídico de las resoluciones de la AGNU (arts. 10-17 Carta ONU):

En el caso de la Asamblea General, la situación es diferente, ya que sus resoluciones no
tienen una obligatoriedad clara de cumplimiento por los Estados. Estaríamos ante una
manifestación normativa pero no tiene los mismo efectos que la resoluciones del
Consejo de Seguridad. No significa que ninguna resolución de la AGNU tenga valor.

Distintos tipos de resolución:

• Por votación.
• Aprobación por consenso: las delegaciones hablan entre sí, si tienen una visión
compartida, se da por aprobada sin tener que acudir a una votación.
• Caso específico de las Declaraciones: cuando se trata de temas fundamentales,
la propia resolución cambia y pasa a ser llamada ´´declaración`` aun siendo una
resolución. Se hace esto para destacarla, por ser algo primordial y esencial. Ej.
La Declaración Universal de DDHH; Texto 26/25 relectura art. 2 Carta.
• Valor del Soft Law, productos jurídicos fruto de esa aportación normativa del
sistema, que, aunque no tenga la misma fuerza normativa puede abrir camino
a evoluciones, pasando a tener efectos jurídicos, como puede ser al introducirla
en derechos internos por los Estados.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 60

2. Los actos unilaterales internacionales

La importancia de los actos unilaterales en el DI ha ido en aumento. Cada vez con más
frecuencia, los Estados recurren los actos unilaterales con la intención de crear efectos
jurídicos mediante su sola manifestación de voluntad.

Concepto: actos atribuibles a un Estado que pueden ser considerados como un

procedimiento autónomo de formación de normas jurídicas- derechos y obligaciones –
en el derecho internacional.

Doctrina/jurisprudencia internacional
Res. 63/64 AGNU, 2006: Informe CDI 2006: principios rectores aplicables a las
declaraciones unilaterales de rectores aplicables a las declaraciones unilaterales de los
Estados capaces de crear obligaciones jurídicas.

Elementos:
Manifestación de voluntad discrecional, procedente de un solo sujeto internacional.
Tiende a producir efectos jurídicos por sí misma. Su validez no depende , en principio,
de otros actos jurídicos

Fundamento de la obligatoriedad de los actos jurídicos unilaterales:

El fundamento, se encuentra en la buena fe , esto es, la confianza recíproca de los
Estados de que cumplirán la palabra dada. Supone la aplicación de un doble criterio,
subjetivo y objetivo. El criterio subjetivo consiste en la voluntad de un Estado de
conferir efecto obligatorio a su acto unilateral y el criterio objetivo radica en la
protección de la confianza legítima que pueda haber creado esa intención declarada en
terceros sujetos.

Doctrina del estoppel, del mundo anglosajón, sigue la misma filosofía o dinámica.
• By representation, un sujeto queda vinculado por sus propios actos, sin poder
posteriormente entrar en contradicción de sus palabras y actos que estableció,
para beneficio propio
• By aquiescence, hay dos estados, el segundo no se manifiesta, pasado un
tiempo este Estado no podrá oponerse a ciertas decisiones, ya que se entiende
que si no objetaba es porque aceptaba las decisiones. Es decir, queda vinculado
por su propio silencio.

Clase de acto unilateral:

- Reconocimiento de una situación de hecho o de derecho: también aparecerá en el

Estado emisor las obligaciones nuevas que se derivan del reconocimiento concreto.
- Renuncia-desistimiento. Renuncia: el Estado aceptará el decaimiento de algún
derecho que le es propio en derecho internacional. Desistimiento: en una demanda,

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 61

 el demandante desiste en seguir por la vía judicial, por ejemplo, al cambiar de
opinión. Luego no podrá reactivar la demanda.
- Notificación, un Estado comunica a otro una situación u otra cosa, por medios que
garanticen la notificación.
- Protesta, los estados tienen la posibilidad de hacer protesta ante una situación, que
termina anulando lo posibles efectos jurídicos de esta situación sobre él.
- ¿Promesa? acto unilateral que crea obligaciones nuevas de hacer o no hacer para
el sujeto emisor.
Efectos del acto unilateral:
Obligatoriedad (oponibilidad) para el autor del acto.

Límites:
Respeto del ius cogens (normas imperativas de derecho internacional general). No crea
obligaciones para terceros (salvo aceptación clara del tercero).
No puede ser revocado por el sujeto internacional (autor del acto) de forma arbitraria

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 62

 TEMA 8. LAS COMPETENCIAS EN EL DERECHOINTERNACIONAL. (1)

1. Introducción: competencias personales y territoriales.

Soberanía del Estado: capacidad ejercer unas competencias, un conjunto de poderes

facultades, funciones, con plenitud (presumimos que puede ejercer todo tipo de
competencias), exclusividad y autonomía:

Competencias territoriales: actividades que se desarrollan en el territorio del estado.

El Estado reglamenta la actividad no sólo de los nacionales sino de todas las personas
físicas y jurídicas que se encuentran en su territorio.
Competencias personales:
- Personas (físicas y jurídicas) y ciertos objetos (buques, aeronaves…) que sobre
ellas el Estado ejerce poderes jurídicos ya que poseen nacionalidad del Estado,
estando en el territorio nacional o en el extranjero.
- Personas que se encuentran o habilitan en el territorio del Estado (extranjeros).
Competencia de base y alcance extraterritorial: personas, objetos y actividades en
espacios internacionales (alta mar, espacio ultraterrestre).

Derecho de cada estado a elegir su sistema político, social, económico y cultural.

Función del DIP: delimitar y distribuir las competencias estatales:

- Respeto de la soberanía de todos los estados: igualdad soberana y no

intervención. Todos los estados son iguales en el sentido jurídico-formal.
- Reconocimiento y protección de ciertos intereses fundamentales de la SI,
aquellas normas imperativas generales del DI (ius cogens), ej.: los derechos
humanos protegidos por normas imperativas de DI general.
- El incremento de la cooperación internacional reduce los ámbitos de
competencia exclusiva del Estado. Ej. Lo derechos humanos, el supuesto de que
un Estado ejerciera un abuso de poderes, supone una intervención
internacional, algo que no pasaba en otros tiempos.

2. La competencias personal

Competencia soberanas del estado ejercidas sobre las personas bajo su jurisdicción:
Diferencias: nacionales/extranjeros.
Nacionales y extranjeros cuando se encuentran en el propio territorio del Estado,
respeto a los límites impuestos por:

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 63

 - El DIP va a intervenir en el poder que el Estado va a ejercer sobre ellos. Sobre
todo, el ámbito de la protección de los derechos humanos; situaciones de
peligro para la vida, libertad o dignidad de las personas.
- Derecho interno: estándar mínimo de derechos, establecerá derechos
garantías…, que podrán variar. Siempre estableciendo un marco mínimo de
límites impuestos por el DIP.

Nacionales en territorio extranjero.

La relevancia de la categorización nacional/extranjero para el DI, consiste sobre todo
en la posibilidad del Estado nacional de actuar a favor de la protección jurídica de sus
ciudadanos cuando se encuentran en el extranjero. La competencia personal crea un
título en el Estado para entablar reclamaciones internacionales y pretender de los otros
Estados el respeto del DI en beneficio de sus ciudadanos a través de la institución de la
protección diplomática.
Personas no nacionales que se encuentran en un territorio que un Estado controla (ej.
Territorios Palestinos ocupados…).

3. La nacionalidad

La nacionalidad como un concepto jurídico es el poder que un estado tiene sobre sus
nacionales, ya sea en su territorio en situaciones cuando estos estén fuera del propio
territorio.
Vínculo que liga a una persona (física o jurídica) con un Estado. Excepción: ciudadanía
de la UE, concepto introducido por el Tratado de Maastricht, que determina que una
persona nacional de un Estado de la UE, además tendrá la ciudadanía de la UE, aun no
siendo la UE un Estado como tal, por tanto, en Europa habrá un doble ligamen para los
ciudadanos, que proporcionará así mismo derechos y obligaciones. Esto supone una
nueva idea jurídica no vista hasta el momento.

Competencia exclusiva del Estado: la nacionalidad se regula por derecho interno. La

nacionalidad aparte de identificar a la persona como parte de la población, determina
su condición jurídica básica, otorgándole derechos e imponiéndole obligaciones.
Corresponde, como competencia exclusiva, al ordenamiento interno de cada Estado
establecer quienes son sus nacionales. Este principio ha sido recogido por la
jurisprudencia internacional y reafirmado en tratados multilaterales.
Existen unos límites impuestos por el DIP general:

- Abstenerse de determinar los nacionales de otro Estado. Ningún Estado puede

incidir en la determinación de la nacionalidad de otro Estado.
- ¿Otorgamiento forzoso de la nacionalidad, sin tener en cuenta la voluntad de la
persona?
- Práctica contraria. Hay un praxis que, aunque no tenga valor jurídico, se le otorga
cierto valor. Esta práctica es contraria a la asignación forzosa de la nacionalidad.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 64

- Hay una cuestión acerca si el ligamen entre persona y Estado debe ser real y
estrecho (es decir, tener que poseer algún tipo de vivienda, trabajo, bienes...). esto
puede generar duda, ya que esto es competencia exclusiva de un estado determinar
quiénes son sus nacionales, pero, hay situaciones complejas como que un tercero
se abstenga de reconocerlos los nacionales de cierto Estado por tener otro
requisitos.
- STIJ de 1955, as. Nottebohm (oponibilidad).
- ¿Privación forzosa de la nacionalidad? (apatridia):
Hay una praxis favorable, es frecuente que en algunos derechos internos se recoja la
posibilidad de que una persona sea privada, contra su voluntad, de la nacionalidad.
Contradicción entre la DUDH 1948 (resolución de la AGNU), dónde se recoge que todas
las personas tienen derecho a una nacionalidad y el Pacto Internacional de DCyP 1996,
donde no se reconoce el derecho a la nacionalidad como un Derecho Humano.
Actualmente, solo hay un convenio sobre los derechos de los niños, donde se consigna
que los niños deben tener una nacionalidad.

4. La competencia del Estado sobre sus nacionales fuera de su territorio. La

protección diplomática.

Cuando un nacional de un determinado Estado está en otro Estado que tiene poder
sobre este al estar en su territorio. Necesidad de consentimiento del Estado territorial,
para que un estado pueda ejercer el poder que le corresponde sobre sus nacionales
(sobre los que están sobre el Estado territorial mencionado).

Imposición de obligaciones (ius evocandii: capacidad de incidir sobre la situación de

sus nacionales, aunque estén fuera):
- Llamamiento al nacional en el extranjero.
- Si el nacional se niega, se busca cooperación mediante un TI para ejercer el
ius evocandii (emigración, servicio militar). Sobre esto se han visto casos de
servicio militar obligatorio de ciertos países, para que este sea ejercido.

Garantía de sus derechos por parte del Estado de donde se es nacional:

- Mediante tratados internacionales de carácter recíproco, con relación
bilateral y de beneficio mutuo. Estableciendo el cumplimiento de unos
derechos inclusos algunos que van más allá del marco tradicional. Ej. UE.
- En su defecto, exigir la aplicación del estándar mínimo de derechos
reconocidos a extranjeros, de tradición consuetudinaria. De lo contrario, hay
una última posibilidad jurídica: la protección diplomática.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 65

5. La competencia del Estado sobre personas distintas de sus nacionales en su
territorio.

Protección diplomática (Proyecto CDI 2006): por falta de voluntad de los estados no ha
llegado más allá que un esfuerzo de codificación
a) Protección por parte de un estado (OI) de los derechos de la persona física o
jurídica, respecto de otro Estado (OI): prevenir o hacer cesar y obtener una
reparación.
b) Competencia discrecional del estado (acción diplomática o judicial). No cabe
renuncia por parte de la persona jurídica o física. (ej. Cláusula Calvo).
c) Requisitos de ejercicio:
- Nacionalidad
- Agotamiento de recursos internos, salvo excepciones
- ¿´´Manos limpias``-´´clean hands``?

Extranjeros:
Para determinar quiénes son extranjeros, existen dos criterios: uno de exclusión y otro
más restrictivo.

a) Por exclusión: los no nacionales (nacionales de otros Estados y apátridas). Van

a ser extranjeros todos los que no sean nacionales. La nacionalidad se
adquiere o se pierde según los criterios establecidos en el derecho interno de
cada Estado.
b) Personas físicas o jurídicas no considerables como nacionales del país donde
tienen el domicilio, o en el que son transeúntes o en cuyo territorios operan,
pues son nacionales de otros Estados.

Los criterios generales para la adquisición de la nacionalidad son los siguientes:

a) Nacionalidad originario basada en la filiación: es nacional el hijo que nazca de

un nacional, aunque sea en otro territorio. Vínculo Ius Sanguinis.
b) Adquisición voluntaria: a continuación de la residencia legal e
ininterrumpida. Iure electionis.
c) Adquisición automática por matrimonio: Iure Communicatio.

Este criterio de exclusión es totalmente válido, pero hay que tener en cuenta que
incluye también a los apátridas o personas sin nacionalidad.
- Criterio restrictivo: se consideran extranjeros a las personas físicas o jurídicas
que no son consideradas nacionales del país en el que están domiciliadas o
son transeúntes, pero son nacionales de otro Estado. A través de este criterio
quedan excluidos las personas sin nacionalidad, es decir, los apátridas. La
opción de uno u otro criterio no deja de tener importancias porque los
extranjeros se ven protegidos por un conjunto de normas que protegen sus
derechos e intereses en el Estado en el que se encuentren. Si el criterio de

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 66

 ciudadano extranjero que se utiliza es el restrictivo, las personas que queden
fuera no se ven protegidas por este conjunto normativo.
En principio, competencia soberana del derecho interno, pero sometida a límites del
DIP (general y, en su caso, convencional).

Entrada en el territorio: competencia discrecional del estado (pasaporte, visado…)

Expulsión del territorio: competencia discrecional del estado (ciertas garantías

internas)

Estándar mínimo de derechos del extranjero:

- Protección de vida de intereses contra alguna acción violenta. No ser
detenido arbitrariamente,
- investigación en tiempo razonable, derecho de audiencia. No ser torturado,
ni tratos inhumanos. Derecho de acceso a la justicia.
- Derechos civiles básicos (relaciones paterno-filiales, derecho de familia)

Derecho de asilo: tres modalidades:

- Asilo territorial (y estatuto de refugiado): el solicitante cruza la frontera
geográfica del territorio.
- Asilo diplomático: el solicitante entra en las dependencias diplomáticas
(embajadas).
- Asilo neutral

Asilo territorial: el solicitante cruza la frontera geográfica del territorio.

- Protección del Estado para el extranjero cuya vida o libertad peligran por
persecución política (poder entrar y ser protegido durante la estancia)

- Competencia discrecional del Estado

- DIP: Declaración sobre AT de 1967 -Res. AGNU 2312(XXII)- y Convención de

Caracas de AT de 1954

- Derecho interno

Estatuto de Refugiado:

- DIP: Convención de 1951 y Protocolo de 1967

- Protección del Estado para el extranjero perseguido individualmente por motivos

de raza, religión, nacionalidad, pertenencia a grupo social, u opiniones políticas
(sólo se reconoce un derecho de “no devolución” al país de procedencia).

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 67

 - No refugiados “económicos” o en masa por crisis sociales o políticas.

- Futuro: Declaración de Nueva York para las Personas Refugiadas y Migrantes (Res.
AGNU 71/1, 2016) y Pacto Mundial sobre Personas Refugiadas (Res. AGNU
73/151, 2018)

Asilo diplomático: el solicitante entra en las dependencias diplomáticas (embajadas).

DIP: Convención de Caracas sobre AD de 1954;

STIJ de 1950 y 1951, as. Haya de la Torre.

- Protección por persecución por delitos políticos

- Lugares: legaciones diplomáticas; naves, aeronaves y campamentos militares

(no consulados)

- Estado aislante: califica unilateralmente la situación del demandante de asilo

El asilo es un derecho de las personas, pero no es una obligación del Estado, lo que lo
distingue de la figura del refugiado. El solicitante del refugio no puede ser devuelto al
territorio del Estado en el que sufre peligro. Por tanto, de forma discrecional, un Estado
no puede negar refugio salvo que éste sea autor de delitos contra la paz, de guerra o
contra la humanidad.

El extranjero es objeto de normas internacionales, pero en caso de violación de sus

derechos, la posible reparación deberá ser atendida por el Estado del que es nacional
en el ejercicio discrecional de la protección diplomática. Esta no es una obligación para
el Estado. Las diferencias se arreglarán entre el Estado autor del ilícito (el que provoca
el daño) y el Estado de la nacionalidad, ejerciendo éste último un derecho propio y no
de representación, en base de haber respetado el derecho internacional.

Por último, destacar que, aunque en materia penal se reconoce una competencia
personal del Estado derivada bien de la nacionalidad del autor del delito o bien de la
nacionalidad de la víctima, no se requiere un criterio de conexión para determinados
ilícitos porque por su gravedad todos los Estados tienen interés en que no queden sin
castigo. Se trata de delitos contra la humanidad, genocidio, piratería marítima…Ante
estos delitos, el derecho internacional, además de contar con órganos jurisdiccionales
penales internacionales (por ejemplo, el Tribunal Penal Internacional), goza de la
posibilidad de la posibilidad de la jurisdicción universal, cualquier Estado sin necesidad
de buscar un vínculo de territorialidad puede reprimir estos crímenes internacionales.
Artículo 23.4 de Justicia Universal, de la Ley Orgánica del Poder Judicial.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 68

 TEMA 9. LAS COMPETENCIAS EN ELDERECHO INTERNACIONAL.
COMPETENCIAS DEL ESTADO (2).

El papel por el Estado en el ordenamiento internacional obliga a conocer con detalle

las competencias que ejerce en los distintos espacios sobre los que extiende sus
competencias.

1. La competencia territorial

TERRITORIO Y SOBERANÍA

El territorio del Estado, es el ámbito espacial terrestre- suelo (incluidos ríos, lagos y
canales nacionales) y subsuelo (corteza terrestre hasta la litosfera)-, marítimo- aguas
interiores, mar territorial, aguas archipiélagos (en el caso de Estados archipiélagos)- y
aéreo (espacio suprayacente al espacio terrestre y marítimo) en el que el Estado ejerce
competencias soberanas. Se trata de uno de los elementos constitutivos del Estado, sin
el cual no puede concebirse su existencia.

Esta exigencia debe ponerse en relación con la figura del “Estado ficticio”, a saber,
entidades que pretenden ser Estados pero que carecen de alguno de sus elementos
constitutivos (población, territorio, organización, política vinculada a la idea de
soberanía). En el jurídico en el que nos movemos, tal exigencia impide el
reconocimiento de la estatalidad de entidades que carecen de control sobre un
territorio determinado como por ejemplo el llamado “ Estado Palestino” o la “
República Saharaui Independiente”. Desde una perspectiva geográfica puede
distinguirse, por otro lado, entre territorios estatales continentales (suiza) , insulares
(Reino Unido) y mixtos (España). Los territorios continentales carecen de costa y por
ellos, de mar territorial sobre el que ejercer competencias soberanas.

