UNIDAD 2 – “TRATO AL EXTRANJERO”.

En nuestra materia, el estudio de los antecedentes históricos reviste importancia, porque permite el examen de
la condición de los extranjeros en las diversas agrupaciones sociales a través del tiempo.

CONCEPTO DEL TRATO AL EXTRANJERO.

Extranjero es toda persona que se encuentra transitoria o permanentemente en un estado del cual no es nacional.

TRATO DEL EXTRANJERO “Es la condición jurídica en la que un extranjero, se encuentra en determinado Estado,
son los derechos que se le reconocen a ese extranjero”.

El trato del extranjero ha existido siempre en mayor o menor medida en los pueblos de la antigüedad, vamos a ver
cómo ha ido evolucionando este tema desde la antigüedad hasta los pueblos de la actualidad.

 Consiste en la determinación de los derechos de que los extranjeros gozan en cada país y para resolverlo no hay
que consultar ninguna ley foránea, pues el Estado reglamenta la condición de los extranjeros en la forma que cree
más conveniente.

 La aplicación de una norma fuera del territorio para la cual ha sido sancionada, esta extraterritorialidad, bien puede
ser que yo traiga una ley extranjera para ser aplicada en mi territorio, o que una ley argentina salga del territorio y
que pueda ser aplicada en otro país, ambos casos son casos de extraterritorialidad del derecho, el trato al extranjero
se me va aceptar previo a la extraterritorialidad del Derecho. Por ej.: en un contrato de compraventa donde una
de las partes es extranjera , primero tendremos que ver como extranjera la persona de nacionalidad chilena,
teniendo en cuenta esa ley hay que ver si esta apta para comercializar y de ser así, que ley le voy a aplicar a este
contrato donde hay un elemento extranjero, nos podría en contacto con la ley del domicilio, puede ser la capacidad
de la persona, puede ser el contrato celebrado en el extranjero, objeto situado en el extranjero, los inmuebles se
rigen por ley del lugar de ubicación.
El problema del trato al extranjero, o derecho de extranjería se presenta antes que el de la extraterritorialidad del
derecho.

El trato al extranjero consiste en la determinación de la situación jurídica en la que se encuentran los extranjeros en el
territorio de un determinado estado. Es decir, que derechos se les reconocen y cuáles no, por lo cual no es necesario
consultar con ninguna ley foránea ya que cada estado reglamenta la condición de los extranjeros.

EN ARGENTINA

Para saber cuáles son los derechos que gozan los extranjeros en el territorio argentino, nos remitimos a el artículo 20
de la CN, los extranjeros gozan en el territorio de la nación de todos los derechos civiles del ciudadano, pueden
ejercer su industria, comercio, y profesión, poseer bienes raíces, comprarlos y enajenarlos, navegar los ríos y costas,
ejercer libremente su culto, testar y casarse conforme a las leyes. No están obligados a admitir la ciudadanía, ni a
pagar contribuciones forzosas extraordinarias.

Obtienen nacionalización residiendo 2 años continuos en la nación, pero la autoridad puede acortar este término a
favor del que lo solicite alegando y probando servicios a la república.

Por ejemplo. Si un extranjero chileno goza en la argentina del derecho a casarse. Antes de saber si este hombre es
capaz o incapaz para casarse, debemos saber si en la argentina a este hombre se le permite contraer matrimonio, es
decir si goza del derecho a casarse en la argetnina, luego podemos avanzar en saber cual es la ley que se le debe
aplicar en lo que respecta a su capacidad, en nuestro ordenamiento jurídico, los extranjeros en virtud del art. 20 CN
gozan de los mismos derechos civiles que los nacionales.

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EN LA ANTIGUEDAD

En la estructura religiosa, social y jurídica de los pueblos antiguos primaba la desigualdad. En ellos el derecho se
vinculaba a la religión. El derecho nacional, sólo se aplicaba a aquellos que participaban de la religión en que se
fundamentaba. Siendo exclusiva la religión, lo era también para sus fieles el dominio del derecho, sin que ello
promoviera la igualdad jurídica, pues dentro de cada pueblo había clases que gozaban de diversa protección jurídica.
Por otra parte, los extranjeros, que por ser oriundo de otros pueblos no eran miembro de la religión, solo gozaban de
un régimen de derecho si se los toleraba. Por consiguiente, la estructura jurídica interna de cada Estado se fundaba
en la desigualdad

Los pueblos antiguos fueron saliendo de esa situación por 2 caminos:

1. La paulatina emancipación de las normas jurídicas respecto de los dogmas religiosos.

2. La mayor frecuencia de las relaciones que provocaba el contacto de los distintos pueblos.

La Edad Media trajo una amalgama en el orden jurídico. La invasión de los bárbaros cambió las condiciones;
los invasores aportaron un derecho racial; pero el derecho romano, cristalizado con la codificación de Justiniano,
continuó rigiendo, y además alcanzó extensión el derecho canónico, debido a la creciente conversión de los pueblos
al cristianismo.

