Aquí tienes un resumen detallado del "TOMO 1 CAPITULO 3.
pdf (La Tutela Anticipada
y la Tutela de Urgencia)":
Este capítulo aborda los mecanismos de tutela anticipada y de urgencia en el derecho
procesal, que permiten obtener protección jurídica antes del pronunciamiento de una
sentencia definitiva o de que esta se encuentre firme, apartándose de la estructura
clásica del proceso civil.
1. Conceptos Previos
● 1.1. Descripción general
○ La estructura clásica del proceso civil reserva la protección jurídica para la
sentencia definitiva, ejecutable una vez firme. Sin embargo, se han
desarrollado mecanismos para anticipar esta tutela, cuestionando la
sentencia de fondo como único fin del proceso y reconociendo las
limitaciones de las medidas cautelares meramente conservativas.
○ Países como Italia, Francia (référé), Portugal, Brasil, Perú, Argentina y Uruguay
han incorporado estas técnicas.
○ Instrumentos comunes incluyen: medidas autosatisfactivas, sentencias
anticipatorias, proceso monitorio, y la ejecución de la sentencia de condena
de primera instancia sin necesidad de caución.
○ El objetivo de la tutela anticipada o de urgencia es que los jueces puedan
adoptar medidas para satisfacer o proteger un derecho en casos graves y
urgentes, sin la necesidad de un juicio de lato conocimiento previo o de
agotar la tramitación de los recursos. Usualmente, se exige al peticionario la
plena prueba del derecho y la rendición de una caución para equilibrar los
derechos de las partes.
○ Se diferencia de la medida precautoria en que esta última, salvo excepciones,
no puede otorgar la satisfacción del derecho, limitándose a asegurar el
resultado de la acción (art. 290 CPC). La tutela anticipada, en cambio,
permite satisfacer un derecho cuando la demora podría causar un perjuicio
irreparable. Además, la precautoria es accesoria y busca asegurar la
ejecución de la sentencia, mientras que la anticipación accede
preventivamente al objeto del proceso.
● 1.2. Problemas para su aceptación
○ La admisión de estos instrumentos implica un cambio radical en conceptos
procesales tradicionales como: la sentencia de condena, el título ejecutivo, los
efectos suspensivos de los recursos y la noción de cosa juzgada (que se
alcanza tras agotar recursos, art. 174 CPC).
○ Obliga a reconocer un rol predictivo a la estadística y aplicarla como principio
orientador, basándose en la "ley de los grandes números" (descubierta por
Jacob Bernoulli). Por ejemplo, se argumenta que, como la mayoría de las
sentencias de condena se confirman, es mejor permitir la ejecución inmediata
del fallo de primer grado.
○ Esta es una opción marcada por el utilitarismo, que acepta un margen de
error. La estadística no puede predecir qué sentencia anticipatoria será
revocada, sometiendo a un grupo aleatorio a soportar los efectos de pagar
algo que después se declare no debido. El autor considera peligroso construir
la estructura general de un proceso sobre premisas estadísticas cuando
están en juego los derechos de las personas, ya que el Estado podría causar
daños patrimoniales y psicológicos. La eficiencia del proceso no debe
buscarse en soluciones que, aunque atractivas, instalen mecanismos
coactivos en desmedro de otros.
2. La Tutela Anticipada en el Derecho Chileno
● No existe un reconocimiento general de la tutela anticipada como en otros
ordenamientos. Sin embargo, la legislación chilena admite varias soluciones
técnicas donde se adelanta la protección jurídica.
● Estas situaciones son variadas: a veces por la naturaleza del derecho se permite
imponer al deudor el pago; otras veces es la única forma de proteger derechos
de manera irreversible (vida, honra); y en otros casos se exige caución para
reparar perjuicios si se revoca lo adelantado.
● Ejemplos notorios:
○ 2.1. La ejecución provisional de la sentencia: Permite cumplir los efectos
de la sentencia como si estuviera firme, aunque exista un recurso pendiente.
Se regula a propósito de las "sentencias que causan ejecutoria". Esta
categoría fue introducida por la Ley N° 7.760 (1944); antes, el antiguo art. 236
(actual 231) solo permitía cumplir resoluciones ejecutoriadas. Ejemplos: juicio
ejecutivo (arts. 475 y 512 CPC), recurso de casación sin efecto suspensivo
(art. 773 CPC), y apelación concedida en el solo efecto devolutivo (art. 194
CPC), a menos que se decrete orden de no innovar.