Las competencias territoriales son el conjunto de poderes públicos que los Estados
ejercen sobre su territorio sobreaño. Estos poderes consisten en:

1. La facultad general de sus órganos legislativos para adoptar normas aplicables

a ese territorio:
2. La competencia de sus tribunales para juzgar los hechos ocurridos en el mismo
3. La capacidad para hacer cumplir, incluso de forma coactiva, las leyes aprobadas
por los órganos legislativos, así como las sentencias dictadas por los tribunales.
Dichas competencias también tienen un contenido económico, es decir, los Estados
poseen igualmente una soberanía permanente sobre los recursos naturales localizados
en su territorio. Las competencias territoriales se caracterizan por ser exclusivas y
plenas:

Exclusivas: El juez Max Huber en el asunto de la Isla de Palmas (1923), definió la

soberanía territorial como el derecho de los Estados a ejercer sus funciones estatales
sobre un territorio de forma exclusiva, impidiendo que cualquier otro Estado lo haga, a
no ser que medie su consentimiento o así se lo permita el derecho internacional.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 69

Como consecuencia , todos los Estados tienen el deber de respetar la integridad
territorial de los demás y la obligación de no injerir en sus asuntos internos. Más aun,
la soberanía territorial implica que los Estados tienen el deber de proteger los derechos
de otros Estados dentro de su territorio, de forma que los actos que realicen en el
mismo (o bajo su control) no causen efectos perjudiciales en el territorio de otros
Estados o en personas o bienes situados dentro de otros Estados, lo que tiene especial
relevancia en materia de protección del medio ambiente. Igualmente, esto supone que
no es un título valido de adquisición de la soberanía la ocupación del territorio de un
tercer Estado mediante la amenaza o el uso de la fuerza armada.

a) Plenas, La plenitud de las competencias territoriales implica que los Estados

ejercen todo el abanico de competencias ligadas al ejercicio de poderes
públicos, sin límite por razón de materia, incluida la capacidad- mediante
acuerdo- de ceder la soberanía sobre e territorio. Los únicos límites al alcance
de estas competencia son los que surjan del derecho internacional. La
plenitud no significa que dichas competencias sean absolutas e ilimitadas,
dado que existen normas internacionales que las condicionan.
Las competencias jurisdiccionales del Estado están Limitadas por las inmunidades
reconocidas por el derecho internacional a los embajadores de otros países; el dominio
sobre el mar territorial está condicionado por la obligación de permitir el paso inocente
de los buques; y el ejercicio de sus poderes sobre la población debe atenerse a las
normas internacionales sobre protección de los derechos humanos vigentes para cada
Estado.
Siendo las características generales del ejercicio de competencias soberanas sobre el
territorio del Estado, conviene ver como se ha determina desde el derecho
internacional los modos de adquisición del título de soberanía sobre el territorio, no
obstante, en los próximos epígrafes se refieren a cuestiones relativas a la adquisición y
delimitación de la soberanía con respecto al territorio en un sentido más específico, es
la superficie solida terrestre y el subsuelo, quedando para temas posteriores la
explicación del régimen jurídico del mar territorial, las aguas interiores o el espacio
aéreo, que también forman parte del territorio bajo de la soberanía del Estado pero
cuyo estudio realiza en el análisis de las competencias del Estado sobre el espacio
marino y sobre el espacio aéreo.

Modos de adquisición de la propiedad (del título a la soberanía) del territorio:

a. Originario: Condición previa: el territorio en cuestión tiene que ser "terra

nullius", es decir que ningún Estado ejerza su soberanía sobre el mismo.

- Ocupación, ha sido un modo muy habitual históricamente de adquisición

material de un territorio. El sujeto ocupa ese espacio de facto, y, además, como
requisito tiene que manifestar un ´´animus occupandi``, es decir lo ocupa para
quedarse, quiere proyectar su poder sobre el territorio.
Hoy día no es habitual que un Estado pueda adquirir competencia territorial por este

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 70

método, ya que difícilmente hay territorios que no pertenezcan a ningún sujeto.
La ocupación tiene que ser efectiva, es decir, que se concrete en el ejercicio continuo y
pacífico de las funciones estatales. Una de las cuestiones fundamentales es fijar el
momento en el que se fija la soberanía de un Estado.

- Accesión, es un método no tan corriente. El territorio de un Estado puede

verse aumentado por distintos fenómenos: natural

b. Derivativos: Hay un territorio sobre el cual un Estado proyecto su poder, su

soberanía, pero después ese espacio pasa a ser de otro sujeto.
- Cesión, un Estado cede su competencia de su territorio a favor de otro sujeto.
Podría ser fruto de una sentencia, o bien por tratado entre dos sujetos.

- Conquista; hoy lo consideramos prohibido por la ´´prohibición del uso de la

fuerza``, aunque históricamente ha sido legítimo. Mediante el uso de la
fuerza un sujeto ocupa un territorio de otro sujeto. La conquista podía ser
total o parcial.

Debellatio: (en español, derrota o acto de conquista o sometimiento; literalmente

luchar [contra el enemigo] hasta abatirlo) designa el final de la guerra causada por la
destrucción por completo a un Estado hostil. En algunos casos la "debellatio" termina
con una disolución completa y la anexión del Estado derrotado al territorio nacional del
vencedor

- Prescripción adquisitiva, método que tradicionalmente se ha aceptado. Lo

que establece es la idea de que, sobre un espacio geográfico determinado,
un Estado podía estar ejerciendo su poder, pero otro sujeto ocupa ese
territorio de facto. El territorio no es su propiedad, pero lo posee, pasado el
tiempo de posesión sin que además nadie la cuestiones y se oponga, ese
Estado ocupante puede convertirse en el Estado propietario con un
reconocimiento jurídico. Es lícita siempre y cuando no haya resistencia ni
oposición, de esta forma no podría llegar a la propiedad.

- Efectividad; si hay un control efectivo sobre un determinado territorio, puede

acabar ocupándolo.

Uti possidetis iuris: Este principio ha jugado un indudable papel como título jurídico
para la solución de controversias fronterizas como consecuencia de procesos de
descolonización, de tal manera que tiende a asegurar un título válido para el ejercicio
de la soberanía a Estados de reciente independencia y facilitar la función posterior de
delimitación de sus fronteras respectivas. Otro tema más actual es la sucesión de
Estados: Checoslovaquia, disolución Unión Soviética.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 71

Caso de Gibraltar: por el tratado de Utrecht es cedido a Reino Unido por España.
Conflicto: pasado el tiempo ha habido una ocupación de facto más allá de los límites
(España) que ha establecido el tratado. Jurídicamente podría dar lugar a una
prescripción adquisitiva. Para que esto no se lleve a cabo España protesta. Ante esta
protesta no puede haber una prescripción adquisitiva.

Modificaciones en el ejercicio de las competencias territoriales:

Figuras que se dan o se han dado:

Cesiones de uso, de administración y en arriendo. Un sujeto que tiene competencias

sobre un determinado territorio, hace una cesión de su uso, o para que sea
administrado, o en un régimen de ´´alquiler``.

Protectorados. Figura con una gran carga histórica. Un sujeto puede tener título jurídico
sobre un territorio, y dejar que otro sujeto ejerza poder sobre el territorio. Dos
autoridades: una que existe y otra que se le deja coexistir.

Condominios. Sobre un mismo espacio se reconocen a dos sujetos que tienen

competencia territorial sobre el mismo. Se pueden repartir en el tiempo (que cada uno
ejerza competencia territorial una época del año, por ejemplo). Es una especie de
copropiedad. Ej. Isla del faisanes: España y Francia se reparten el poder del territorio
seis meses cada uno.

Territorios bajo:

• Administración internacional. Un territorio sometido a una administración

internacional. Un sujeto que gobernará pero que se ha definido
internacionalmente.
• Administración de Estados (consecuencia de una ´´ocupación militar``). Es otro
Estado quien administra o gobierna, tiene un control de facto un territorio que
no es propiedad de él. Por una ocupación militar.

Bases militares en territorio extranjero. Un Estado puede permitir que haya

instalaciones de carácter militar de otro Estado. Para que sea una situación legítima, se
hace vía tratado internacional entre los dos Estados. Ejemplo: entre España y EEUU.

2. Territorio terrestre

Concepto de territorio: el territorio del Estado, es el ámbito espacial terrestre: suelo,

incluidos ríos, lagos y canales nacionales. Subsuelo, corteza terrestre hasta la litosfera.
Marítimo, aguas interiores, mar territorial, aguas archipiélagos (en el caso de Estados
archipiélagos) y aéreo, espacio supra yacente al espacio terrestre y marítimo en el que

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 72

el Estado ejerce competencias soberanas. Sin el elemento del territorio no se puede
constituir un Estado.
Junto al territorio está íntimamente unida la frontera. No puede existir uno sin otro.

Concepto de frontera:
El ámbito de ejercicio de las competencias estatales dentro del territorio del Estado
requiere, por tanto, una delimitación de éste, mediante el trazado de fronteras.

Estamos ante dos conceptos de frontera: frontera línea y frontera zona:

La frontera representa así, el límite exterior del territorio de un Estado. La línea

determinante donde comienzan y acaban los territorios de los Estados vecinos.
Delimita el espacio donde un estado ejerce su soberanía. Su trazado se lleva a cabo
mediante dos operaciones: la delimitación y la demarcación.
Es el acto por el que se determina el límite del poder territorial entre dos o más Estados.
El acto de delimitación puede ser convencional, mediante tratado o proceder de una
decisión judicial o arbitral.
Actualmente, hay una concepción de frontera vista de otra manera. No tanto como una
línea límite que separa. Sino como una zona de especiales características, viéndola de
una forma más global. No tanto precisamente para separar sino para unir a los Estados
separados por esa frontera: cooperación transfronteriza.
Estamos ante dos conceptos de frontera: frontera línea y frontera zona

Trazado de frontera:

Delimitación: operación de tipo político-jurídico. La elección de una delimitación

preexistente de carácter interno (circunscripciones administrativas), o de carácter
internacional (en caso de separación de una unión de Estados, los que tenían cada uno
antes de la unión). La utilización de líneas imaginarias artificiales basadas en referencias
astronómicas (paralelos o meridianos), geométrica o fijada a partir de construcciones
humanas.
Para el trazado de las fronteras se suele recurrir a una serie de criterios o
procedimientos entre los que cabe destacar los siguientes:
• Los límites o fronteras naturales, que son aquellas basadas en un elemento
geográfico; así hay fronteras, delimitadas sobre la base de un accidente
orográfico, como las cresta de las montañas…
• Delimitación por el procedimiento thalweg.
• Puede también establecerlos límites basándose en los elementos técnicos,
como es el consistente en tomar dos puntos geográficos precisos sobre el mapa
y trazar entre ellos una línea recta que sirva de frontera. Usual en zonas
desérticas.
• Cabe también utilizar como línea fronteriza unos límites prexistentes. Caso se
Suecia y Noruega.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 73

 • Otras veces se utilizan como límites las antiguas divisiones administrativas o los
tratados fronterizos establecido por las potencias coloniales. El principio en el
que se basan es el uti possidetis iuris.

El principio del uti possidetis iuris rige, en efecto, para la determinación de las fronteras
de Estados nacidos de la descolonización, mediante la aceptación y conservación por
éstos de los límites territoriales derivados tanto de meras delimitaciones entre
divisiones administrativas o entre colonias pertenecientes a la misma soberanía, como
de fronteras internacionales que previamente separaban la colonia de un Estado de la
de otro, o el territorio de una colonia del de un Estado independiente o del de un Estado
bajo protectorado que hubiese conservado su personalidad internacional

Demarcación: delimitación más física, más material. Se puede lavar a cabo mediante
elementos tipo muros, piedras, barreras… O mediante el uso de los límites naturales
como ríos, etc.
Es la fijación de balizas para visualizar donde está cada Estado. Se efectúa normalmente
mediante organismos especiales llamados comisiones de límites, compuestos por
expertos. Ej. Muro de Berlín.
En el caso de que sea por un río, se tendrá que ver si es navegable o no. Si no lo es, la
frontera será desde mitad del río, es decir buscando la línea mediana del río. Si es
navegable, habrá que determinar qué zona lo es, determinada la zona navegable, la
frontera se efectuará en la línea media de esta zona.
La frontera, como se ha dicho, tiene una doble naturaleza: es una línea que separa, que
divide, que opone, que permite a los grupos humanos identificarse unos por relación a
los otros, y es también una zona de transición, un punto de paso, una vía de
comunicación entre dos Estados. Frontera-línea y frontera-zona conforman, así, dos
aspectos indisociables de una misma realidad

Principios de estabilidad de las fronteras

Es el lado más jurídico. El sistema internacional, necesita fronteras estables para evitar
conflictos. Es decir, que las fronteras sean ciertas, conocidas, perdurables, y que no
sean susceptibles de cambio. Es un elemento fundamental para la sociedad
internacional. Muchos de los conflictos que se llevan al TIJ son relativos a problemas
con falta de certeza entre fronteras.

Fronteras españolas

Las fronteras españolas en el territorio peninsular limítrofe con Francia, Portugal,

Gibraltar y Andorra están delimitadas por una serie de acuerdos.

Fronteras terrestres: mediante tratados: Tratados de Bayona (Francia); Tratado de

Lisboa (Portugal); Tratado de Utrecht (Reino Unido); Marruecos (Paz y Amistad)

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 74

Fronteras marítimas

Cooperación transfronteriza

Responde a esa nueva visión de la frontera, no como una línea que separa, que divide,
sino que es un espacio que acerca personas, economías, culturas. Los países hacen
tratados de cooperación transfronteriza, para que una persona pueda acceder a un
servicio educativo, de sanidad… al otro lado de la frontera.
La cooperación transfronteriza, que se suele materializar normalmente por vía
convencional, puede ejercerse tanto a nivel interestatal —órganos centrales del
Estado—, como a nivel regional o municipal. Ahora bien, estas relaciones de
cooperación han venido desarrollándose, fundamentalmente, a nivel de los gobiernos
centrales de los Estados, lo que no habrá evitado el desarrollo por las colectividades
locales y regionales vecinas de una cierta práctica en la materia a través de contactos
privados e informales de muy distinto signo y la conclusión de «acuerdos» y
«contratos» que habrán venido suscitando muy delicados problemas relativos a la
determinación de su naturaleza jurídica y el Derecho aplicable.

3. Espacio aéreo

Regulación:

Debido a la creciente importancia del espacio aéreo para usos civiles y la necesidad de
regulación y control permanente de su uso, se han ido creando numerosos convenios
sucesivamente. Estos textos, algunos de manera preventiva o represiva, han reforzado
la cooperación entre los Estados.
Convenio de Chicago sobre la Aviación Civil Internacional, 1944 (en vigor, 1946; España
ratifica en 1947/1969): OACI: organización para regular la aviación civil.

Soberanía del Estado sobre su espacio aéreo:

El principio de la soberanía del Estado sobre su espacio aéreo fue proclamado por el
Convenio de Chicago de 1944, se basa en que se necesita obtener una autorización por
parte de aeronaves pertenecientes a Estados extranjeros para la penetración,
sobrevuelo, aterrizaje o cualquier otro uso del espacio aéreo estatal. Mediante tratados
se pueden conceder derechos mutuos entre Estados, para prescindir de esta
autorización.

Otros: Convenios de Tokio 1963, La Haya 1970, Montreal 1971 (en vigor, 1969, 1971 y
1973; España ratifica en 1969, 1872 y 1973)
Derecho interno: Ley 48/1960 2172003 Soberanía estatal sobre el espacio aéreo

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 75

Tradicionalmente el régimen jurídico del espacio aéreo ha venido suscitando en la
doctrina posiciones contrapuestas, centradas, fundamentalmente, en torno a las dos
tendencias siguientes: a) aquella que considera el espacio aéreo como una res nullius,
no susceptible de apropiación y regido por el principio de libertad de navegación, y b)
la que considera que el Estado subyacente es el titular exclusivo de la soberanía sobre
el espacio aéreo que se encuentra sobre su territorio.
Esta última posición es la que prevalece en el Derecho internacional, tal como lo pone
de manifiesto la práctica unilateral desarrollada por los Estados.

Concepto y delimitación (art. 2):

Se entiende por espacio aéreo, la columna de aire situada sobre el territorio del Estado,
es decir, sobre las áreas terrestres y sobre las aguas interiores, el mar territorial y las
aguas archipelágicas.

Límite lateral. Límite superior.

El límite superior del espacio aéreo: la soberanía estatal se aplica a todo el espacio
aéreo supra yacente al territorio del Estado, ya sea terrestre o marítimo. La
determinación del límite superior del espacio aéreo: este límite superior (espacio
ultraterrestre) constituye al mismo tiempo el límite inferior de este espacio exterior. El
DI, no ha logrado aún delimitar con precisión ambas zonas. Cuando acaba el espacio
aéreo, comienza el espacio ultraterrestre que se rige por el principio de libertad y de
no apropiación.
Cuestión: ¿dónde acaba el espacio aéreo?: donde empieza el espacio ultraterrestre, es
decir, no está determinado.
Límite lateral: se trata de las direcciones en que pueden efectuarse las aproximaciones.
En cualquier caso, los mínimos imprescindibles para servir a los fines descritos
complementándose, de ser necesario, con un área de control a fin de evitar
restricciones excesivas a los vuelos.

Régimen jurídico: soberanía exclusiva del Estado:

1. Uso exclusivo para Estado soberano

2. Necesidad de autorización para uso de otros

Convenio de Chicago, 1944:

a. Libertades del aire para servicios de vuelo internacionales no regulares (arts. 5
y 7):
• Sobrevolar sin aterrizar
• Escala técnica o aterrizaje por motivos no comerciales (escalas técnicas para
abastecimiento de combustible, reparaciones etc.
• Embarcar y desembarcar pasajeros, correo y mercancías.
Las dos primera constituyen libertades de tránsito, mientras que la última constituye

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 76

libertad de tráfico.

a. Servicios de vuelo internacionales regulares (art. 6): necesidad de autorización

(acuerdos). Los vuelos comerciales regulares efectuados entre el territorio de al
menos dos Estados, no podrán explotarse sobre el territorio de otro Estado,
excepto si cuentan con permiso especial u otra autorización de dicho Estado.

b. Límites: seguridad, salud pública, legislación aduanera, etc.; zona de seguridad y

prohibición general de vuelos (art.9). Las libertades del aire pueden quedar
restringidas por las llamadas zonas de seguridad o por la prohibición general de
vuelos. Estas restricciones se deben a un derecho que tienen los Estados, en cuando
a necesidades militares, seguridad pública, etc.

3. Seguridad aérea: otros Convenios y Derecho interno

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 77

 TEMA 10. RÉGIMEN JURÍDICO DE LOS ESPACIOS MARINOS.

1. Introducción

Origen y evolución del derecho del Mar:

Principio de libertad de los mares: res communis ómnium. El Derecho del Mar clásico
se basaba en la aceptación generalizada por la S.I. desde finales del siglo XVIII del
principio de la libertad de los mares. Conforme a dicho principio, se calificaba el mar
como res communis omnium, cuya propia naturaleza impedía que fuera objeto de
ocupación y posesión. De modo que el espacio marino no sometido a la soberanía
estatal y denominado genéricamente alta mar, a saber, todo el que quedaba fuera de
las entonces reducidas aguas interiores y mar territorial, gozaba de un régimen de
libertad de uso regido por el principio del mare liberum, ejerciendo cada Estado la
jurisdicción exclusiva sobre los buques de su pabellón.

Conferencia para la Codificación del DI, La Haya 1930.

I y II Conferencia para Codificar el derecho del mar, Ginebra, 1959 y 1960: 4 Convenios
de Ginebra (AM; PC; MT; y ZC; Pesca).
III Conferencia para Codificar el Derecho del Mar: CNUDM, Montego Bay, 1982 (en
vigor, 1994; España, desde 1997).
Acuerdo sobre aplicación de la parte XI del CNUDM, 1994 (en vigor, 1996; España desde
1997).
Acuerdo sobre aplicación de las disposiciones de la CNUDM sobre la conservación y
ordenación de las poblaciones de peces transzonales y peces altamente migratorios,
1995 (en vigor, 2001; España desde 2004.