Vino la resurrección del imperio romano con Carlo Magno y la influencia del derecho canónico. La religión que
había dejado de ser local para hacerse universal contribuyó al progreso jurídico. Ella fue un factor de unidad y de
intercomunicación del derecho.

 Se expandió el criterio románico que sostenía que las leyes no eran personales, sino territoriales, que se
aplicaban a todos dentro del territorio donde ejercía su soberanía el poder que las dictaba.

 El criterio germánico, sostenía que las leyes se aplicaban a las personas por razón de su raza, con
prescindencia del territorio.

 Más tarde, cuando sobrevino la división causada por el feudalismo, el criterio romano de las leyes territoriales
siguió aplicándose a cada feudo, hubo centenares de feudos sometidos a legislaciones diferentes.

 Las doctrinas estatutarias encuentran al derecho privado en ese estado, y tratan de restaurar el sistema de
la personalidad con el objeto de que las leyes dejen de ser territoriales y salgan de las fronteras. Pero los
juristas buscaron en el derecho romano la fuente de la extraterritorialidad de las leyes.

ÉPOCAS MODERNAS Y CONTEMPORÁNEAS.

Con posterioridad, el trato al extranjero fue mejorando e imponiéndose en forma liberal, en cuanto al ejercicio
de los derechos civiles, hasta alcanzar el amplio reconocimiento que consagran, por ejemplo nuestro CC (como
consecuencia del precepto del art.20 CN) o el Código de Derecho Internacional Privado Panamericano, sancionado en
1928 en La Habana, dice: “Los extranjeros que pertenezcan a cualquiera de los Estados contratantes gozan, en
el territorio de los demás, de los mismos derechos civiles que se concedan a los nacionales”.

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 CONCEPCIÓN FILOSÓFICA.

La filosofía de la historia del Derecho Internacional Privado se resume en 2 corrientes:

La tendencia humanitaria. La tendencia nacional.

El hombre es un ser esencialmente sociable, a Cuando la organización de la sociedad es

medida que la civilización progresa el circulo de las rudimentaria, el instinto jurídico del hombre se
relaciones sociales se ensancha de día en día y manifiesta por la fuerza física, que no es la fuente del
termina por abarcar la humanidad toda. El hombre no derecho sino su sanción imperfecta. Pero esta
puede vivir en sociedad sin el derecho, de ahí una sanción no puede satisfacer las necesidades de un
tendencia lo empuja a formar, con los demás grupo, desde el momento en que recibió una cierta
hombres, una sociedad jurídica universal. organización, sometiéndose a un jefe capaz de
proteger a los más débiles. El orden social exige que
Se centra en la naturaleza social del hecho, nos dice el derecho deje de ser fruto de la mera conciencia
que el hombre es un ser social por naturaleza, que individual, para que de él, de testimonio la convicción
necesita de los otros hombres para vivir en sociedad común del pueblo, hasta transformarlo en un derecho
“Aristóteles” centrados en nuestra naturaleza social, positivo.
tienen que haber relaciones entre las personas, más
allá de los limites, y las fronteras existentes en los Hoy el nacionalismo cerrado y exclusivista, prohíbe
Estados, él dice, porque no crear un ordenamiento la emigración, crea impuestos a los pasaportes y
jurídico universal y que nos regule a todos, ya que suprime la inmigración, protege los productos de su
todos somos iguales por naturaleza. Apunta a un suelo o de su industria colocándolos en una situación
ordenamiento jurídico Universal trata de desdibujar de privilegio o frente a los productos extranjeros. Es
las fronteras y buscar un ordenamiento jurídico a la inversa de la humanitaria, el Estado para poder
Universal lo cual en sentido puro no es posible constituirse y desarrollarse como tal, tiene el Estado
porque tenemos distintas ideologías, distintos que cerrarse, es decir tiene que aislarse de los otros
intereses como Estados. Tal vez como región Estados porque dice que los hombres son una
podemos integrarnos un poco más pero comparado amenaza para los otros hombres, “ hombre lobo del
con otros países tenemos principios e intereses Hombre”, es decir que si un hombre que no
totalmente distintos. pertenece a otro Estado que yo pertenezco, sos un
lobo para mí que me quieres agredir, entonces si yo
me quiero preservar y crecer como Estado me debo
preservar y no tener ningún tipo de contacto. Esto es
imposible por la época de globalización.