○ 2.2. La concesión de los alimentos provisionales: El art. 327 del Código
Civil (CC) permite al juez ordenar que se den alimentos provisionalmente
desde que en el juicio se ofrezca fundamento plausible, sin perjuicio de la
restitución si el demandado obtiene sentencia absolutoria. Cesa el derecho a
restitución si el demandante actuó de buena fe y con fundamento plausible.
Con esto, el demandante obtiene anticipadamente la prestación. Una antigua
sentencia de la C.A. de Santiago estableció que los alimentos provisorios se
deben desde la presentación de la demanda, para evitar la situación aflictiva
de esperar el fallo definitivo.
○ 2.3. La orden de pago respecto de la cantidad no disputada: El art. 1592
CC dispone que, si no hay controversia sobre la cantidad de la deuda o sus
accesorios, el juez puede ordenar el pago de la cantidad no disputada
mientras se decide la cuestión. Esto es una anticipación de la protección
jurídica. Ejemplos jurisprudenciales incluyen el pago del saldo no objetado de
una cuenta presentada por un curador o el pago de la suma consignada no
controvertida. No es una precautoria, pues el pago es irrevocable. La
jurisprudencia lo ha distinguido de la desacumulación de acciones (art. 172
CPC).
○ 2.4. La utilización anticipada de una servidumbre: En algunos casos, la ley
permite al demandante utilizar servidumbres legales aunque su constitución
esté en discusión, para facilitar actividades económicas relevantes,
respetando el debido proceso. Ejemplo: art. 125 del Código de Minería, que
permite al juez autorizar el uso de servidumbres pedidas si se rinde caución
suficiente.
○ 2.5. La entrega anticipada del predio arrendado: El art. 6° de la Ley N°
18.101 sobre Arrendamientos de Predios Urbanos (introducido por Ley N°
19.866) permite al arrendador solicitar al juez la entrega del inmueble
abandonado por el arrendatario, sin forma de juicio, con la sola certificación
del abandono por un ministro de fe. El funcionario levanta acta del estado del
bien. No es una sentencia definitiva, sino una medida urgente.
○ 2.6. La ejecución provisional de la demanda: En el juicio sumario, el art.
684 CPC permite al tribunal acceder provisionalmente a lo pedido por el actor
si el demandado no concurre al comparendo (rebeldía), sin perjuicio de la
sentencia definitiva.
○ 2.7. Medidas precautorias que pueden satisfacer anticipadamente:
■ El sistema cautelar chileno se basa en que la tutela es efecto de la
sentencia de fondo (art. 290 CPC), por lo que una medida cautelar no
puede satisfacer anticipadamente para evitar prejuzgamiento. Permite
anticipar solo algunos efectos de la ejecución, no todos.
■ Excepciones: por la naturaleza del derecho, se puede homologar
protección cautelar y respuesta jurisdiccional.
■ En la protección del derecho a la vida (del nasciturus): Basado en
art. 19 N° 1 Constitución y art. 75 inc. 1° CC (juez debe adoptar
providencias para proteger al no nacido en peligro). Sería lícito que el
juez decrete como precautoria la prohibición de comercialización de
un producto abortivo, aunque anticipe la decisión de fondo. En el caso
"Carabantes Cárcamo", una C.A. autorizó cautelarmente medidas para
asegurar la vida (transfusión a la madre) frente a la negativa del padre;
como la criatura nació, se estimó innecesario dictar sentencia de
fondo por pérdida de interés. Esta protección garantiza el estatuto
jurídico de la vida humana. Similar criterio se ha aplicado en huelgas
de hambre.
■ En la protección del derecho a la honra y privacidad: En "Luksic
con Martorell", se prohibió mediante orden de no innovar la circulación
de un libro que amagaba la honra, antes de resolver el recurso de
protección, asegurando que el daño no se consumara.
■ En la protección de la integridad psíquica y física: La Ley de
Violencia Intrafamiliar (Ley N° 20.066) contempla soluciones que
permiten esta anticipación para evitar la consumación de ilícitos
penales.
■ La pérdida del interés sobrevenido en el objeto del proceso: La
disociación entre tutela cautelar y sentencia de fondo puede hacer
innecesaria esta última si el derecho material del actor se satisface
por otra vía (aunque sea gatillada por el proceso). El grado de
controversia y la irreversibilidad de la medida son índices relevantes.