2. Aguas interiores (AI). Art. 8.1

Cuando el Institut de Droit International se planteó el problema de la distinción entre

aguas interiores y mar territorial años antes de la Conferencia de 1958, respecto a la
delimitación de los mismos la opinión general era que la doctrina, la práctica y la
codificación coincidían en considerar que el límite exterior de las aguas interiores
coincidía con el límite interior del mar territorial.

Delimitación: línea base (art. 5): normal o recta.

Para llevar a cabo la delimitación de cada espacio marino, la Convención de Naciones
Unidas sobre el Derecho del Mar, mide la extensión de cada uno de ellos a partir de una
línea de base fijada por el Estado atendiendo a las circunstancias de sus costas, que
tiene por efecto jurídico, también, la delimitación de lo que consideran aguas
interiores.
- Cuando la costa es lineal, sencilla, sin escotaduras pronunciadas, la línea que

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 78

suele tomar el Estado es la línea que marca la marea más baja, llamada línea bajamar
o línea normal.
- Cuando la costa es abrupta, con escotaduras, bahías o conjunto de islas, el
Estado traza líneas llamadas líneas de base recta entre puntos de sus costas (no se
tienen en cuenta las irregularidades de la costa), seleccionados discrecionalmente.
Estas líneas deben respetar una serie de condiciones establecidas en la Convención de
1958 y en la CNUDM de 1982. Las líneas no deben de separarse de la dirección general
de la costa.
Aunque la norma internacional dispone que las líneas de base recta deben ser utilizadas
en costas irregulares, con trazados moderados y de forma que no encierren el territorio
de otros Estados, en la práctica no es así en muchos casos. Tal es el caso de Marruecos
(que encierra aguas españolas en el Mediterráneo), Mauritania, etc.
Una vez fijadas las líneas de base (línea de bajamar y líneas de base rectas), las aguas
comprendidas entre la tierra firme y dichas líneas reciben el nombre de aguas
interiores. Las líneas de base delimitan hacia dentro las aguas interiores y hacia fuera
el inicio de la extensión del mar territorial y el resto de espacios marinos.
Esta agua, su lecho y su subsuelo y el espacio aéreo suprayacente (por encima) están
sometidas a la soberanía territorial del Estado ribereño. En el derecho español no existe
una ley interna sobre aguas interiores.

Régimen jurídico: soberanía del Estado ribereño:

- Aprovechamiento de recursos naturales

- Cuestiones penales, policía, de seguridad pública, prevención de
contaminación…
- Entrada y navegación de buques extranjeros (puede exigirse autorización).

Régimen de las naves extranjeras en las aguas interiores y en especial los puertos.

En primer lugar, conviene distinguir si se trata de buques de guerra o mercantes. Se

entiende por buque de guerra el que pertenece a las fuerzas armadas de un Estado y
lleva sus signos exteriores distintivos, se encuentra bajo el mando de un oficial
designado por el gobierno del Estado y cuya dotación está sometida a la disciplina
militar.

En tiempo de paz, la entrada de buques de guerra extranjeros en los puertos queda

sometida a ciertas condiciones. Cada Estado puede, por medio de su legislación,
imponer las suyas. Lo más generalizado al respecto es que, en tiempo de paz, la
arribada de un buque de guerra esté subordinada a la notificación previa por vía
diplomática de su visita, que deberá ser autorizada por el órgano competente,
generalmente el Ministerio de Asuntos Exteriores.

Salvo por razones sanitarias o de orden público, los Estados no suelen cerrar el acceso

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 79

a sus puertos de los buques mercantes extranjeros, garantizado para los Estados parte
en el Convenio de Ginebra de 9 de diciembre de 1923 sobre régimen internacional de
los puertos marítimos. Los buques mercantes tendrán la obligación de respetar las
leyes y reglamentos del Estado a cuyo puerto arriban y mientras permanezcan en él
durante su estadía.

Puertos:

Es el sitio fluvial o marítimo que utilizan normalmente las embarcaciones para

embarcar o desembarcar mercancías, productos o pasajeros. Éstos pueden ser
naturales o artificiales y permiten estacionar buques y el movimiento del tráfico
marítimo. Su uso se encuentra ampliamente regulado en el DI de los espacios marinos.
La Convención de Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar, dedica el art. 11 a los
puertos. Art. 11:
"A los efectos de la delimitación del mar territorial, las instalaciones portuarias
permanentes más adentradas en el mar, que formen parte del sistema portuario, se
consideran parte de la costa.
Las aguas portuarias son espacios asimilados a las aguas interiores. Por este motivo,
están sometidos a la soberanía del Estado ribereño.
Un puerto, en tiempo de paz estará siempre abierto al tráfico de buques extranjeros,
sin embargo, en tiempo de guerra cada Estado determinará las medidas que más le
convenga".

Praxis internacional:
Entrada:
• Buque mercante: admitidos si cumplen D. Interno y sin autorización previa;
casos especiales (razones humanitarias, avería, mal tiempo…).

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 80

 • Buque de guerra: admitidos con autorización previa (vía diplomática).

Estancia: Derecho penal del Estado ribereño, pero:

• Buque mercante: equilibrio de legislación del Estado ribereño o del Estado del
pabellón (se refiere al Estado en sí, el buque que tiene su bandera. Estado
pabellón: Estado al que está ligado el buque).
• Buque de guerra: se aplicará la legislación del Estado del pabellón.

Bahías (art. 10):

La expresión aguas históricas se aplica genéricamente a aquellas áreas marítimas que,

a pesar de estar situadas fuera de los límites normales de la jurisdicción de un Estado
ribereño, poseen un régimen jurídico como si formaran parte de dicho Estado debido
a razones de diversa clase subyacentes en el uso económico, estratégico o de otra
índole que el Estado ribereño ha hecho históricamente de esas aguas.

Según el art.10.2 CNUDM jurídicamente la bahía representa una penetración del mar
en la costa cuya superficie sea igual o superior a la de un semicírculo que tenga por
diámetro la boca de la bahía. Las características de superficie son determinadas por la
norma internacional.

• De un Estado: semicírculo con un diámetro mínimo igual a la boca de la

escotadura (límite máximo de 24 millas marina (mm)). Estos requisitos, el
Estado ribereño puede trazar una línea de longitud máxima de 24 millas que
una los puntos naturales de la entrada y considerar las aguas así cerradas como
aguas interiores.

• Históricas (STIJ, 1951: el título histórico supone ejercicio de derechos de

soberanía durante largo tiempo y aquiescencia de terceros).

• De 2 o más Estados: condominio, acuerdos, principios de equidistancia.

Las bahías no internacionales también tienen la consideración de aguas interiores.

En DI se plantea el problema del régimen jurídico de las bahías internacionales, es decir,
aquéllas cuyas costas pertenecen a dos o más Estados. España es ribereña de tres de
ellas:
- Bahía de Higuer: sus aguas se dividen en tres sectores, uno bajo jurisdicción
de España, otro bajo jurisdicción de Francia y otro de aguas comunes a los dos Estados.
- Bahía de Algeciras: su régimen jurídico está condicionado por la controversia
hispano-británica en relación con Gibraltar, a la que España no le reconoce aguas más
allá de su puerto.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 81

- Bahía de Alhucemas: donde España ejerce soberanía sobre un peñón que
lleva su nombre (Alhucemas) reivindicado por Marruecos.

3. Mar territorial (MT)

El mar territorial es un espacio adyacente a las costas del Estado o a sus aguas
interiores, sobre el que el Estado ejerce poderes soberanos de acuerdo con el derecho
internacional. Convención 1982.
La soberanía del Estado ribereño se extiende, más allá de su territorio y aguas
interiores, a una franja de mar adyacente tradicionalmente denominada mar territorial.
La expresión mar territorial es hoy generalmente admitida y ha sustituido a otras como
«aguas jurisdiccionales» o «territoriales».

Art. 2: columna de agua, lecho y subsuelo marino, recursos naturales y espacio aéreo
subyacente.

Delimitación:

• Interior: Delimitación interior: se realiza mediante la línea de base que puede

ser: una línea de bajamar a lo largo de la costa o una línea de base recta (normal,
recta, archipelágica).
• Exterior: es la fijación de la anchura, que alcanza el término máximo de 12 mm
fijado por la CNUDM.
• Lateral: delimitación entre Estados con costas adyacentes (próximas) o que se
encuentren frente a frente: el criterio que se aplica para delimitar el mar
territorial es el de la línea media o equidistante, es decir, que haya igual
distancia para ambos.
La línea de base normal desde donde se ha medido generalmente el mar territorial es
«la línea de bajamar a lo largo de la costa» (art. 3 del Convenio de 1958), es decir,
aquella que sigue el trazado actual de la costa en marea baja.

La validez jurídica de este trazado depende de que se cumplan los siguientes requisitos:

1. Las líneas rectas no deben apartarse de forma apreciable de la dirección general

de la costa.
2. Las zonas de mar encerradas por esas líneas, situadas entre éstas y la tierra
firme, deben estar suficientemente vinculadas al dominio terrestre para
someterlas al régimen de las aguas interiores.
3. Las líneas rectas no pueden trazarse hacia o desde elevaciones que emerjan en
la bajamar, a menos que se hayan construido sobre ellas faros o instalaciones
análogas que se encuentren constantemente sobre el nivel del agua.
4. El trazado de líneas rectas no puede aislar del alta mar o zona económica
exclusiva el mar territorial de otro Estado.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 82

 5. La delimitación deberá publicarse en cartas marinas y el ribereño les dará
adecuada publicidad, en particular depositando ejemplares de las mismas en la
Secretaría General de la O.N.U.; esta obligación se amplía a toda delimitación
prevista para fijar la anchura del mar territorial (art. 16 de la Convención).

Régimen jurídico:

El Estado ribereño ejerce su soberanía sobe las aguas, el lecho, el subsuelo y el espacio
aéreo supra yacente al mar territorial, lo que le da derecho a reservarse en exclusiva el
aprovechamiento de los recursos vivos y no vivos, aplicar en él toda su legislación,
sancionar infracciones y regular la navegación de buques extranjeros.

Sin embargo, la soberanía del Estado ribereño está sometido a limitaciones:

corresponde a su soberanía salvo:

Derecho de paso inocente para buque extranjero (art. 18 y 19): navegación marítima,
en superficie, rápido e ininterrumpido (salvo incidente normal de navegación o por
fuerza mayor, dificultad, peligro…) e inocente (no perjudicar la paz, y el orden del
Estado ribereño). Regulación de seguridad por estado ribereño.

*Paso: navegación por el mar territorial de un estado con el fin de atravesarlo sin
entrar, dirigirse o salir de las aguas interiores. *Paso inocente: no puede ser perjudicial
para el Estado ribereño. Tiene que ser rápido e ininterrumpido, aunque se admite la
detención y el fondeo (detención más anclaje) si se trata de un incidente normal de la
navegación, por fuerza mayor o en caso de auxilio

Régimen jurídico: soberanía del estado ribereño, salvo:

Jurisdicción penal: incompetencia del Estado ribereño sobre persona que delinque en
buque extranjero, salvo:
Delito con consecuencia para Estado ribereño, o que perturbe la paz u orden del Estado
ribereño; o por solicitud del propio buque; o si es delito de tráfico de estupefacientes.
El delito debe cometerse cuando el buque está en el MT del Estado ribereño.
No obstante, el Estado ribereño podría ejercerla, si el buque procede de sus AI.

Jurisdicción civil:
Incompetencia del Estado ribereño, salvo:

Medidas cautelares o ejecución en materia civil, por obligaciones contraídas o por

responsabilidades en que hayan incurrido durante el paso por el MT.
Medidas cautelares o de ejecución en materia civil que se detenga en MT o pase por
MT procedente de AI.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 83

 6. Zona contigua (ZC)

Es una zona adyacente al mar territorial cuya anchura máxima es de 24 millas contadas
desde la línea de base utilizada para medir el mar territorial.
La CNUDM no regula los usos de la zona contigua. En cuento a España, no hay norma
específica sobre esta zona, pero la Ley 27/1992 de 24 de noviembre sobre los Puertos
del Estado y Marina Mercante, sí que establece que esta tendrá una anchura de 24
millas desde la línea de base, pudiéndose ejercer competencias de prevención y
sanción de las infracciones.
Art. 33:
Delimitación:
• Interior: línea de base del MT (normal, recta, archipelágica)
• Exterior: 24 mm
Régimen jurídico: soberanía en superficie

• En la zona contigua al Estado ribereño disfruta de competencias para prevenir

y sancionar la infracción de las normas fiscales, aduaneras, sanitarias y de
inmigración aplicables en su territorio o en su mar territorial. Esto facilita la
lucha contra la inmigración ilegal y el narcotráfico.

• Derecho de persecución ´´en caliente `` (hot pursuit).

7. Estrechos.

Derecho de paso: 4 regímenes:

- Régimen jurídico convencional tradicional (Bósforo, Dardanelos, Magallanes…)
- Régimen de libertad de navegación y sobrevuelo
- Derecho de paso inocente (sólo navegación); sin posibilidad de suspensión
(Corfú, Messina…)
- Derecho de paso en tránsito: libertad de navegación y sobrevuelo, con
tránsito rápido e ininterrumpido; no puede ser obstaculizado
(Gibraltar)

Desde el punto de vista geográfico, un estrecho es: una contracción natural del medio
marino o entre dos espacios terrestres o que comunica dos partes del mar.
Pero no todo estrecho geográfico es un estrecho internacional desde un punto de vista
jurídico.
Cuando la contracción del medio marino exceda en anchura el mar territorial de los

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 84

Estados ribereños no habrá estrecho para la CNUDM (art. 37) como sería el caso del
estrecho de Bering.
La CNUDM en la actualidad distingue varios regímenes jurídicos en función del tipo de
estrecho ante el que nos encontremos:

- Estrechos principales o estratégicos:

Unen una parte de alta mar o una zona económica exclusiva con otra parte de alta mar
u otra parte de la ZEE. Ej.: estrecho de Gibraltar que une el Mediterráneo con el
Atlántico. Son los más importantes desde el punto de vista estratégico y en ellos se
aplica el derecho de paso en tránsito (rápido e ininterrumpido). Los submarinos no
tienen obligación de navegar en superficie ni las aeronaves solicitar autorización.
Estrechos o rutas marítimas secundarias: Pueden ser de dos tipos:
a. Formados por una isla de un Estado y el territorio continental del mismo Estado,
cuando del otro lado de la isla exista una ruta de alta mar o que atraviese una
ZEE igualmente apta para la navegación.
b. Estrechos que unen alta mar o una ZEE con el mar territorial de un Estado
distinto a los ribereños del estrecho.
En estos dos estrechos se aplica el derecho de paso inocente.

- Estrechos regidos por tratados de larga data:

Se trata de un reducido número de estrechos cuyo régimen de navegación ha sido
regulado, total o parcialmente, por convenciones de larga data aún vigentes. En líneas
generales, estos tratados aseguran la libre navegación por tales estrechos en términos
similares a lo que hoy conocemos como paso en tránsito, si bien no se reconoce el
derecho de sobrevuelo.

8. Aguas archipelágicas (AA)

La CNUDM de 1982 (art. 46-54), define el Estado archipelágico como el constituido por
uno o varios archipiélagos pudiendo incluir otras islas; y se entiende por archipiélago a
un grupo de islas, las aguas que las conectan y otros elementos naturales que estén tan
estrechamente relacionados entre sí, que formen una entidad geográfica, económica y
política intrínseca o que históricamente hayan sido considerados como tal. (Indonesia,
Filipinas, Fiji...)
Los Estados archipelágicos se benefician de un espacio marítimo particular, es decir, de
las aguas archipelágicas, que están comprendidas en el interior de las líneas de base
archipelágicas.
(Los únicos beneficiarios de este régimen son los Estados archipelágicos y no los
archipiélagos de Estado que forman parte de un Estado continental. Ej.: Baleares y
Canarias en España).

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 85

 Delimitación: línea de base archipelágicas recta con 3 límites:
- Longitud ≤ 100 mm
- Proporción agua/tierra (no más 9 a 1)
- Trazado (no distorsiona configuración general
del archipiélago)

Régimen jurídico: soberanía del estado ribereño, salvo:

- Derechos de pesca tradicionales; cables submarinos
- Derecho de paso inocente y derecho de paso en tránsito

El trazado de las líneas de base archipelágicas:

• Debe comprender las principales islas.
• No puede desviarse de la configuración general del archipiélago.
• No pueden trazarse desde elevaciones que queden sumergidas al subir la
marea.
• Su longitud no puede exceder de 100 millas.
• La proporción entre tierra y agua dentro de las líneas archipelágicas debe ser
entre 1 a 1 y 9 a 1.
Las aguas archipelágicas tienen un régimen de derechos más limitado que el de las
aguas interiores, por lo que se imponen restricciones en la soberanía del Estado para
sus aguas archipelágicas:
- Para el aprovechamiento de los recursos: debe reconocer, mediante
acuerdos bilaterales, los derechos de pesca tradicionales de los vecinos
inmediatamente adyacente
- Para las comunicaciones: debe permitir a todos los miembros de la
comunidad internacional la conservación, reparación o sustitución de los
cables submarinos tendidos en su lecho.
- Para la navegación: los buques extranjeros tienen derecho de paso inocente
y paso en tránsito por vías marítimas y rutas aéreas (que atraviese el mar
territorial y sus aguas archipelágicas) designadas por el Estado o por las rutas
que se utilicen normalmente para la navegación internacional.

9. Zona económica exclusiva (ZEE)

Es una zona adyacente al mar territorial, cuya anchura máxima es de 200 millas desde
la línea de base utilizada para medir el mar territorial.

Arts. 55-75 del Convenio del Derecho del Mar.

Delimitación:
- Interior: línea base del MT (normal, recto, archipelágica).

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 86

 - Exterior: cuya anchura máxima es de 200 millas desde la línea de base
utilizada para medir el mar territorial.

Régimen jurídico:

- La explotación económicos de los recursos que se encuentren en la ZEE le

pertenece a la soberanía estatal a efectos económicos (superficie, columna
de agua y lecho y subsuelo marino).
- Para el resto de cuestiones (que barcos pueden atravesar la zona…) se utiliza
el régimen jurídico de libertades de Alta Mar.
- Derecho de terceros al excedente. El Estado no tiene capacidad para explotar
los recursos de la zona, puede ceder a terceros la explotación de ese recurso
a cambio de algo.

10. Plataforma continental (PC)

Arts. 76-85. La CNUDM es la encargada de establecer las delimitaciones de las

plataformas continentales.
Definición jurídica: la plataforma continental de un Estado ribereño comprende el lecho
y el subsuelo de las áreas submarinas que se extienden:

Delimitación:
- Interior: línea base del MT (normal, recta, archipelágica).
- Exterior: límite exterior:

a. Para Estados con PC normal: hasta una distancia de 200 millas contadas desde
las líneas de base, coincidiendo como mínimo con la ZEE.
b. Para Estados con PC amplía: más allá de su mar territorial y a todo lo largo de la
prolongación natural de su territorio hasta el borde exterior del margen
continental, sin excederse las 350 millas. Satisface los intereses de Argentina,
Brasil, Canadá, India...
c. Cuando se detecta la profundidad de 2500 m de profundidad se le puede sumar
100mm más: 100 mm desde la isóbata (profundidad del mar) de los 2.500 m.

Régimen jurídico: derechos soberanos de exploración y explotación de los recursos

minerales y otros recursos no vivos, así como de organismos vivos sedentarios en suelo
y subsuelo marino.

Debido a que la plataforma es un hábitat para la producción de especies, el Estado

disfruta de derechos soberanos sobre los recursos minerales y recursos vivos
sedentarios que permanecen inmóviles en el lecho o en el subsuelo o que se desplacen
en continuo contacto con el mismo.
De acuerdo con la CNUDM, los Estados que tienen una plataforma amplia, pueden

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 87

explotar los recursos no vivos, más allá de las 200 millas hasta una distancia máxima de
350 millas, efectuando pagos o contribuciones para la Autoridad Internacional de
Fondos Marinos. En España, no existe ley sobre plataforma continental.

11. Alta mar (AA)

Arts. 86-120. Según la Convención de 1982, alta mar es la parte del mar no incluida en
las aguas interiores, mar territorial, zona económica exclusiva, zona contigua (incluida
en la ZEE) y aguas archipelágicas.

En alta mar, rige el principio de libertad que comprende: libertades de pesca,

navegación y sobrevuelo, tendido de cables y tuberías submarinas, construcción de
islas artificiales, investigación científica, etc. De las libertades se benefician todos los
Estados, ribereños o sin litoral.

Delimitación: por exclusión (65%)

Régimen jurídico:
Régimen de libertades del AM:

- Libertad de navegación: buques sometidos a la jurisdicción exclusiva del estado del

pabellón (de dónde sea el buque). Todos los Estados tienen derecho a que sus
buques naveguen por la alta mar, teniendo cada buque una nacionalidad asignada
mediante el pabellón o bandera que estén autorizados a enarbolar. La CNUDM
admite que haya buques que puedan navegar bajo el pabellón de una Organización
Internacional o sus organismos especializados. Ej.: Buques de la ONU.
- Libertad de pesca: con límites para conservación de los recursos vivos. Acuerdos
sobre aplicación de las disposiciones de la CNUDM sobre la conservación y
ordenación de las poblaciones, de peces transzonales y peces altamente
migratorios, 1995 (en vigor 2001; España desde 2004).
- Libertad de investigación científica: fines pacíficos, de acuerdo al CNUDM; no
interferir en otros usos del mar; respeto al medio ambiente.

- Libertad de sobresuelo

- Libertad de tender cables y tuberías submarinas; y de construir islas artificiales y

otras instalaciones permitidas por el DIP. Viene acompañada de la obligación de
tomar medidas necesarias que eviten la ruptura o el deterioro de los ya existentes.

Límites: derecho a proceder contra buque extranjero: derecho visita y registro (art.
110).
La alta mar se caracteriza por la ausencia de soberanía estatal, pero eso no significa que
sea un espacio sin ley. En alta mar los buques están sometidos a la jurisdicción exclusiva

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 88

del Estado del pabellón. Pero la CNUDM con el fin de prevenir y sancionar algunos
comportamientos en alta mar contempla algunas excepciones a la jurisdicción del
Estado del pabellón. Dichas excepciones no afectan a los buques de guerra ni a ningún
buque de Estado, los cuales están sujetos siempre a la jurisdicción exclusiva del Estado
de bandera.
Estas excepciones son las siguientes:
Trata de esclavos: art. 99
Piratería: art. 101 (apresar, detener y juzgar)
Transmisiones o autorizadas de radio y TV: art. 109 (apresar, detener y juzgar) Tráfico
ilícito de estupefacientes: art. 108 y otros convenios
Derecho de persecución: HOT PURSUIT (art. 111):
- Si comienza en AI/AA, MT o ZC
- Ininterrumpido
- Termina si el buque extranjero entra en el MT del Estado del pabellón o de
un tercer Estado. Riesgo de contaminación: art. 221 y otros convenios

12. Fondos marinos y oceánicos.

Zona Internacional de Fondos Marinos y Oceánicos (ZIFMO)

Art. 133-191 y Acuerdo obre aplicación de la parte XI del CNUDM, 1994 (en vigor 1996;
España desde 1997).

La Zona Internacional de los Fondos Marinos y Oceánicos es un espacio que comprende

los fondos marinos y oceánicos y su subsuelo situados más allá de cualquier modo de
jurisdicción nacional válida, esto es, de las 200 millas de la línea de base o del borde
exterior del margen continental. En este espacio no rige el principio de libertad, aunque
tampoco está sometido a la soberanía de ningún Estado. En la ZIFMO se aplica un
régimen de explotación basado en dos principios:
a. Los fondos marinos y sus recursos son Patrimonio Común de la Humanidad.
b. Ningún Estado podrá ejercer su soberanía ni jurisdicción sobre parte alguna de
esta zona.

La Autoridad Internacional de los Fondos Marinos y Oceánicos (AIFMO) es una

organización internacional encargada de controlar las actividades en la zona y la
administración de sus recursos. Son miembros todos los Estados parte en la Convención
de 1982 y está compuesta por cuatro órganos principales:
1. Asamblea: es el órgano supremo de la organización, ante el que han de responder
todos los demás órganos. Adopta sus decisiones por consenso o por mayoría de
2/3 de los presentes y votantes.
2. Consejo: es un órgano en el que participan sólo 36 de los Estados miembros,
elegidos por la Asamblea, según su nivel económico, de producción y consumo, etc.
Adopta sus decisiones por consenso o por mayoría de 2/3 tercios de los presentes
y votantes.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 89

3. Secretario General: es elegido por la Asamblea para un periodo de 4 años, actuando
con independencia y al margen de los gobiernos
4. La Empresa: es un órgano operativo, que se encarga de las actividades de extracción
en la zona.
Delimitación: por exclusión.

Régimen jurídico: (es lo anterior)

- Patrimonio Común de la Humanidad
- Ningún Estado ejerce jurisdicción
- Explotación: Autoridad Internacional de Fondos Marinos y Oceánicos
(Asamblea, Consejo, SG y Empresa).

Última aportación DI: Creación de un Tribunal Internacional del Mar: tribunal de

derecho internacional del derecho del mar en base de la convención. Cuya sede se
encuentra en Hamburgo.
Estados que tengan un conflicto en relación a esta materia puedan solucionar
controversias.
*mirar imagen grande

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 90

 TEMA 11. RÉGIMEN JURÍDICO DE LOS ESPACIOS MARINOS.

1. Canales y cursos de agua internacionales

Derecho fluvial internacional (convenios)

Canales (convenios internacionales: vías de comunicación artificial que unen

2 espacios marítimos, para permitir la navegación entre ellos (Suez,
Panamá, Kiel).

Cursos de agua: convenios entre Estados ribereños (los Estados

afectados: por donde transcurre el río). Ej. Rin, Danubio, Tajo.

Otros aprovechamientos de los cursos de agua: Convención de 21.

5.1997 (en vigor, desde 17.8.2014; España desde 2009): regulación de
otros posible usos que pueden hacerse de este tipo de elementos.

Los canales, ríos, lagos y otras aguas no marítimas pueden formar parte integrante del
territorio de un solo Estado, pero pueden atravesar o separa el territorio d más de un
Estado, constituyendo lo que se ha venido a llamar «vías de agua de interés
internacional». El derecho fluvial internacional es un sector del ordenamiento
internacional integrado por normas que establecen los derechos y las obligaciones de
los Estados respecto a la utilización de esas vías de agua. Las normas básicas del
derecho fluvial internacional son los denominados convenios fluviales internacionales.
Estos convenios, normalmente bilaterales, pueden crear fronteras fluviales; y regular
el aprovechamiento de los ríos y lagos internaciones, tanto la navegación como las
otras utilizaciones. También existen tratados internacionales que regulan en especial la
utilización de los canales internacionales.

a. Canales de interés internacional.

Los canales internacionales son vías de comunicación artificiales, que unen dos
espacios marítimos y que permiten el paso de la navegación entre ellos. Por tanto, sus
tres notas principales son:

a. Son vías de comunicación marítima, situación que excluye de la noción las

vías que comunican dos cursos de aguas internacionales, aquellas que unen
un sistema fluvial o lacustre con el mar, o aquellas que sirven para mejorar la
navegabilidad de un río o de un sistema fluvial.

b. Son vías de comunicación artificial, lo que las distingue de los «estrechos»,

que constituyen pasos naturales y que suelen denominarse en ocasiones

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 91

 «canales» (como el Canal de Mozambique, el Canal de la Mancha, el Canal de
Beagle, etc.).

c. Son vías de comunicación útiles para la navegación. Concretamente están

situados en las grandes rutas internacionales de navegación, lo cual plantea
problemas más diversos en relación con el tiempo de paz y de guerra.

Los tres canales internacionales más importantes son:

o El Canal de Suez: une el Mar Rojo con el Mar Mediterráneo y está situado en
territorio egipcio, tiene 160 kilómetros de longitud y fue inaugurado en 1869. Su
estatuto jurídico fue definido en el Convenido de Constantinopla de 29 de octubre
de 1888.

o El Canal de Panamá: une el océano Atlántico con el Pacífico, fue construido por
Estados Unidos e inaugurado en 1914. La situación del canal se puede remontar al
Tratado Hay-Bunau-Varilla de 18 de noviembre de 1903, si bien hay un conjunto de
textos internacionales que han ido reduciendo el poder omnímodo
norteamericano.

o El Canal de Kiel: une el Mar del Norte con el Mar Báltico, evitando bordear
Dinamarca. Tiene una longitud de 98 kilómetros y está situado en territorio de
Alemania. Su internalización data del Tratado de Versalles de 1919.

b. Ríos y lagos de interés internacional.

Las primeras normas convencionales concernientes a los ríos se formularon a principios

del Siglo XIX en pleno proceso de formación del denominado «derecho público
europeo». La libertad de navegación es la idea subyacente de todos los autores de la
época, coincidiendo con el liberalismo económico. Finalizada la Primera Guerra
Mundial, la euforia por resucitar los postulados del liberalismo y, por consiguiente, la
internacionalización de los ríos, posibilitó la adopción de textos importantes, como el
“Convenio de Barcelona de 20 de abril de 1921”. A partir de este tratado, el principio
de internacionalización de las vías de agua internacionales sufrirá una fuerte regresión,
dando lugar a un nuevo fenómeno característico de nuestros días; la regionalización.
La administración internacional de los ríos no descansa actualmente en la comunidad
internacional de Estados, sino en los Estados ribereños de un río y en los Estados cuyo
territorio forme parte de un cauce fluvial. El derecho a navegar por las vías de agua
internacionales depende del consentimiento prestado por el Estado ribereño a través
de un convenio relativo a una vía determinada.

Ante la inexistencia de una reglamentación general, haremos referencia al régimen de

las principales vías de agua internacionales:

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 92

 - El Rin: navegable desde Basilea hasta su desembocadura en los Países Bajos, su
regulación data del Acta Final del Congreso de Viena de 1815. El régimen de la
navegación es controlado por la «Comisión Central del Rin».

- El Danubio: en la actualidad, el texto base es el Convenio de Belgrado relativo al

régimen de navegación por el Danubio de 18 de agosto de 1948 suscrito entre la
URSS, Bulgaria, Checoslovaquia, Hungría, Rumania, Ucrania y Yugoslavia. El régimen
de la navegación está controlado por la «Comisión Internacional del Danubio».

- El Duero y el Tajo: aunque la navegabilidad de las vías de agua internacionales

españolas sea, hoy por hoy, impensable, debe hacerse alusión a cuatro textos
internacionales: el “Convenio entre España y Portugal sobre la libertad de
navegación en el Duero y el Tajo” de 30 de agosto de 1289; el “Convenio sobre la
navegación del Duero” y el reglamento para su ejecución de 31 de agosto de 1835; y
el “Convenio reglamentando la libre navegación en el Duero” de 23 de mayo de 1840.

c. Derecho de los usos de los cursos de agua internacionales par afines

distintos de la navegación.

El régimen de navegación de estas aguas ha cedido hoy su lugar prioritario a favor de

la regulación de otras utilizaciones de las vías de agua internacionales como
consecuencia de los imperativos económicos y tecnológicos. Entre ellos, el
aprovechamiento hidroeléctrico y la pesca. El testo internacional más importante, en
este sentido, es la “Convención sobre el derecho de los usos de los cursos de agua
internacionales para fines distintos de la navegación”, de 1997.

2. Espacios polares

Espacios polares: Océano Ártico/Antártida

Algunas regiones del globo poseen una naturaleza física especial. Así sucede con los
espacios polares ártico y antártico. Las regiones árticas están mayoritariamente
compuestas por aguas marinas congeladas, mientras que las regiones antárticas están
formadas en sus tres quintas partes por estructura terrestre cubierta de hielo de modo
casi permanente. Ambos espacios polares se debaten actualmente en la dialéctica
entre la apropiación soberana de los Estados más próximos y su internacionalización.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 93

Ártico:
- Sujeto a controversia: ejercicio de soberanía de Estados contiguos
(teoría de los sectores: islas y ciertos espacios marinos) c. Libertad
8resto de espacios marinos: AM/ZIFMO)
- Consejo Ártico (1996): Canadá, Dinamarca, EEUU, Rusia, Finlandia,
Islandia, Noruega y Suecia: cooperación y coordinación.

Por lo que se refiere a los espacios polares árticos, existen dos posturas claramente
diferenciadas.

Por un lado, ciertos Estados contiguos a este espacio helado, como Canadá, defienden
la llamada teoría de los sectores que consiste en la proyección extensiva de las
soberanías territoriales respectivas sobre los sectores árticos más próximos a sus
territorios nacionales, en la medida en que el deshielo del Polo Norte vaya
descubriendo nuevos territorios donde puede hoyar el pie humano, estos pasarían a
formar parte automáticamente de uno u otro Estado ribereño en función del sector
donde se produjera la aparición de la terra nullius. La teoría de los sectores reposa en
la aceptación de la continuidad o contigüidad geográfica como títulos jurídicos
suficientes para la adquisición de la soberanía territorial, pero estos dos criterios no
poseen en la jurisprudencia internacional un valor absoluto, oponible erga omnes, lo
que convierte a la tesis de referencia en una pura reivindicación territorial sin
reconocimiento general.

Por otro lado, otras voces sostienen que la libertad es el régimen que domina el océano
Ártico, por su carácter de alta mar abierta a todos los Estados. En aquellos sectores
árticos distantes 200 millas o menos de las costas continentales o insulares más
septentrionales, el régimen jurídico será el correspondiente a la zona económica
exclusiva, lo que impedirá cualquier reivindicación de carácter territorial en el caso de
que, con el deshielo del casquete polar ártico, emergieran ciertas masas terrestres
subyacentes.

Mediante una Declaración conjunta de 19 de septiembre de 1996, los países árticos

(Canadá, Dinamarca, Estado Unidos, Federación Rusa, Finlandia, Islandia, Noruega y
Suecia) crearon el Consejo Ártico. Dicho Consejo constituye un foro permanente de
cooperación y coordinación en el que se involucran asimismo las comunidades
indígenas y otras habitantes árticos, para el desarrollo sostenible y la protección
medioambiental de la región. En cualquier caso, la existencia de este Consejo no altera
en nada el estatuto internacional de la región ártica.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 94

Antártida:

Tratado de la Antártida de 1.12.1959 (en vigor desde 1961; España

desde 1982): suspensión de reclamación de derechos soberanos;
uso pacífico; libre investigación científica y cooperación
internacional.
Protocolo al Tratado Antártico sobre protección del medio ambiente
de 14.10.1991 (en vigor desde 1998, España desde 1998).

En cuanto a la Antártida, la teoría de los sectores también fue reivindicada inicialmente

por ciertos Estados, como Nueva Zelanda, Francia, Chile y Argentina, como criterio para
el reparto de la soberanía territorial respecto de ciertos sectores antárticos,
proyectándola desde los territorios próximos en los cuales eran soberanos. Para cubrir
el vacío jurídico existente, se celebró el Tratado sobre la Antártida, de 1 de diciembre
de 1959. Este tratado internacionaliza el espacio de la Antártida con un régimen muy
peculiar:

• Congela las reclamaciones de soberanía existentes, aunque confiere derechos

preferenciales a los Estados partes. En la medida en que es un tratado abierto,
la condición de Estado parte puede extenderse a otros Estados que quieran
beneficiarse del régimen allí establecido.

• Impone el principio de utilización pacífica del territorio por medio de su

desmilitarización y de la desnuclearización.

- Y abre el continente de la Antártida a la cooperación internacional

permitiendo la libertad de investigación científica y lo que esto presupone en
cuestiones de intercambio de informaciones, de personal, de observaciones y de
resultados técnicos.

3. Espacio ultraterrestre

Aspectos generales.

Aunque el derecho positivo del espacio no ha logrado todavía una declaración expresa
sobre la determinación precisa de la zona, doctrinalmente se han formulado múltiples
criterios para su delimitación. Los hay de orden científico basados, bien en situar el
límite allí donde acaba la atmósfera, bien en situarlo en el límite del campo gravitatorio
terrestre: de orden funcional, que atienden a la zona en la que pueden desenvolverse
una aeronave o un objeto espacial; y, por último, de orden zonal, consistentes en fijar
un límite convencional máximo para el espacio aéreo. El hecho de que nos
encontremos ante dos regímenes jurídicos y contrapuestos hace que la cuestión de la
delimitación sea trascendente jurídicamente.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 95

Actualmente, el derecho internacional dispone de un convenio multilateral que
establece las normas generales de uso del espacio ultraterrestre, el “Tratado sobre los
Principios que deben regir las actividades de los Estados en la exploración y utilización
del espacio ultraterrestre, incluidos la Luna y otros cuerpos celestes”, de 27 de enero
de 1967. Vinculado a la cuestión del concepto y límites del espacio ultraterrestre se
presenta el tema de la órbita geoestacionaria, ubicada a unos 36.000 kilómetros por
encima del ecuador terrestre, en la que los satélites artificiales en ella emplazados se
mueven en sincronía con la rotación de la Tierra. Esta órbita presenta gran interés para
numerosas aplicaciones espaciales actuales. Por la reivindicación de ocho países
ecuatoriales en el curso de una conferencia mantenida en Bogotá, se tuvo la virtud de
poner de relieve la necesidad de establecer en el marco del “Tratado sobre los
Principios” un régimen internacional parar reglamentar la utilización de la órbita
geoestacionaria de manera que las ventajas que resulten de ella se repartan
equitativamente entre todos los países, y teniendo en cuenta los riesgos de saturación
de la órbita.

El tema es objeto de estudio en la Subcomisión de Asuntos Jurídicos de la Comisión del

Espacio Ultraterrestre, pero todavía no se ha alcanzado un acuerdo.

Delimitación:
- Interior: espacio aéreo
- Exterior:

Régimen jurídico: 5 tratados (Corpus Iuris Spatialis):

Tratado 1967 (en vigor desde 1967; España parte desde 1968): principios:

• Incumbe a toda la humanidad/Patrimonio Común de la Humanidad (Acuerdo

sobre la luna y otros cuerpos celestes, 1979).

• Libertad de explotación y exploración.

• No apropiación. Este principio viene a ser el aspecto negativo del principio de

libertad de exploración, ya que esta libertad es la que impide que cualquier
Estado, por la utilización del espacio, pueda pretender la reivindicación de una
zona del mismo como espacio sometido a su soberanía, ni puede hacer valer
frente a otros Estados una apropiación de los cuerpos celestes existentes en el
espacio exterior.

• Utilización pacífica del espacio ultraterrestre. Este principio se desdobla en

otros dos: el principio de desmilitarización, que en este punto es relativo pues
sólo rige plenamente en los cuerpos celestes; y el principio de
desnuclearización, que refuerza las normas contenidas en el Tratado de Moscú
de 1963 sobre prohibición de pruebas nucleares.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 96

 • Cooperación internacional y asistencia mutua en la exploración y utilización del
espacio ultraterrestre, la Luna y otros cuerpos celestes.