En "Carabantes Cárcamo", fue lógico no resolver el fondo.
3. La Tutela Preventiva
● Se vincula con una forma de acción de condena para adoptar medidas
necesarias y evitar la consumación de un daño eventual; la jurisdicción actúa
antes de la lesión del derecho.
● Su alcance no es pacífico: a veces son acciones autónomas, otras forman parte
de la protección cautelar o van implícitas en ciertas acciones (ej. orden de no
innovar en interdicto de denuncia de obra nueva, arts. 565-567 CPC).
4. Algunas Acciones de Tutela Preventiva Autónomas
● 4.1. La acción de tutela preventiva para proteger la vida del que está por
nacer:
○ Art. 75 CC impone al juez el deber de adoptar "todas las providencias que le
parezcan convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre que
crea que de algún modo peligra".
○ Tiene larga tradición (derecho romano, Siete Partidas) y se basa en la regla
conceptus pro iam nato habetur (al concebido se le tiene por nacido para
todo lo que le favorezca). Se mencionan antecedentes en Hipócrates,
Tertuliano y la cultura judía, todos orientados a la protección de la vida desde
la concepción.
○ La amenaza que justifica la acción es amplia (desde distribución de productos
que amenacen embriones hasta promoción de "fono aborto"). El juez debe
adoptar medidas para que no se frustre la acción.
○ La Corte Suprema chilena ha tenido una actuación pro vida (sentencia
30.08.2001: el que está por nacer tiene derecho a la vida y a nacer). Se
reconoce amplia legitimación activa: basta que haya seres concretos
existentes que pudieren ser afectados, aun sin identificación individual. El
nasciturus es sujeto de derecho, no objeto. La protección abarca todo el ciclo
vital desde la concepción.
● 4.2. La acción para evitar un daño contingente:
○ Art. 2333 CC concede acción popular en casos de daño contingente que por
imprudencia o negligencia amenace a personas indeterminadas; si amenaza
solo a personas determinadas, solo alguna de estas podrá demandar.
5. Las Condenas de Futuro
● 5.1. Contenido de la figura:
○ Manifestación de tutela preventiva que permite solicitar protección
jurisdiccional antes de que se consume la lesión del derecho, protegiendo al
actor de un inminente peligro de daño futuro.
○ Quiebra el axioma de que las acciones de condena solo se ejercen cuando se
ha lesionado el derecho. El demandante obtiene una condena presente con
ejecución futura: si llegado el día el deudor incumple, se ejecuta el fallo.
○ Requisitos: 1º) Existencia de un derecho subjetivo a obtener cierta
prestación (dar, hacer, no hacer). 2º) Que la prestación no sea todavía
exigible, pero exista un interés procesal en obtener una sentencia anticipada
para precaver el daño del temido incumplimiento (ej. deudor en insolvencia o
cerca de ella). El simple temor no basta.
○ Aunque la jurisprudencia ha dicho que es improcedente una demanda
fundada en hechos perfeccionados después de trabada la litis o que el
interés debe ser actual, esto no desecha de plano la figura. La Constitución
(art. 20 CPE) admite tutela frente a una amenaza, demostrando que la acción
no nace solo de la lesión.
● 5.2. Algunas hipótesis de condenas de futuro: El sistema jurídico chileno no es
contrario a esta modalidad.
○ 5.2.1. Los derechos auxiliares del acreedor: Se permite adoptar "medidas
conservativas" para asegurar una situación futura o en gestación (ej.
obligaciones condicionales, art. 1492 CC inc. final). No es una medida
precautoria (no hay juicio pendiente), sino una acción para adoptar estas
"providencias conservativas".
○ 5.2.2. La condena de ejecución continuada: Art. 236 CPC, en pago de
obligaciones periódicas. Si el deudor retarda dos o más pagos, el juez puede
compelerlo a prestar seguridades (ej. convertir prestaciones en intereses de
un capital consignado). Implica condena de futuro si la obligación no está
vencida.
○ 5.2.3. La acción de desahucio: En juicios de arrendamiento (arts. 594 y 595
CPC). Declarado el derecho a restitución, si el demandado no cumple, se
ejecuta esta sentencia de condena con ejecución futura.