La luna y los otros cuerpos celestes:

La llegada a la Luna en 1969 y otros desarrollos posteriores de la exploración del

espacio, plantearon la cuestión de establecer un régimen jurídico específico aplicable
a la Luna y otros cuerpos celestes, que mejorara los principios generales fijados en el
Tratado de 1967. Para responder a estas cuestiones, se concluyó el “Acuerdo que debe
regir las actividades de los Estados sobre la Luna y los otros cuerpos celestes”, aprobado
por la Asamblea General el 5 de diciembre de 1979.

El ámbito de aplicación del Tratado alcanza a la Luna y a otros cuerpos celestes en el

interior del sistema solar, excepto a la Tierra, a menos que entren en vigor normas
jurídicas específicas relativas a cada uno de estos cuerpos celestes. El acuerdo está
constituido por un estatuto de desmilitarización total de la Luna y de los otros cuerpos
celestes y, por el establecimiento de un régimen jurídico internacional de exploración y
explotación de los cuerpos celestes y de sus recursos naturales. El Tratado distingue
dos regímenes: un régimen interno, de aplicación inmediata, concerniente a la
exploración de los cuerpos celestes y a la investigación científica en beneficio de toda
la humanidad, y un régimen futuro, de aplicación a largo plazo, que será el de la
explotación de los recursos naturales cuando sea posible. El sistema del Tratado reposa
en la proclamación de la Luna y sus recursos naturales como patrimonio común de la
humanidad.

Su alcance subjetivo es escasamente representativo. Sólo tiene, hasta la fecha, 13

Estados Partes, entre los que no figuran ningunas de las potencias inmersas en la
carrera por la conquista del espacio. Son partes en este tratado Estados menos en esta
cuestión como Uruguay, Filipinas o Marruecos.

Acuerdo 1968 (en vigor desde 1968; España desde 2001): salvamento y devolución de
astronautas y restitución de objetos.

Cooperación internacional en el espacio ultraterrestre

De acuerdo con el art. IX del Tratado de 1967, en lo que concierne a la exploración y

utilización del espacio extra atmosférico, incluida la Luna y otros cuerpos celestes, los
Estados deberán basarse en los principios de cooperación y asistencia mutua y
realizarán todas sus actividades teniendo debidamente en cuenta los intereses
correspondientes de los demás Estados.

Entre las diversas modalidades y ejemplos de cooperación espacial en marcha podemos

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 97

destacar a la Agencia Espacial Europea (ESA), creada en 1975 por nueve Estados
europeos entre los que figura España. Los fines de la ESA consisten en promover la
cooperación entre los Estados europeos para las actividades de investigación del
espacio y la tecnología y sus aplicaciones, con miras a su uso con fines pacíficos y
científicos. Entre sus programas cabe citar el ARIANE y el SPACELAB.

Una de las cuestiones más importantes que plantea el tema de la cooperación

internacional es la asistencia y rescate de los astronautas y restitución de los objetos
lanzados al espacio exterior. Fruto de esta preocupación y de la necesidad de establecer
una solidaridad entre los Estados, en 1968 se adoptó el “Acuerdo sobre salvamento y
la devolución de astronautas y la restitución de objetos lanzados al espacio
ultraterrestre”.
Convenio 1972 (en vigor desde 1972; España desde 1980): responsabilidad
internacional con razón de las actividades espaciales (qué ocurre si se ocasiona un
daño): dos regímenes de responsabilidad:

• Responsabilidad absoluta: daño en la superficie de la tierra ( se refiere a espacio

donde opera la jurisdicción de un Estado)o en aeronave en vuelo. Sea cual sea
el daño, haya negligencia o no (intencionalidad) se responde si o si por parte del
Estado.

• Responsabilidad (por culpa): en otros casos. Casos de perjuicio en el propio

espacio ultraterrestre. Ej. Se pudieran producir interferencias por movimientos
de un satélite.

Siempre responderán el Estado que realice la actividad. En el caso de que sea una
entidad privada, estas siempre deben estar autorizadas por un Estado, y este siempre
será el responsable internacional, no la entidad privada.

Convenio 1974 en vigor desde 1978; España desde 1978): registro de objetos
espaciales. El objeto espacial debe ser registrado, tienen matricula, así se vinculan,
teniendo un ligamen jurídico-formal a un Estado.

Acuerdo 1979 (en vigor desde 1984; España no es parte): que da un régimen especial
a la luna y otros cuerpos celestes. Con este acuerdo se considera un Patrimonio Común
de la Humanidad, y por tanto el régimen de acuerdo a su explotación exige que se debe
de hacer en consecuencia a esto, es decir, un aprovechamiento que resulte positivo
para toda la humanidad. Muchos Estados no estuvieron de acuerdo y no manifestaron
su consentimiento, por no querer compartir los avaneces que llevaran a cabo respecto
a la luna. Como consecuencia se prevén actividades que de aquí a diez año con respecto
a la luna, pero todavía no se le ha dado solución a esta controversia.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 98

Aplicaciones de las actividades espaciales: telecomunicación, navegación, orientación,
localización, teleobservación…:

- Principios que han de regir la utilización por los Estados de satélites que artificiales
de la Tierra para las transmisiones internacionales directas por televisión (´´tv por
satélite``) (10 diciembre de 1982) doc. A/RES/37/92.

- Principios relativos a la teleobservación (´´remote sensing``) de la Tierra desde el

espacio (3 diciembre de 1986). Doc. A/RES/41/65.

- Principios pertinentes a la utilización de fuentes de energía nuclear en el espacio

ultraterrestre (14 de diciembre de 1992). Doc. A/RES/47/68.

- Declaración sobre la cooperación internacional en la exploración y utilización del

espacio ultraterrestre en beneficio e interés de todos los estados, teniendo
especialmente en cuenta las necesidades de los países en desarrollo (13 diciembre
de 1996). Doc. A/RES/51/122.
- Hace un llamamiento a compartir los beneficios de las investigaciones que lleven a
cabo países, teniendo en cuenta que los demás países no tienen la suficiente
capacidad para llevar a cabo estas actividades y considerando que se trata de una
materia patrimonio de la humanidad.
- Declaración con ocasión del quincuagésimo aniversario del primer vuelo espacial
tripulado y del quincuagésimo aniversario de la Comisión sobre la Utilización del
Espacio Ultraterrestre con Fines Pacíficos-UNCOPUOS (9 diciembre de 2011). Doc
A/RES/66/71.
- UNCOPUO: comisión organismo especializado de Naciones Unidas para pensar en la
posibilidad de preparar un tratado para responder a problemas.

Régimen de las comunicaciones:

La utilización de satélites de telecomunicaciones es una de las posibilidades más

interesantes que plantea la aventura en el espacio exterior. A falta de un único sistema
mundial, debido a las divergencias entre los estados sobre los principios en que debe
basarse tal sistema, el campo de las telecomunicaciones por satélite se ha venido
rigiendo principalmente por tres sistemas y organizaciones internacionales:

- INTELSAT. Concebida, en 1971, como una organización internacional destinada a la

construcción, explotación y mantenimiento del sector espacial del sistema comercial
mundial de telecomunicaciones por satélites, los miembros de la INTELSAT
decidieron, en noviembre de 2000, transformarla en una sociedad privada, lo que se
materializó en julio de 2001, fecha a partir de la cual pasó a ser INTELSAT Limited,
con sede en Bermudas, integrada por 200 accionistas pertenecientes a compañías

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 99

 de telecomunicaciones de 145 países.

- INTERSPUTNIK. Es una organización internacional con funciones similares a la

anterior creada en 1971 que inicialmente operaba en el ámbito de los Estados
socialistas y que, en la actualidad, está abierta a todos los Estados, formando parte
de ella 24 Estados. En 1997 anunció la creación de una “joint venture” con “Lockheed
Martin”, una compañía privada norteamericana.

- INMARSAT. Nacida como una organización internacional en 1976, desde 1999 es una
compañía privada denominada “Inmarsat Ventures plc.” Con sede en Londres.

Responsabilidad internacional derivada de la utilización del espacio ultraterrestre.

Es evidente que la actuación en el espacio exterior expone a los que la realizan a

considerables riesgos: experimentos peligrosos, colisión con otras naves espaciales o
aeronaves, etc. En este sentido, el paso más importante en la regulación de la
responsabilidad es el “Convenio sobre la responsabilidad internacional por daños
causados por objetos espaciales”, de 29 de marzo de 1972. Este instrumento regula los
elementos objetivo y subjetivo de la culpabilidad, las excepciones a ésta, la medida de
la compensación, el derecho aplicable y el procedimiento para la presentación y arreglo
de las reclamaciones. El Estado de lanzamiento tendrá la responsabilidad absoluta por
los daños causados por un objeto espacial suyo en la superficie de la Tierra o a las
aeronaves en vuelo. Por el contrario, cuando el daño sea sufrido fuera de la superficie
de la Tierra, el Estado de lanzamiento al que pertenece el objeto que lo causó será
responsable únicamente si los daños son producidos por su culpa o por culpa de las
personas de que sea responsable. Se establecen dos supuestos de responsabilidad
solidaria:

- Cuando los daños sufridos por un objeto espacial de un Estado, o por las personas o
bienes a bordo del mismo, sean causados por un objeto perteneciente a otro Estado
y de ello se deriven daños para un tercer Estado, los dos primeros Estados serán
responsables mancomunada y solidariamente ante ese tercer Estado. La
responsabilidad será absoluta si los daños han sido causados en tierra o a aeronaves
en vuelo, mientras que si han sido causados fuera de la superficie de la Tierra
dependerá de la culpa de cualquiera de los dos primeros Estados o de la culpa de las
personas de que sea responsable cualquiera de ellos.

- Cuando dos o más Estados lancen conjuntamente un objeto espacial, responderán

conjuntamente de los daños causados.

La única excepción al principio de responsabilidad absoluta viene determinada por la

demostración por parte del Estado de lanzamiento de que los daños son total o
parcialmente resultado de negligencia grave o de un acto de omisión cometida con la
intención de causar daños por parte del Estado demandante o de personas físicas o
morales a quienes este último Estado represente. Todos los daños de responsabilidad
darán lugar a una indemnización por daños. Las reclamaciones serán presentadas por

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 100

vía diplomática y no será necesario agotar los recursos internos. Si no se logra resolver
la reclamación mediante negociaciones diplomáticas, las partes interesadas
constituirán una Comisión de Reclamaciones, la cual decidirá sobre los fundamentos de
la reclamación y determinará en su caso, la cuantía de la indemnización.

Las referencias que el Convenio hace a los Estados también se aplican a cualquier
organización intergubernamental internacional que se dedique a actividades espaciales
si acepta los derechos y obligaciones previstos en el Convenio y si una mayoría de sus
Estados miembros son partes en el mismo y en el Tratado de 1967.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 101

 TEMA 12. LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL.

1. Introducción (conceptos básicos de hecho ilícito

internacional y de responsabilidad internacional).

“Responsabilidad internacional del Estado por los hechos ilícitos” es el conjunto de

consecuencias jurídicas que el derecho internacional asocia a la aparición de un hecho
internacionalmente ilícito.
Para que se pueda reclamar responsabilidad internacional es necesario un hecho ilícito
internacional. Consecuencias:
a. La aparición de una obligación de cese del hecho ilícito por parte del Estado
infractor y de ofrecer garantías adecuadas de no repetición.
b. El nacimiento de otra obligación del Estado infractor de reparar el perjuicio
causado.
c. El derecho del Estado lesionado a reclamar la cesación del hecho ilícito al Estado
infractor.
d. El derecho del Estado lesionado a aplicar contramedidas con el objeto de
inducirle a cumplir con las obligaciones que le incumben.

Hecho ilícito (HII):

“Hay hecho internacionalmente ilícito del Estado cuando un comportamiento consiste

en una acción u omisión: a) es atribuible al Estado según el Derecho Internacional; b)
constituye una violación de una obligación internacional del Estado”.

Hecho (el sujeto realiza una acción u omisión) que viola el DIP.
- Imputable o atribuible a un sujeto de DI (Estado). Es posible distinguir 2 elementos
para establecer el nacimiento de un hecho ilícito internacional:
a. La atribución a un Estado de una conducta contraria a una obligación
internacional.
b. La calificación de esa conducta como contraria a una obligación internacional
que le es exigible al Estado a quien se le atribuye.
- Consecuencias: Responsabilidad internacional
Otras: nulidad del hecho, inoponibilidad del hecho...

Responsabilidad internacional (RI): relación interestatal (Estado-Estado) bilateral, en

función de la lesión, inferida por el Estado autor del HII, de un derecho subjetivo del
que es titular el Estado lesionado (bien directamente o bien a un nacional suyo).

Tradicionalmente:
- Origen: un hecho ilícito internacional
- Sujeto: los Estados Objeto: la obligación internacional violada (relación bilateral)
- Consecuencia: la obligación de reparar

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 102

Actualmente: (se mantiene la base tradicional, pero evolucionando en la materia)
- Se admite la responsabilidad objetiva o por riesgo (actividades peligrosas).
- Se admiten también nuevos sujetos: OOII, individuos.
- Se admite la violación grave de obligaciones derivadas de normas imperativas
de Derecho Internacional general.
- Se admiten otras consecuencias, según la entidad del HII.

Regulación: Proyecto CDI sobre la responsabilidad del Estado por HII (2001). Otros:
Proyectos CDI sobre la responsabilidad de los estados por hechos no prohibidos:
- Prevención del daño transfronterizo resultante de actividades peligrosas
(2001)

- Asignación de la pérdida en caso de daño transfronterizo resultante De

actividades peligrosas (2006) Proyecto CDI sobre la responsabilidad
internacional de las OOII por HII (2011).

Convenios y Proyectos CDI sobre responsabilidad internacional del individuo:

Convención genocidio 1948: Proyecto CDI de Código de crímenes contra la paz y
seguridad de la humanidad 1996; Estatuto del tribunal Penal Internacional 1998;
Proyecto CDI –en curso- de crímenes contra la humanidad.

2. Elementos del hecho ilícito internacional.

2.1 Elemento subjetivo.

Elemento subjetivo (Proyecto CDI sobre la responsabilidad internacional

del Estado por HII, 2001):

a. Estado: persona jurídica que actúa a través de sus órganos

(personas físicas).
b. Actos imputables al Estado a efectos de responsabilidad
internacional:

COMPORTAMIENTO DE LOS ÓRGANOS ESTATALES:

Elemento subjetivo: eso que ha pasado se le puede atribuir a un Estado. Dos elementos,
recogidos en el art. 2 del Proyecto:
- -Atribución o elemento subjetivo, es decir, a quién se le atribuye, consistiría en la
atribución del hecho contrario a Derecho Internacional, bien al Estado o a las
Organizaciones Internacionales.
- Concepto: Acción u omisión contraria a D.I atribuible a un Sujeto de derecho
internacional. El Estado es una persona jurídica, partimos de ahí, por tanto,
debemos determinar cuando la conducta del ser humano, se le atribuye un hecho
internacionalmente ilícito.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 103

¿Cuándo se le atribuye un hecho internacionalmente ilícito al Estado?

Como regla general, vemos como el proyecto ha seguido, stricto sensu, es atribuible
según el art. 4.1 el comportamiento de todo órgano o agente del Estado, en tanto son
integrantes de la organización estatal y
¿cuándo lo son?

Para conocer si un individuo tiene la condición de integrantes de órgano de Estado

debemos de acudir al Derecho interno, aunque podemos afirmar según la
jurisprudencia internacional, que son actos imputables al Estado a efectos de
responsabilidad los hechos de un órgano de cuál sea su posición en la organización
Estatal, con independencia del poder que pertenezca y funciones que realice, ya sean
internacionales o internas.

También va a responder el Estado por la conducta de entidades públicas territoriales u

otras entidades que estén facultadas por el Derecho interno para ejercer las
prerrogativas del poder público, art. 7.

-Por la conducta de órganos propias que actúen excediéndose en su competencia con

arreglo al Derecho interno o consuetudinario (actuación ultra vires, más allá de sus
funciones, pero responderá el Estado). Este supuesto de atenuación es diferente a la
actuación de órganos o agentes a título estrictamente privado y se le atribuye al Estado
porque basándose en la idea de seguridad que debe presidir en las relaciones
internacionales, así como por el hecho que, de admitirse el criterio contrario, se le daría
al Estado una vía para sustraerse a su propia responsabilidad.

Regla general:
La regla general es considerar hecho del Estado el comportamiento de todo órgano o
agente del Estado, el derecho internacional rechaza la idea de que la conducta de
cualquier persona física o jurídica que tenga su nacionalidad, o que resida dentro de su
territorio, pueda producir la responsabilidad internacional del Estado.
En cuanto a la existencia de dolo o culpa en la comisión del hecho ilícito, no es necesario
que concurran; pero deben ser tenidos en cuenta como criterio para graduar la
gravedad del ilícito y la reparación exigible.

Reglas especiales:

Artículo 6. La práctica de los Estados ha dado lugar a la aceptación de otras

circunstancias en las que las conductas no es realizada por órganos o agentes propios
del Estado, pero en cambio puede ser atribuida dicha acción u omisión contrario a
Derecho, hecho internacionalmente ilícito, cuando:
- Es atribuible a un Estado un comportamiento de una persona o entidad que ha sido
facultada por el Estado para ejercer atribuciones del poder público, pero no es
órganos del Estado como, por ejemplo: los agentes de una empresa privada que
ejercen funciones de policía en una aeronave que son atribuciones del poder

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 104

 público, pero la lleva cabo la empresa privada.
- Es atribuible Estado la conducta de órganos puestos a disposición por otro Estado
u organización internacional, siempre que actúen bajo su pleno control

- El comportamiento de un individuo o grupos de individuos que operan bajo la

dirección o control del Estado.
En general, los comportamientos de los particulares, no se consideran hechos
atribuibles al Estado.
En segundo lugar, la posibilidad de atribuir responsabilidad al Estado por su positividad
o falta de diligencia en la prevención o represión.

El D.I obliga que el Estado proteja los derechos que hay en otro territorio. La doctrina

mayoritaria considera que no se asuman hechos como propios.

Sería por ej. El ejercicio de poderes de policía dentro de buques o aeronaves por
agentes de una empresa privada a la que el Estado subcontrata en la lucha contra la
piratería.
Otro caso singular es el de los grupos insurgentes o insurreccionales. Los actos ilícitos
que ellos cometan, mientras luchan contra el gobierno establecido, no se pueden
atribuir al Estado. Ahora bien, una vez que, en su caso, tomen el poder, aquellos actos
sí podrán ser atribuidos al Estado, independientemente de que se hubieran cometido
antes de la llegada al poder.

Elementos subjetivos (violación de una obligación internacional).

Para que una conducta atribuida a un Estado constituya un acto ilícito internacional es
necesario que sea contraria a lo prescrito por una obligación internacional que le es
exigible en el momento en que se realiza la conducta.
Esa conducta puede ser: una acción o una omisión.
La obligación vulnerada puede encontrarse en tratados, costumbres, actos unilaterales,
Puede ser de carácter bilateral, multilateral, erga omnes o proceder de una norma de
ius cogens.
La obligación está en vigor para el Estado en el momento en que se realiza la conducta
enjuiciada. Una obligación contenida en un tratado que no ha entrado en vigor no es
oponible por él a ningún Estado, simplemente porque todavía no forma parte del
derecho internacional.
Una obligación no tendrá efectos retroactivos.

2.2 Elemento objetivo. ´´Crímenes internacionales``.

Elemento objetivo (Proyecto CDI sobre la responsabilidad internacional del Estado por
HII, 2001):

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 105

a. Hecho (acción u omisión) que contraviene el DIP: violación de una obligación
internacional:
- Incumplimiento de obligación-violación de la norma-lesión del derecho
subjetivo
- Origen de la obligación internacional
- Vigencia de la obligación internacional
- Contenido de la obligación internacional

La violación de una obligación internacional, según lo preceptuado en los artículos 12 y

13 del proyecto para que una conducta atribuida a un Estado constituya un hecho
internacionalmente ilícito es necesario que esa conducta sea contraria a lo que
establece o a lo prescrito por una obligación internacional, que le es exigible en el
momento que se materializa la conducta. Para comprender y determinar si concurre el
elemento objetivo debemos añadir que:

- Es irrelevante si la conducta es conforme al Derecho Interno, el hecho ilícito

o contrario al D.I, según el art. 3 del Proyecto.
- En segundo lugar, la conducta contraria a D.I puede consistir tanto en una
acción como una omisión, es decir, la obligación puede consistir en
abstenerse y en cambio el Estado realiza una acción o consistir en hacer algo
y que se omita.
- En tercer lugar, la naturaleza de la obligación no determina la existencia o no
de un hecho ilícito internacional, es la naturaleza lo que determina las consecuencias
jurídicas.
- En cuarto lugar, la conducta evaluada debe vulnerar una obligación
internacional o punible al Estado, esto quiere decir que tiene que ser una obligación en
vigor en el momento en el que se materializa.
- En quinto lugar, la regla anterior que se opone al Estado debe matizarse en
el sentido determinado que la acción del Estado puede tener carácter continuado con
más consecuencias jurídicas prolongadas en el tiempo. El carácter continuado
determina que no agota sus efectos en un momento temporal.

b. ¿Daño? (influye en la reparación)

c. “Crímenes internacionales”: el Proyecto CDI 2001 sustituye este concepto

por el de “violaciones graves de obligaciones contraídas en virtud de normas
imperativas de Derecho Internacional general” (arts. 40 y 41 del proyecto CDI):
reproche de determinadas conductas intolerables con el fin de proteger los intereses
esenciales de la sociedad internacional (la paz; la vida…).

Se produce una violación grave debido al incumplimiento de una norma de carácter

imperativo o de ius cogens de Derecho Internacional. Todo hecho que reúna esas
características del artículo 2 del Proyecto, cualquiera con independencia de su
naturaleza, genera que sea un hecho internacionalmente ilícito. Sin embargo, la
naturaleza de la obligación violada, pueda dar lugar a un régimen de responsabilidad

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 106

más severo y hacer que otros Estados diferentes del lesionado exijan responsabilidad
al Estado infractor.

Depende de la naturaleza así serán las consecuencias jurídicas.

La Comisión de Derecho Internacional lo calificó en primera lectura como CRÍMENES

INTERNACIONALES, aunque en el proyecto de 2001 lo sustituye este término por
violaciones graves de obligaciones contraídas en virtud de normas interpretadas.

A partir de esta responsabilidad más agravada hay otros Estados que tienen un deber
de cooperar para poner fin a la violación (retorsiones).
Además, estos Estados tienen la obligación de NO reconocer como lícita la situación
creada por la violación. Responsables del Estado por hechos No prohibidos.

Responsabilidad objetiva o por riesgos: Aceptación de reparar como consecuencia de

la materializar.
Un tribunal de arbitraje crea el precedente según el cual por primera vez en el Derecho
Internacional se recoge la idea que la responsabilidad internacional tenga su origen
además de un hecho internacionalmente ilícito en hechos que no están prohibidos pero
que conllevan un peligro inevitable por la naturaleza de las actividades de causar daños
a otros Estados.

EJEMPLO: El desarrollo de la energía nuclear transporta sustancias peligrosas.

Se genera la aceptación de reparar como consecuencia de la materialización de daños

derivados de actos no prohibidos por el Derecho Internacional.

3. Consecuencias de la responsabilidad internacional. La reparación.

Tipos de responsabilidad (Proyecto CDI sobre la responsabilidad internacional del

estado por HII, 2001):
Responsabilidad ordinaria: violación de una norma internacional.
Una nueva relación de responsabilidad que surge derechos, una relación de
responsabilidad, consecuencia jurídica del hecho internacionalmente ilícito.
Las obligaciones del Estado infractor:

- Deber de cesación: Dejar de incumplir, el Estado lesionado le solicita que

cese. Cesar en el comportamiento contrario a la obligación internacional. El deber de
cesación es el primer paso que debe dar todo Estado responsable de un hecho
internacionalmente ilícito siempre y cuando éste continúe. En segundo lugar, si las
circunstancias lo exigen el Estado responsable deberá ofrecer garantías adecuadas de
que no volverá a incurrir en dicho comportamiento ilícito. EJEMPLO: Declaración
pública y formal por parte del Estado infractor.
- Deber de no repetición: Garantías no repetir.
REPARACIÓN: Es una obligación del Estado infractor que constituye el deber de reparar
íntegramente el prejuicio causado, es un daño, que puede ser material o moral.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 107

Responsabilidad agravada: violación grave de obligaciones contraídas en virtud de
normas imperativas de Derecho internacional general.
Reparación: “es un principio de Derecho internacional, e incluso una concepción
general del Derecho, que toda violación de un compromiso implica una obligación de
reparar” (STPJI, asunto de la Fábrica de Chorzów, 1928).

a. Modalidades: satisfacción/restitución/indemnización
Restitución: Es la forma más perfecta de reparar, pues consiste en restablecer la
situación que existía antes de cometerse el hecho internacionalmente ilícito siempre
que no sea imposible o no entrañe una carga desproporcionada para el Estado
infractor.

Indemnización: Cuando no sea posible la restitución o no sea suficiente para compensar

los daños íntegramente causados para la reparación se obtiene a través de la
indemnización, suma de dinero que va a computar los daños causados y los intereses
que deja de recibir. Consiste en el pago de una sima de dinero equivalente al valor que
habría representado la restitución.

La indemnización cubrirá todo daño susceptible de colaboración financiera incluido

lucro cesante e intereses devengados.

Otra forma: Satisfacción: Modo más habitual de reparar daños morales. El Estado
responsable del hecho internacionalmente ilícito está obligado a satisfacer al Estado
lesionado en la medida en que el perjuicio causado no pueda ser reparado mediante
indemnización. Es un modo de reparación subsidiaria.

EJEMPLO: Se reconoce de forma pública la violación, disculpa formal. Castigo de

funcionarios responsables.

b. Contenido de la reparación:
- Proporcionalidad
- Daño emergente/lucro cesante/intereses

4. Circunstancias que excluyen la ilicitud.

Circunstancias que excluyen la ilicitud (Proyecto CDI sobre la responsabilidad

internacional del Estado por HII, 2001):

- Consentimiento
- Contramedidas
- Fuerza mayor y caso fortuito
- Peligro extremo
- Estado de necesidad

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 108

- Legítima defensa

4.1. Consentimiento del Estado lesionado. El consentimiento.

Consentimiento, art. 20: El consentimiento válido de un Estado titular del Derecho
puede dispensar a otro Estado del cumplimiento de la obligación internacional. Para
que el consentimiento opere como causa que excluye la ilicitud debe ser válido y la
conducta del Estado que de modo transitorio y no permanente deja de cumplir la
obligación, debiéndose mantenerse dentro de los límites fijados por el consentimiento.
La validez del consentimiento depende de 5 requisitos.
1º Tiempo: El consentimiento debe ser previo o simultáneo a la conducta del Estado
que se le permite limitar esos derechos. Si el consentimiento se prestase a posterior el
efecto de prestar el consentimiento opera la renuncia a la reparación.
2º Requisito de modo, es decir, la forma en la que se presta el consentimiento. El
consentimiento ni se presume ni es implícito. Por tanto, se debe manifestar
expresamente. Esa manifestación expresa puede consistir en una declaración verbal o
escrita.
3º Requisito de capacidad: Quien lo puede prestar. Referente a quien puede prestar el
consentimiento, dependerá del Derecho interno, determinando quien es la autoridad
competente para desempeñar dicha función.

4º Requisito. El consentimiento no puede estar afectado mediante coacción, es decir,

por vicios graves.

5º Requisito: se encuentra en relación a la naturaleza de la obligación que pretende

suspenderse.

Ha de ser una obligación positiva. Por tanto, un Estado no puede dispensar mediante
la prestación del consentimiento del cumplimiento de una norma de ius cogens, art. 53
del Convenio de Viena del Derecho de Tratados.

4.2. Legítima defensa

Para que haya legítima defensa se necesita un ataque previo, armado.
Legítima defensa: Se excluye la ilicitud del hecho de un Estado si constituye una medida
lícita de legítima defensa en virtud o de conformidad con la Carta de [Link]. El artículo
2.4 de la Carta de [Link] es una norma de ius cogens prohibía la amenaza o el uso de
la fuerza para solucionar conflictos. Sin embargo, con excepción a este principio:
La legítima defensa y la acción coercitiva por el Consejo de Seguridad. El artículo 2.1 del
Proyecto nos dice que acudimos a la Carta de Naciones Unidad en el artículo 51 CNU.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 109

Según el tenor literal del artículo 51 CNU, cuando se ha de utilizar y los límites. Solo es
posible recurrir a la Legítima defensa como respuesta a un ataque armado de forma
que la clave es determinar, que es un ataque armado.

Dentro de la legítima defensa es importante conocer sus límites.

Los expresos o explícitos que se recogen en el artículo 51 son: provisionalidad,

subsidiariedad, deber de información.

- Provisionalidad: la respuesta dada frente al ataque armado se podrá mantener

hasta que el Consejo de Seguridad haya adoptado las medidas necesarias. Por tanto,
la provisionalidad es sinónimos de transitoriedad.
- Subsidiariedad.: reconoce el papel principal del Consejo de Seguridad en el ámbito
del mantenimiento de la Paz y de la Seguridad en el ámbito del mantenimiento de
la Paz y de la Seguridad Internacional conforme al artículo 2.4 de la CNU.
- Considerando estos dos requisitos provisionalidad y subsidiaridad, la acción pronta
y eficaz por parte del Consejo de Seguridad reduce el ámbito temporal y material
de las actuaciones defensivas del Estado atacado.
- Deber de información: Al consejo de Seguridad sobre las medidas que se hayan
adoptado por parte del Estado junto a estos límites hay que añadir unos límites
implícitos a la legítima defensa que son límites de conformidad con el Derecho
Internacional consuetudinario.
Son límites estrechamente relacionados entre sí: proporcionalidad, inmediatez,
necesariedad: Necesariedad: Por tanto, la finalidad de la Legítima defensa se limitará
exclusivamente a aquellas medidas necesarias para eliminar el ataque armado no
siendo proporcionadas aquellas acciones emprendidas con distinta finalidad. Tampoco
sería proporcionado mantener las acciones militares una vez que el ataque agresor
hubiese sido rechazado.

La legítima defensa debe guardar inmediatez con el desarrollo del ataque armado.
Respecto a la legítima defensa se deben rechazar las doctrinas favorables a ampliar el
ámbito de actuación de la legítima defensa preventiva, defiende la noción de que no
existiendo un ataque armado ni en curso, pero existe la hipótesis de un ataque
inminente.

Junto a la legítima defensa individual encontramos la legítima defensa colectiva, debe

cumplir los mismos requisitos explícitos e implícitos, que se encuentran previstos en el
artículo 51 CNU y permite a un grupo de Estados hacer uso colectivo de este derecho
cuando uno de sus miembros sea objeto de un ataque armado y siempre que este lo
solicite la Legítima defensa está prevista por lo general, en los acuerdos defensivos de
ámbito regional , como ejemplo. La OTAN.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 110

4.3. Contramedidas
Las contramedidas son un medio de auto tutela basado en el incumplimiento
justificado de una o más obligaciones internacionales por el Estado lesionado para
presionar al Estado responsable.

Una contramedida es una conducta de un Estado que menoscaba los derechos de otro,
pero se adopta para conminarle a cesar o reparar un hecho ilícito previo que se le
atribuye y perjudica a quien adopta las contramedidas. Estas deben ser: necesarias,
proporcionales, tener carácter provisional y reversible. Las contramedidas solo pueden
ser adoptadas por el Estado lesionado contra el Estado infractor. Un 3o no puede
aplicar contramedidas en defensa del Estado lesionado.
La filosofía general de este régimen consiste en admitir las contramedidas, pero
sujetarlas a una serie de límites y condiciones para evitar los posibles abusos derivados
de este medio de auto tutela.

4.4. Fuerza mayor

La ilicitud internacional de un hecho de un Estado también queda excluida si el hecho
ha sido causado por fuerza mayor o también por caso fortuito.
No basta que el cumplimiento de la obligación se vuelva más difícil u oneroso.
La fuerza mayor no puede invocarse válidamente si el Estado infractor ha contribuido
a través de su conducta a la situación.

4.5. Peligro extremo

La ilicitud del hecho de un Estado quedará excluida, si el autor de ese hecho, no dispone
de otro modo razonable, para en una situación de peligro, salvar su vida de otras
personas confiadas a su cuidado.
A diferencia de la fuerza mayor, la conducta del agente del Estado está guiada por la
voluntad: persigue salvar su vida o la vida de personas a su cargo.
El peligro extremo, en combinación con la fuerza mayor o el caso fortuito, ha sido
invocado con frecuencia en casos relativos a buques y aeronaves que penetran sin
permiso es el espacio aéreo de otro Estado o fondean su mar territorial.

4.6. Estado de necesidad

Solo puede aceptarse en caso extraordinarios.
Concepto de estado de necesidad: la única forma que tiene el Estado de salvaguardar
un interés esencial amenazado es, no cumplir otra obligación internacional de menor
importancia o urgencia.
La distinción de la situación de peligro extremo se situaría en que en el peligro extremo
el interés esencial en peligro es muy específico: la vida de un agente del Estado o de
personas a su cargo. En los casos de Estado de necesidad el interés esencial protegido
es un interés más directo del Estado mismo.
La distinción con legítima defensa se encontraría en que la relación justa se produce
frente a un Estado que arremete antijurídicamente a otro. En el Estado de necesidad,

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 111

se permite lesionar intereses de un Estado que no realiza ningún ataque armado
contrario a derecho.
Se quiere evitar el uso de esta figura. Exige:
a. Existencia de un Estado de necesidad. El fin que se persigue es salvaguardar un
interés esencial del Estado. Ej.: salvaguarda del medio ambiente.
b. El mal causado debe ser inferior al que se trate de evitar. Se debe respetar un
principio de proporcionalidad.
c. No provocación del Estado de necesidad. La situación de necesidad no debe
haber sido provocada por el Estado que la invoca. Si es así deberá soportarlo.
d. Falta de obligación de sacrificarse del necesitado.

5. La responsabilidad del Estado por hechos no prohibidos.

Proyectos CDI sobre la responsabilidad de los estados

por hechos no prohibidos:
Actividades no prohibidas por el derecho internacional que entrañen
el
Se produce una violación grave debido al incumplimiento de una norma de carácter
imperativo o de ius cogens de Derecho Internacional. Todo hecho que reúna esas
características del artículo 2 del Proyecto, cualquiera con independencia de su
naturaleza, genera que sea un hecho internacionalmente ilícito. Sin embargo, la
naturaleza de la obligación violada, pueda dar lugar a un régimen de responsabilidad
más severo y hacer que otros Estados diferentes del lesionado exijan responsabilidad
al Estado infractor.

Depende de la naturaleza así serán las consecuencias jurídicas.

La Comisión de Derecho Internacional lo calificó en primera lectura como CRÍMENES

INTERNACIONALES, aunque en el proyecto de 2001 lo sustituye este término por
violaciones graves de obligaciones contraídas en virtud de normas interpretadas.
A partir de esta responsabilidad más agravada hay otros Estados que tienen un deber
de cooperar para poner fin a la violación (retorsiones).

Además, estos Estados tienen la obligación de NO reconocer como lícita la situación

creada por la violación. Responsables del Estado por hechos No prohibidos.

Responsabilidad objetiva o por riesgos: Aceptación de reparar como consecuencia de

la materializar.
Un tribunal de arbitraje crea el precedente según el cual por primera vez en el Derecho
Internacional se recoge la idea que la responsabilidad internacional tenga su origen
además de un hecho internacionalmente ilícito en hechos que no están prohibidos pero
que conllevan un peligro inevitable por la naturaleza de las actividades de causar daños
a otros Estados.

EJEMPLO: El desarrollo de la energía nuclear transporta sustancias peligrosas.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 112

Se genera la aceptación de reparar como consecuencia de la materialización de daños
derivados de actos no prohibidos por el Derecho Internacional.

6. La responsabilidad internacional de las Organizaciones Internacionales y del

individuo.

La Comisión de Derecho Internacional tradicionalmente ha concentrado sus esfuerzos

en el régimen de responsabilidad estatal. Aunque no ha dejado de reconocer la
importancia del estudio de las cuestiones relativas a la responsabilidad de otros sujetos
o entes diferentes del Estado.

La evolución del régimen de responsabilidad internacional ha conducido al

reconocimiento de la capacidad de otros sujetos para ser sujetos activos o sujetos
pasivos en la relación de responsabilidad como son las [Link] y el individuo.

RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL DE LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES:

De la práctica y de la jurisprudencia internacional se deduce que las organizaciones

internacionales poseen la aptitud general para participar activa y pasivamente en las
relaciones jurídicas de responsabilidad internacional. Por tanto, cuando el hecho ilícito
consecuencia de una violación de una norma de D.I proceda del comportamiento de
una O.I el 3º perjudicado que puede ser lesionado internacionalmente (ESTADO/O.I)
podrá invocar su responsabilidad internacional.

Del mismo modo, la O.I podrá reclamar la reparación del perjuicio causado, perjuicio
que se produce como consecuencia de la violación de una obligación internacional por
parte de un tercero. La práctica y la jurisprudencia ofrece precedentes que confirman
la posibilidad de que las O.I puedan ser declaradas internacionalmente responsables
de un núcleo ilícito e igualmente que pueden ser sujetos lesionados.

Desde el año 2000 la cuestión de la responsabilidad de las O.I se incluye en el programa

de trabajo de la Comisión de D.I con la finalidad de desarrollar progresivamente loa
referida cuestión. Hasta el momento hay un proyecto de artículos en 2001 sobre
responsabilidad de O.I, se ajusta a las directrices del proyecto del año 2001 de
responsabilidad de los Estados.
- Al igual que en los Estados, cuando se genera un hecho ilícito por parte de la
O.I.
- Atribuible a la O.I.

Junto con estas reglas de los artículos 3 y 4.

Art. 3: En este sentido se puede determinar el artículo 3 del proyecto sobre

responsabilidad de las O.I en el que se determina todo hecho internacionalmente ilícito
de una O.I genera responsabilidad internacional, al igual que los Estados.

Art. 4: Determina que es un hecho internacionalmente ilícito, cuando su

comportamiento consiste en una acción u omisión atribuible a una O.I y consiste en

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 113

una violación para el D.I, igual que en los Estados, el elemento subjetivo.

Presupuesta la personalidad jurídica de una O.I resulta evidente su condición de titular

de Derechos y deberes internacionales. Así como, su capacidad para hacerlos valer, es
decir, hacerlos cumplir, así como para quebrantarlos.

Junto con las reglas del art. 3 y 4 los artículos 6 a 9 del proyecto contienen las normas
de atribución de un comportamiento a una O.I, en ellas se produce buena parte de los
supuestos contemplados en los artículos 4 a 11 del proyecto sobre responsabilidad de
los Estados de igual forma las cuestiones relacionadas con la violación de una obligación
internacional son tratadas y resueltas de manera análoga a como lo hacen en el
proyecto de la Comisión de D.I sobre responsabilidad de los Estados, lo mismo cabe
decir en relación a las causas que excluyen la ilicitud y sobre las consecuencias jurídicas
de la responsabilidad internacional.

RESPONSABILIDAD INTERNAICONAL DEL INDIVIDUO

Por lo general, las normas de D.I solo pueden llegar a la esfera particular del individuo
a través del Estado, aunque el individuo no es en rigor considerado sujeto de D.I, si es
cierto que puede en determinadas ocasiones llegar a revelar cierto grado de
subjetividad internacional en virtud de normas de D.I Algunas de estas normas
reconocen al individuo la titularidad de derechos y obligaciones, titularidad que trae
aparejada como consecuencia lógica la posibilidad de hacer valer dichos derechos y de
responder por la violación de sus deberes el plano internacional.

Se examina la responsabilidad internacional a través de dos vertientes:

- La pasiva: cuando la capacidad para ser considerado responsable, conforme
al D.I, el individuo en determinadas ocasiones de violación.
- La activa: Capacidad para exigir responsabilidad, obligaciones y derechos.

LA VERTIENTE ACTIVA: En determinados casos el individuo está facultado para reclamar

responsabilidad internacional cuando resulta perjudicado por una infracción cometida
por un Estado o por una O.I. Existen numerosos tratados internacionales que contienen
normas destinadas a la protección de los intereses de los individuos, otorgándole la
titularidad de determinados derechos, aunque ser beneficiario de este cuerpo
normativo creado por los Estados y las [Link] no le confiere la cualidad de sujeto de D.I.

¿Dónde está la posibilidad de exigir? Fundamentalmente, en el ámbito europeo, la

Unión europea y en el Consejo de Europa, a través del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos.
Por último, ni las personas físicas ni jurídicas pueden acudir al TIJ, ni dirigida a la función
consultiva ni a la contenciosa.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 114

LA VERTIENTE PASIVA:

Está relacionada con los llamados delitos que pueden acarrear o derivar la
responsabilidad penal del individuo con independencia del lugar en el que comentan el
delito, con independencia de la nacionalidad o independencia de la víctima.

EJEMPLO: Delitos de piratería, esclavitud, genocidio.

El D.I faculta a los Estados a ejercer su jurisdicción contra las responsabilidades de estos
delitos que aparecen tipificados en su legislación interna con arreglo a las obligaciones
internacionales por ellos mismos contraída.

Se le exige responsabilidad al individuo porque atentan contra el derecho de gentes.

El motivo de que la incriminación de la mayor parte de estos delitos tenga lugar en el

ámbito interno es que no sean creados órganos jurisdiccionales internacionales con
competencia reconocida para poder juzgarlos.

Por otro lado, también cabe señalar, los supuestos en los que la responsabilidad se le
imputa directamente al individuo mediante procedimientos internacionales, creados
como complemento de los sistemas penales nacionales para sancionar a los
responsables. Es el caso de los tribunales internacionales ad hoc, determinados
responsables no queden impunes .

EJEMPLO: Tribunal internacional para los crímenes de Ruanda.

Además, el Tribunal Penal Internacional es permanente es una O.I creada por el

Estatuto de Roma en 1998 y entra en vigor en 2002, lo anterior no puede ser juzgado
por el TPI, este tribunal ha sido ratificado por 116 Estados. En este número España, lo
importante es destacar la ausencia de quienes no: [Link], Rusia, China, Israel. Es la
primera jurisdicción internacional de carácter permanente para juzgar a individuos por
la Comisión de crímenes de genocidio, lesa humanidad y crímenes de guerra, tanto en
el marco de conflictos armados internacionales como internos. Es importante señalar
que el TPI tiene una jurisdicción complementaria a la Estatal, no entra en
funcionamiento más que en el supuesto cuando las jurisdicciones Estatales no actúen
o actúen de forma inadecuada.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 115

 TEMA 13. EL ARREGLO PACÍFICO DE LAS CONTROVERSIAS.

1. Introducción

Art. 2.4 Carta ONU: principio de prohibición de la amenaza o uso de la fuerza.

Art. 2.3 Carta (Res. AGNU 2625 (XXV) y 37/10, de 1982 –Declaración de Manila-):
principio de arreglo pacífico de controversias:

a. Concepto de diferencia/controversia.

Definición: en una controversia, como mínimo va haber dos sujetos internacionales

enfrentados, con posiciones claramente enfrentadas, con visones diferentes de lo que
sucede, tienen un interés con respecto a cómo el gustaría que se resolviera, y van a
contar con una argumentación jurídica o de otra índole.

La obligación de arreglo pacífico de controversias ha sido configurada por los Estados

como una obligación de comportamiento y no de resultado. Esto quiere decir que los
Estados están obligados a recurrir sólo a medios no violentos de solución de
controversias.

Como esta obligación de arreglo pacífico no es llevada a cabo por los Estados, los
conflictos más peligrosos para la paz internacional suelen permanecer durante mucho
tiempo, aumentando las posibilidades de enfrentamiento violento entre las partes.
Para limitar este suceso, las Naciones Unidas, los tratados y las organizaciones
internacionales (regionales o universales) incorporan para sus Estados (partes o
miembros) obligaciones específicas de solución de diferencias.

b. Cap. VI de la Carta ONU; art. 33:

Según el art. 33 de la Carta, los Estados tienen total libertad de escoger el modo más
apropiado de solución de controversias que ellos crean conveniente. Estos modos de
solución vienen reflejados en el listado "numerus apertus".
- Obligación de comportamiento, aceptan que están obligados a conducirse de
una manera para llegar a una solución pacífica. Esta obligación es de
comportamiento, no de resultado, es decir, si buscan una solución pacífica a
la controversia, pero finalmente no llegan a ella, no se les puede achacar que
no han cumplido conforme a la Carta.
- Libertad de elección del medio. La carta les permite a las partes libertad para
elegir los medios pacíficos que quieren llevar a cabo. No podrán nunca
recurrir utilizar la fuerza ni amenazar como medio para la solución de la
controversia.
- Límite: principio de prohibición de la amenaza o uso de la fuerza

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 116

 - Conclusión: diferencia entre SI-DIP y S y D interno: ¿en busca de una
jurisdicción obligatoria? Hay una gran diferencia. Cuando hay una
controversia en una sociedad interna, se utilizan mecanismos muy
abreviados del derecho interno, no suele depender de las partes, las
jurisdicciones de las jueces son de carácter obligatorio. Mientras que en la
sociedad internacional las partes se pondrían de acuerdo para acudir a la
justicia. En el derecho interno hay un uso de la fuerza permitida controlada
por el Estado.

2. Procedimientos diplomáticos o políticos

Son mecanismos con cierta fragilidad porque dependen de la voluntad de las partes, la
autonomía de su voluntad es lo que mueve el procedimiento hasta el final. Desde el
mecanismo más débil hasta el más sofisticado:

Negociación: es un método tradicional y más frecuente de la solución de controversias,

el más antiguo. Supone sentarse y hablar, tratando de llegar a una solución. Hay
libertad para todo, no hay reglas y las partes controlan todo el tiempo como quieren
conducir la negociación. Puede ser efectivo o no, podrán encontrar una solución o
puede acabar la negociación sin haberla encontrado, queda en manos de la autonomía
de las partes.
A veces, las negociaciones no tienen por objeto la solución de una controversia sino
evitar su aparición. Este diálogo suele recibir el nombre de "consultas".
En la cuestión a resolver, se hacen valer las razones del derecho pera también otros
factores como las consecuencias económicas o efectos políticos y sociales de una
ausencia de acuerdo.
Aunque no sea obligatorio llevar a cabo este método, mucho tratados si lo adoptan en
su contenido como una obligación.
En muchos casos de negociación, previamente se acepta la creación de una comisión
de arbitraje o de conciliación para establecer el negocio de los términos de referencia
de la negociación.
Las razones de solucionar diferencias mediante la negociación son:
- Ofrece mejores resultados en término de costes y beneficios.
- Antes de recurrir a otros métodos de solución de controversias hay que fijar
sus extremos. Tipos de negociación:
- Negociación diplomática a través de representaciones diplomáticas de un
Estado a otro.
- Negociación a través de misiones especiales. Son representadas por
ministros implicados en el caso
- Negociación mediante llamadas telefónicas entre altos mandatarios.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 117

Buenos oficios: con esta expresión, se describe la acción amistosa que realiza un Estado
tercero ante los Estados que sostienen una controversia, con el fin de facilitar la
aproximación directa de las partes en el litigio y que inicien o retomen las
negociaciones.

Las dos partes desean buscar una solución a su conflicto, sin embargo, la búsqueda de
la solución no va a ser como en la negociación cara a cara solos, si no que van a buscar
a una persona intermediara. A ese tercero que buscan las partes, es ajeno a la
controversia, no está vinculado ni con un sujeto ni con otro. Este será alguien que va a
acercar a las partes y las acompaña en la búsqueda de la solución, pero nada más, se
limita a esto, es una intervención leve con distancia. Se dice que este tercero realiza los
buenos oficios. El Secretario General de NU suele entregarse como intermediario entre
los sujetos en la búsqueda de una solución.

Mediación: aquí la partes están a la búsqueda de una solución pacífica de una

controversia. Donde la presencia y la figura del tercero se refuerza, las partes quieren
contar con un tercero al que se le confía una mayor responsabilidad, y este tiene un rol
más activo en la búsqueda, que alguien que practicara los buenos oficios. El mediador
es una persona que indica más para llegar a la solución.

Investigación: aquí hay una duda acerca de qué hechos han sucedido para que se haya
provocado una controversia entre las partes. Este método alternativo lo que primero
hace es analizar cómo han llegado a este punto las partes. Puede ser una persona, un
tercero o un colectivo como una comisión los que llevarán a cabo la investigación de
los hechos. Supone un primer plano operativo para llegar a una solución de la
controversia.

Con frecuencia, los litigios internacionales versan sobre cuestiones de hecho, como el
hundimiento del Maine (1898), que provocó la guerra entre España y EEUU.
Conforme a la Convención de la Haya (1907) para la resolución pacífica de controversias
internacionales:
Definición de investigación: procedimiento en que voluntariamente las partes en el
litigio someten a una comisión internacional de investigación el esclarecimiento de los
puntos de hecho que están en el origen de la controversia de un modo imparcial.
Misión de la comisión internacional de investigación: aclarar las cuestiones de hecho,
sin pronunciarse sobre las consecuencias jurídicas que se deba asociar a su
comprobación.
Normalmente, las comisiones internacionales de investigación constituyen por medio
de un convenio especial entre las partes que delimita el alcance de sus competencias.
La investigación conlleva la posibilidad de desarrollar sus funciones en el sitio donde
han ocurrido los hechos.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 118

Conciliación: la conciliación es el más moderno de los medios diplomáticos de solución
de controversias, ya que está presente solo desde el [Link]. Aunque esté integrado en
numerosos tratados, la utilización de este recurso es muy escasa.

Es un método que ayuda a la solución de controversias tanto en el plano internacional,

como interno. De partida mismo escenarios, dos sujetos enfrentados por una
controversia. La conciliación es un paso más, supone de nuevo confiar en un tercero
(no tiene nada que ver con los sujetos) que acompaña a las partes, este es aún más
protagonista y activo que el mediador. En este caso, ese tercero es el que propone la
solución a la controversia. Ya no solo es un acompañante o mediador, sino que tiene un
papel todavía más activo. Las partes podrán aceptar la proposición de la solución que
ha propuesto, o no.
Las comisiones de conciliación tienen un procedimiento preestablecido de composición
y funcionamiento fijado por acuerdo entre las partes en la controversia. Su informe
final no tiene por qué aplicar el derecho en vigor para facilitar la conciliación, lo que
hace que carezca de fuerza jurídica obligatoria. Esto hace que no se pueda calificar
como un medio judicial de solución.

Conclusión: Las partes tienen total libertas y autonomía en el proceso. Peor esta
libertad y flexibilidad tiene un precio, y es que pueden no llegar a ninguna solución.

3. Procedimientos jurisdiccionales:

El arbitraje

A parte de ser un método en la sociedad internacional, el arbitraje es un método de

solución de controversias que se utiliza cada vez más en el plano interno. Es un método
pacífico de solución de controversias. Como innovador a los métodos diplomáticos o
políticos, aquí la partes tienen un protagonismo al principio, pero en el proceso el
arbitraje es lo importante, y aquí las partes están obligadas a acatar lo que dice el
arbitraje. Supone la existencia de un tercero neutral, ajeno, deben designar al árbitro
único o colectivo. Este debe tomar una solución, denominado laudo arbitral, donde
impone a las partes la solución de la controversia.
El Tribunal Permanente de Arbitraje (TPA), no es un tribunal como tal, sino que es un
mecanismo organizado, con sede en la Haya que consta con una lista con personas que
puedan ayudar a las partes.

El art.37 del primer Convenio de la Haya para la solución pacífica de controversias,

expone una definición canónica (someterse de buena fe a la sentencia) del arbitraje.
Esta definición pone de relieve la especialidad de este medio:
- La solución a la controversia que se alcanza a través de un proceso de arbitral
se hace "sobre la base del respeto del derecho".

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 119

 - El fundamento de la jurisdicción arbitral se sitúa en el consentimiento de los
Estados en litigio, mediante jueces elegidos por ellos.
- La decisión arbitral tiene fuerza jurídica obligatoria para las partes
Funcionamiento del arbitraje:
- Existencia de un tratado específico relativo a la solución de controversias entre
Estados, en el que las partes se comprometen a utilizar este medio.
- Incorporación de cláusulas compromisorias en tratados internacionales que
comprometen el recurso del arbitraje para las solución de disputas relativas al
mismo tratado.
- Puede emanar de un acuerdo posterior a los hechos que originan la
controversia entre los Estados afectados, que no es más que un TI en el que se
decide el recurso al arbitraje para un caso concreto.
En todos los supuestos, el tribunal requerirá la celebración de un compromiso arbitral
en el que se fija el objetivo del litigio y se determina la competencia del tribunal arbitral.
Modalidades de composición del órgano arbitral:
El arbitraje puede ser acordado por las partes en favor de un órgano unipersonal (Jefe
de Estado, Papa...) a una comisión mixta arbitral, configurada por nacionales de los
Estados en el litigio o un tribunal arbitral.
Puesto que el arbitraje está fundado en derecho, la sentencia o laudo arbitral establece
hechos, pondera los distintos argumentos jurídicos, y dispone la solución jurídicamente
al caso. La sentencia arbitral es obligatoria y tiene carácter definitivo.

El arreglo judicial: el Tribunal Internacional de Justicia y otros Tribunales

internacionales.

Tribunal Internacional de Justicia (TIJ). Otros Tribunales internacionales:

- Tribunal de derecho del Mar
- Tribunales internacionales de derechos humanos: Europa (TEDH), América
(CIDH) y África (TADHyP).
- Tribunales penales internacionales: TPI, TPI para ex Yugoslavia y TPI para
Ruanda.

En DI también cabe someter una controversia internacional a la jurisdicción de

tribunales internacionales.
A diferencia del arbitraje: los tribunales internacionales son órganos de tutela judicial
del derecho no instituidos por las partes en la controversia.
Al igual que el arbitraje: los tribunales aplican el derecho en vigor y sus decisiones son
jurídicamente vinculantes.
No es acorde con la realidad circundante decir que los tribunales internacionales son:
Permanentes, constituidos de modo previo a la controversia, que tengan reglas
preestablecidas de procedimiento y que necesiten el consentimiento de las partes en
la controversia internacional para ejercer válidamente su jurisdicción.

DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO 120

El DI, ha creado mecanismos jurisdiccionales universales (CIJ y TPI) y regionales de
tutela del DI (TJUE). Algunos de estos tribunales tienen una jurisdicción especializada
por razón de materia y otros gozan de una jurisdicción general. También han aparecido
jurisdicciones internacionales específicas para cuestiones de derecho administrativo
internacional.
El punto común de todos estos órganos judiciales, que los diferencia de los órganos
arbitrales, es que no han sido constituidos por el acuerdo específico de las partes en
una controversia concreta, sino mediante tratados internacionales multilaterales o
resoluciones de alguna Organización Internacional.
Rasgos que diferencian el arbitraje del arreglo judicial:
- El arbitraje es creado mediante la celebración de un tratado bilateral específico
entre los litigantes.
- Se constituye con posterioridad a la aparición de una controversia.
- Su funcionamiento es ocasional: nace para la solución de un caso concreto y se
esfuma una vez dictada la sentencia que justifica su existencia.

Tribunal Internacional de Justicia

Es la máxima autoridad en la solución de conflictos y controversias internacionales.

Origen:
Al terminar las dos guerras mundiales, se crea, para facilitar la solución de controversias
internacionales entre Estados, importantes tribunales internacionales permanentes
con una jurisdicción general de aspiración universal: el Tribunal Permanente de Justicia
Internacional y la Corte internacional de Justicia.
Es decir, cuando se crea tenía un precedente, tras la primera guerra mundial se quiso
crear el Tribunal Permanente de Justicia internacional para buscar la paz, con la
intención de . Ocupa la sede física de la Haya. El Estatuto de la Corte Internacional de
Justicia es parte integrante de la Carta de las Naciones Unidas.

Composición y funcionamiento: Está compuesto por personas que ejercen una función
jurisdiccional (jueces), estas personas son nacionales de los Estados, normalmente
expertas en el derecho internacional.
La CIJ es un órgano principal de la ONU compuesto por 15 magistrados de diferentes
nacionalidades elegidos por la Asamblea General y el Consejo de Seguridad de la ONU.
Su mandato dura nueve años, aunque cabe su prórroga. Uno de los 15 dirige y coordina
el trabajo del tribunal con el apoyo de un secretario. Los idiomas oficiales son el inglés
y francés.
Competencia consultiva: el Tribunal puede ser consultado y puede emitir su opinión
especializada obre una determinada materia.

a. Competencia ratione personae:

- Órganos principales de la ONU
- Agencias u organismo especializados de la ONU: Banco Mundial, FMI,OMS,

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 UNESCO, OIT, FAO, FIDA, OMI, OMM, OMPI, OACI, UIT, ONUDI, UPU y OMT.

b. Competencia ratione materiae: pueden preguntar cualquier duda

relacionada con el derecho internacional.
c. Procedimiento y dictamen: responde a la duda internacional mediante un
dictamen.

Conforme al art. 96 de la Carta, la legitimación para instar esta función está reservada
al Consejo de Seguridad, a la Asamblea General de la ONU y a los demás órganos de la
ONU u organismos especializados que hayan sido autorizados a tal efecto por la
Asamblea General, siempre y cuando sus solicitudes guarden relación con cuestiones
jurídicas que "surjan dentro de la esfera de sus actividades". Ni los Estados, ni los
particulares, ni otras organizaciones internacionales que no formen parte de la familia
de las Naciones Unidas pueden acceder a esta jurisdicción.
Los dictámenes de la CIJ ofrecen un juicio u opinión basado en derecho sobre las
cuestiones jurídicas que se plantean. Aunque los asuntos tienen que ser de carácter
abstracto, en realidad versan sobre cuestiones precisas que afectan a controversias
internacionales.
Las opiniones consultivas, carecen de valor jurídico salvo que se les quiera otorgar
mediante un tratado...
Pese a la función meramente orientadora, la CIJ, se pronuncia sobre las consultas que
recibe conforme al derecho internacional en vigor.

Competencia contenciosa:

a. Competencia ratione personae: pueden acudir sólo los Estados (ius standi),
es una vía cerrada para las organizaciones internacionales.
b. Competencia ratione materia: solucionar controversias internacionales,
donde la visión del demandante y demandado chocan.
c. Aceptación:

- Acuerdo, las partes aceptan que se someterán a la voluntad del Tribunal,

llevando a cabo un acuerdo. La existencia de algún tratado internacional entre
Estados, relativo al arreglo pacífico de controversias, que fije ante hoc la
obligación de las partes de someter en un futuro sus controversias a la
jurisdicción de la CIJ, o la celebración de un compromiso internacional pos hoc
que reconozca su competencia.

- Cláusulas compromisorias en acuerdos. La incorporación de una cláusula penal

compromisoria en un tratado internacional que permita a las partes del tratado
acudir al DI para la solución de diferencias relativas a este.

- Declaración (cláusula facultativa, art. 36.2 Estatuto TIJ). Pueden hacer una

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 declaración unilateral de aceptación de la jurisdicción de la Corte, con el alcance
que en la declaración se determine. Dónde aceptan las dos partes someterse a
la autoridad del Tribunal.

- Fórum prorogatum (aceptación tácita): posibilidad de que la aceptación de la

jurisdicción se produzca por la vía de los hechos mediante actos que suponen la
aceptación implícita de la jurisdicción de la CIJ.
Dos estados que tienen una controversia, uno demanda a otro Estado, el demandado
responde ante la demanda. Ambos con su comportamiento aceptan la autoridad y se
desencadena el procedimiento para la solución de la controversia.

d. Procedimiento y sentencia: llega la demanda, hay una réplica,

Es un sistema de jurisdicción voluntaria, el Tribunal no responde a una controversia si

se lo piden las partes.

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 TEMA 14. EL USO DE LA FUERA COMO MEDIO DE SOLUCIÓN DE
CONFLICTOS Y EL DERECHO INTERNACIONAL.

1. Principio de prohibición de la amenaza o el uso de la fuerza.

La “Carta de las Naciones Unidas” de 1945, con la que se inaugura el derecho

internacional contemporáneo, formuló al fin, con carácter general, el principio de
prohibición de la amenaza o uso de la fuerza armada, contemplado en su art. 2.4.

El principio establece la prohibición como general, pero no absoluta, pues la propia

Carta prevé expresamente dos excepciones al mismo; el uso de la fuerza autorizado
por el Consejo de Seguridad de la ONU y la legítima defensa individual o colectiva. La
Carta asume que en ciertos supuestos se requiere el uso de la fuerza armada en las
relaciones internacionales, pero este recurso debería estar esencialmente centralizado
en el Consejo de Seguridad.

Tras la carta, la formulación del principio se ha enriquecido con diversas resoluciones

aprobadas por la Asamblea General de la ONU. Destaca la Resolución 2625 de 24 de
octubre de 1970, con la que se precisó el contenido de este y otros principios básicos
del derecho internacional contemporáneo. Otra resolución de la AGNU especialmente
relevante en la materia es la 3341 de 14 de diciembre de 1974. También la
jurisprudencia internacional se ha pronunciado sobre el principio afirmando que ya no
sólo se trata de una norma convencional sino también de una norma consuetudinaria
y de una norma de derecho internacional general de carácter imperativo.

El contenido del principio consiste fundamentalmente en prohibir a los Estados la

amenaza o uso de la fuerza armada en las relaciones internacionales. Se prohíbe tanto
el uso de la fuerza como la mera amenaza de recurrir a la misma, como sería el caso de
un ultimátum. La fuerza prohibida por este principio es la fuerza armada, con
independencia de que se lleve a cabo a través de fuerzas armadas regulares,
paramilitares u otros medios, como actos de terrorismo organizados por un Estado. No
se incluyen bajo este principio otros tipos de fuerza en sentido genérico, como podrían
ser las presiones políticas o económicas, cuya validez debería ser analizada a la luz de
otros principios del derecho internacional, como el principio de no intervención de los
Estados en los asuntos internos de otros Estados.

El principio examinado se refiere a la prohibición de la fuerza armada en las relaciones

internacionales, que se da cuando un Estado recurre a la fuerza armada contra otro
Estado o contra un pueblo que esté tratando de ejercer legítimamente su derecho a la
libre determinación. De este modo, el uso de la fuerza armada de carácter puramente
interno no está subsumido en el principio y su licitud deberá examinarse a la luz de
otras normas internacionales, como las normas sobre derecho internacional
humanitario relativas a los conflictos armados sin carácter internacional o las normas
sobre derechos humanos.

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2. Las excepciones al principio de prohibición de la amenaza o el uso de la
fuerza:
La propia Carta de Naciones Unidas reconoce dos importantes excepciones al principio,
entendiendo que será lícito el uso de la fuerza armada en caso de:
- Uso decidido por el Consejo de Seguridad de la ONU, de acuerdo con lo
previsto en los Capítulos VII y VIII de la Carta.
- Y, Legítima defensa, fijada como un derecho inmanente de los Estados,
según las condiciones previstas en el art. 51 de la Carta.

a) La legítima defensa.

La legítima defensa queda excluida de la ilicitud del hecho de un Estado si constituye

una medida lícita de defensa tomada de conformidad con la “Carta de las Naciones
Unidas”. Se recupera así para el derecho internacional una de las máximas del Digesto:
vim vi repelere licet, es lícito repeler la fuerza con la fuerza.

El art. 51 de la Carta contiene una de las excepciones a la prohibición general de uso de

la fuerza contra un Estado fijada en el art. 2.4 de la misma: el derecho inmanente a la
legítima defensa individual y colectiva como respuesta a un ataque armado. En el caso
de que se confirme su invocación correcta por un Estado o Estados que participen en
el ejercicio del derecho a la legítima defensa mediante el uso de la fuerza armada
contra el Estado agresor. Esta forma de perfilar la legítima defensa asume los dos
modos tradicionales de fundamentar su valor jurídico como factor que excluye la
materialización del ilícito. Es a la vez un derecho individual del Estado para la garantía
de su existencia como tal y una función de defensa del orden jurídico. El Estado al
defenderse y solicitar la defensa de otros también actúa como un órgano del
ordenamiento jurídico en defensa del derecho internacional frente a su trasgresión
grave.

La invocación del ejercicio de la legítima defensa individual y colectiva por los Estados
como causa que excluye la ilicitud de ciertos hechos no está circunscrita, sin embargo,
al derecho a aplicar la fuerza armada en respuesta al ataque armado. Se extiende a la
adopción de medidas de incumplimiento de otras obligaciones distintas a la prohibición
del uso de la fuerza que en circunstancias normales se deben respetar con respecto al
Estado agresor, pero que, al mediar el ataque, está obligado a tolerar sin poder
oponerse legítimamente.

A pesar de que la delimitación jurídica de los efectos que la ruptura de hostilidades

genera sobre las obligaciones de un Estado se ha movido, en numerosos aspectos,
dentro de la incertidumbre y la disputa, en principio, salvo las obligaciones
internacionales que por su naturaleza misma se entiende que excluye la suspensión de
sus efectos en casos de conflicto armado, la práctica totalidad de obligaciones
internacionales de carácter económico reclamarían entre las obligaciones cuya
suspensión inmediata pueden reclamar los beligerantes entre sí invocando el derecho
a la legítima defensa.

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b) La acción coercitiva en el marco de la ONU.

Los miembros de la ONU, con el fin de asegurar la acción rápida y eficaz de la acción
coercitiva, han conferido al Consejo de Seguridad la “responsabilidad primordial de
mantener la paz y seguridad internacionales”. Los poderes del Consejo de Seguridad
que mejor concretan esta función son los recogidos en el Capítulo VII de la Carta bajo
el título clarificador de “Acción en caso de amenazas a la paz, quebrantamientos de la
paz y actos de agresión” en donde se recogen los distintos medios de acción coercitiva
de los que dispone la ONU para garantizar el mantenimiento de la paz y seguridad
internacionales. El Capítulo VII de la Carta ordena cuatro grandes cuestiones:
- Qué requisitos se deben satisfacer para que le Consejo de Seguridad
pueda válidamente acordar las medidas a las que aluden distintas disposiciones del
mismo Capítulo VII, recogido en el art. 39 de la Carta.
- Qué acciones puede adoptar una vez está ejerciendo los poderes
recogidos en el Capítulo VII. Se enumeran esencialmente en los arts. 40,
41 y 42.
- Cómo podrían las Naciones Unidas, por su propia mano, aplicar medidas
coercitivas armas. Los arts. 43 a 50 desarrollan un modelo de ejército de
las Naciones Unidas que nunca se ha plasmado en la práctica.
- Y la salvaguarda del derecho a la legítima defensa individual y colectiva
frente un ataque armado como cláusula de cierre hasta que el Consejo de
Seguridad haya adoptado las medidas adecuadas para la salvaguarda del
mantenimiento de la paz y seguridad internacionales.

c) Otros supuestos.

- Retorsiones.

Se habla de retorsión cuando un Estado realiza un comportamiento “inamistoso”

contra otro Estado que no supone dejar de cumplir ninguna obligación internacional.
Un Estado puede responder al hecho internacionalmente ilícito de otro Estado sin dejar
de cumplir ninguna obligación internacional que tenga con respecto al Estado infractor,
sino limitándose a adoptar medidas lícitas en sí mismas, que podrían haber aplicado,
en cualquier caso, pero que de algún modo perjudican o presionan al Estado
responsable.

Cualquiera que sea su motivación, las retorsiones se caracterizan siempre por tratarse
de actos que no son incompatibles con las obligaciones internacionales de los Estados
que toman esas medidas contra el Estado al que se dirigen, circunstancia que explica
que el derecho internacional las admita genéricamente, sin precisar más su régimen
jurídico. El carácter meramente “inamistoso” de las retorsiones no quita que éstas
pueden tener, en ocasiones, un gran impacto y ser determinantes como medio para la
aplicación coercitiva del derecho internacional.

Ej.: Las retorsiones pueden consistir en romper las relaciones diplomáticas con el
Estado responsable; retirar programas voluntarios de ayuda o descartar futuras
inversiones en el Estado responsable; elevar los aranceles aduaneros a productos
procedentes de un Estado con el que no se han suscrito compromisos en materia

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comercial; exigir visados nacionales del país responsable; etc.

- Contramedidas.

Las contramedidas son un medio de autotutela que pasa por el incumplimiento de una
o más obligaciones internacionales del Estado lesionado para presionar al Estado
responsable. Así, ante el hecho internacionalmente ilícito cometido por el Estado
responsable, el Estado lesionado puede dejar de cumplir ciertas obligaciones
internacionales. Este incumplimiento queda justificado en tanto que da respuesta al
previo ilícito cometido por el Estado responsable y medio de coerción

La admisión de las contramedidas como medio de autotutela es la característica de un

ordenamiento internacional que sigue siendo sustancialmente descentralizado. El
derecho internacional consuetudinario reconoce y regula la posibilidad de adoptar
contramedidas, que también ha sido expresamente reconocido en la jurisprudencia
internacional.

- El Consejo de Seguridad. –

El Consejo de Seguridad de Naciones Unidas está integrado por quince Estados

miembros. De los quince miembros del Consejo de Seguridad, cinco son permanentes
y cuentan con derecho de veto: EEUU, Rusia, Gran Bretaña y Francia. Los otros diez
miembros son elegidos por la Asamblea General de las Naciones Unidas por un período
de dos años. La lógica que justifica esta composición restringida responde a la voluntad
de convertirlo en un órgano decisorio, de vocación ejecutiva, que se reúne y resuelve
con rapidez para cumplir su función principal, que es mantener la paz y la seguridad
internacional.

El derecho de veto que se les concede a los cinco Estados permanentes es el factor
determinante en el éxito de cualquier proceso decisorio del Consejo de Seguridad sobre
cuestiones de fondo. Las decisiones se adoptan con una mayoría de nueve votos
siempre que exista un voto en contra de cualquiera de los cinco miembros
permanentes. El acuerdo de las cinco grandes potencias a favor de un determinado
curso de acción es “conditio sine qua non” para la aprobación de resoluciones por el
Consejo de Seguridad.

3. El Derecho internacional humanitario.

El derecho internacional humanitario se ha generado primero a partir de unas prácticas

informadas por unos principios básicos que han acabado por figurar en los convenios,
tanto del derecho de Ginebra como del de La Haya.

Entre los principios que animan el derecho de Ginebra están los principios que informan
el art. 3 común al os Convenios de Ginebra de 1949. Se trataría de:

a) la obligación de tratar con humanidad a todas aquellas personas que no

participen de forma directa en las hostilidades, incluidos los miembros de las fuerzas

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armadas que hayan depuesto las armas y las personas puestas fuera de combate por
enfermedad, herida, detención o por cualquier otra causa;

b) el principio de igualdad de trato, según el cual no se permite discriminar a

la hora de dispensar cuidados a las personas antes señaladas por motivos de raza, color,
religión, sexo, nacimiento, fortuna o cualquier otro criterio análogo; aunque se
permiten discriminaciones positivas basadas en el sufrimiento, el desamparo o la
debilidad natural de ciertas personas o de ciertas categorías de personas;

c) el principio de inviolabilidad, que afirma la prohibición absoluta de llevar a

cabo atentados contra la vida o la integridad corporal y contra la dignidad de las
personas que no participen de forma directa en las hostilidades;

d) el principio de seguridad, que prohíbe tomar como rehenes a ese tipo de

personas o condenarlas y ejecutarlas sin un juicio desarrollado con las garantías
judiciales indispensables.

Entre los principios generales correspondientes al derecho de La Haya debemos

referirnos a los principios de discriminación y de proporcionalidad. Según el primero,
se deben proteger la población civil y los bienes de carácter civil y establecer una
distinción entre combatientes y no combatientes. Los Estados no deben jamás tomar
como objetivo personas civiles y militares. De acuerdo con el segundo de esos
principios, no se puede causar males superfluos a los combatientes, restringiendo así
la libertad de elección de las armas empleadas.

Ligada a estos principios básicos de las dos ramas del derecho internacional
humanitario, se encuentra la denominada cláusula Martens. Según esta disposición, en
los casos no previstos en los acuerdos internacionales, las personas civiles y los
combatientes quedan bajo la protección y el imperio de los principios del derecho de
gentes derivados de los usos establecidos, de los principios de humanidad y de los
dictados de la conciencia pública. Pate de la importancia de esta cláusula radica en que
resultaría aplicable a todo tipo de conflictos armados, cualquiera que sea su naturaleza,
sus actores, el tiempo y el lugar donde se desarrolle.

- Conflictos armados internacionales – Conducción de las hostilidades.

El art. 35 del Protocolo I advierte en términos generales que “en todo conflicto armado,
el derecho de las Partes en conflicto a elegir los métodos o medios de hacer la guerra
no es ilimitado”.

El Comité Internacional de la Cruz Roja afirma el alcance universal y permanente de

este principio, porque su renuncia supondría moverse en el terreno de lo arbitrario, del
no derecho. Ello no obsta a que su concreción y aplicación dependa en cada momento
histórico del Estado de la costumbre y los tratados en vigor para las partes
contendientes.

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Ni la población civil ni los bienes civiles constituyen objetivos legítimos de los conflictos
armados, de tal forma que los ataques se limitarán estrictamente a los objetivos
militares. Determinados tipos de bienes de carácter civil deben ser especialmente
protegidos:

a. Está prohibido atacar, destruir, etc., bienes indispensables para la supervivencia

de la población civil;

b. También las obras e instalaciones que contienen fuerzas peligrosas, a saber, las
presas, diques, centrales nucleares, aunque sean objetivos militares, no podrán ser
objeto de ataques cuando los mismos puedan tener como consecuencia la
liberación de aquellas fuerzas y causar pérdidas importantes en la población civil.

c. Y no se permite dirigir las hostilidades contra los monumentos históricos, obras de

arte o lugares de culto que constituyen el patrimonio cultural o espiritual de los
pueblos.

d. Se prohíbe el empleo de armas, proyectiles, materias y métodos de hacer la guerra

de tal índole que causen males superfluos o sufrimientos innecesarios. Y el empleo
de métodos o medios de hacer la guerra susceptible de causar daños extensos,
duraderos y graves al medio ambiente natural.

Protección de las víctimas de los conflictos armados.

El núcleo de las normas destinadas a la protección de las víctimas de los conflictos

armados internacionales parte de la distinción entre combatientes, población civil, y
prisioneros de guerra, esto es, aquel combatiente que cae en manos del enemigo.

Son combatientes:
a. Los miembros de las fuerzas armadas de una parte en el conflicto, así como los
miembros de las milicias y de los cuerpos de voluntarios que formen parte de
estas fuerzas armadas.

b. Los miembros de las otras milicias y de los otros cuerpos de voluntarios,

incluidos los movimientos de resistencia organizados, pertenecientes a una de
las partes en conflicto y que actúen fuera o dentro del propio territorio.

c. Los miembros de las fuerzas armadas regulares que sigan las instrucciones de
un gobierno o de una autoridad no reconocidos por la Potencia en cuyo poder
hayan caído.

d. La población de un territorio no ocupado que, al acercarse el enemigo, tome

espontáneamente las armas para combatir contra las tropas invasoras, sin
haber tenido tiempo para constituirse en fuerzas armadas regulares, si lleva las
armas a la vista y respeta las leyes y las costumbres de la guerra.

e. Los guerrilleros.

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Se puede resumir el estatuto en las siguientes obligaciones para la potencia enemiga
que los tenga en su poder:

A) Deberá tratarlos con humanidad en toda circunstancia, sin que pueda atentarse
contra su vida, integridad física o dignidad;

B) Deberá atender gratuitamente a su manutención y a los cuidados médicos

necesarios.
El Convenio establece que todo ello deberá llevarse a cabo sin distinciones de ningún
tipo por motivos de raza, religión, opiniones políticas, etc.

- Conflictos armados internos –

Un Estado puede recurrir a la fuerza para restablecer el orden público en su propio

territorio sin violar por ello el principio que prohíbe el uso de la fuerza en el derecho
internacional, al constituir estas circunstancias un asunto interno. Esta situación debe
quedar al margen de cualquier intervención extranjera en virtud de los principios de
respeto de la soberanía de los Estados, de no injerencia en los asuntos internos y de
libre determinación de los pueblos, salvo en los casos en que le Consejo de Seguridad
de la ONU decida que la paz y la seguridad internacionales se ven amenazadas. Por este
motivo, las guerras civiles y otro tipo de conflictos armados internos, distintos de los
tradicionales entre Estados, quedaron fuera de los primeros intentos de codificación
del derecho humanitario.
El primer gran paso en la regulación internacional de los conflictos armados internos
dentro del derecho internacional humanitario se dio con la adopción del art. 3 común
a los Convenios de Ginebra de 1949. Este artículo se limita a enunciar normas mínimas
fundamentales, estableciendo principios generales sin apenas desarrollo concreto, lo
que acarrea una gran incertidumbre.

Ciertas deficiencias condujeron a la necesidad de una extensión de las normas

reguladoras de los conflictos armados internos, lo que se llevó a cabo en la Conferencia
de Ginebra de 1974 a 1977 con la elaboración del “Protocolo II a los Convenios de
Ginebra de 1949 relativo a la protección de las víctimas de los conflictos armados sin
carácter internacional”. El proyecto no llegó a buen puerto al despertar la
susceptibilidad de los Estados, celosos de su íntegra capacidad de mantener el orden
público en su territorio. Finalmente fueron aprobados sólo 28 artículos por la
Conferencia, si bien lo esencial del proyecto del Comité Internacional de la Cruz Roja se
salvó.

Según el Comité Internacional de la Cruz Roja, el conflicto armado no internacional

aparece como una situación en la que hay hostilidades evidentes entre fuerzas armadas
o grupos armados organizados dentro del territorio de un Estado, como en el caso de
que los insurrectos que luchan contra el orden establecido intenten derrocar al
Gobierno o alcanzar una secesión para constituir un nuevo Estado.
No obstante, este limitado ámbito de aplicación del Protocolo II, sus normas suponen
un gran avance en lo concerniente a la protección de las víctimas. Se repiten las
disposiciones del Protocolo I en lo relativo al trato humano.

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