Jitta, señaló con claridad: “La tendencia humanitaria y la nacional están fundadas sobre la naturaleza social del hombre.
Bien entendidas, no están en oposición”.

JITTA.

Sostiene que estas teorías en su estado puro, nunca las vamos a encontrar en el transcurso del tiempo. Pero sí vamos
a encontrar que ha ido oscilando en las distintas épocas, a veces hubo una primacía de la teoría nacionalista y otras
veces primacía de la humanitaria, incluso puede haber auge de una en un determinado tema y auge de otra en otro.

 EN LA ANTIGÜEDAD, pese al exclusivismo de las ciudades, la tendencia humanitaria se manifiesta a través

de la naturaleza social del hombre. Hay una postura predominante del nacionalismo esto se debió a que los
estados eran teocráticos, entonces el poder descendía de dios y esto no podía ser contra dicho, el soberano
dictaba las leyes solo para ese estado siendo impensado aplicar las leyes de uno en el territorio del otro.

 EL DERECHO ROMANO fue cerrado y exclusivo en su origen por ejemplo la ley de las 12 tablas, pero la
historia del derecho romano evoluciono hacia tendencias más humanitarias a través de instituciones como el

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 hispitum privatum y publicum, el patronatum y los tratados, y en el ius gentium se halla en germen el derecho
común de la humanidad.

 ADVIENE DESPUÉS EL CRISTIANISMO, que fue una de las manifestaciones más enérgicas del espíritu
humanitario en la historia del mundo, que puso fin al exclusivismo de la religión nacional dando lugar a un
avance de la postura humanitaria.

 CON LOS GERMANOS. El derecho privado de los germanos era personal. En cambio, en los pueblos
conquistados el derecho era territorial, el hombre estaba sometido en cuanto a su persona, a sus bienes, a las
leyes del país que habitaba. En aquella época predominó el sistema de las leyes personales con la tendencia
humanitaria.

 FEUDALISMO Más adelante, el sistema territorial de los pueblos conquistados acabó por reemplazar al
sistema personal de los conquistadores. El feudalismo termino por implantar el sistema de la territorialidad
absoluta de las costumbres, la ley se impone a la totalidad de los habitantes del territorio para el cual ha sido
dictada. Este sistema reposa sobre la idea del predominio de la tierra ninguna tierra sin señor, ningún señor
sin tierra.

 GLOSADORES. Se refleja la tendencia humanitaria de los glosadores, a través de la creación de los estatutos
personales dominando durante siglos y preparando su inclusión en los códigos modernos.

 LA REVOLUCIÓN FRANCESA DE 1789, logra un avance casi total de la postura humanitaria, rompió todo
vestigio del feudalismo, proclamo los principios de libertad, fraternidad e igualdad entre los hombres, pero fue
muy prematura para sostener dichos principios produciéndose un retroceso. Luego está tendencia humanitaria
degenero en el cosmopolitismo.

 CONTEMPORÁNEAMENTE, el desarrollo pacífico del comercio y de la industria, los medios de comunicación,

de los acuerdos internacionales, de la jurisprudencia y de la legislación, constituyen manifestaciones del
impulso humanitario.

GOLDSCHMIDT.

Expresa que es el derecho de ser tratado según nuestras propias creencias o nuestro propio origen, él dice que a
nosotros en nuestro estado nos tratan de cierto modo, esto es un derecho del hombre y por lo tanto debe ser respetado
más allá de las fronteras, el derecho de ser tratado tal como lo somos en nuestro lugar, se opone al chauvinismo
jurídico, es una postura que sostiene que todo extranjero es asimilado a un ejército invasor que viene a atacar y si es
así, tengo que atacar para defenderme.

Sostiene que sólo existe un espiritual auténtico en el cual el Derecho Internacional privado debe inspirarse:

 El Cosmopolitismo Jurídico; que se basa en la igualdad de todas las comunidades políticas y en el derecho de
sus respectivos miembros a ser tratados según su propia manera de ser.

 A esa ideología se opone el “Chauvinismo Jurídico”, que considera al derecho extranjero como “un ejército
invasor que un jurista patriota debe poner en fuga”.

(Nacionalista, donde decía que la ley ha sido creada para un determinado Estado y para ese Estado debe aplicarse. El
extranjero debe ser tratado como invasor donde hay que defenderse y repelerlo, hay que levantar las paredes del
Estado y no permitir el ingreso).

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GOLDSCHMIDT. SEGÚN EL APUNTE DE FLORENCIA

Se sostiene que el derecho tiene que ser aplicado para el estado para el cual ha sido dictado y al extranjero hay que
verlo como a un ejército invasor al cual hay que repeler. Él le pone freno al extranjero y a la situación jurídica que este
va a tener en ese Estado. Existe un espíritu auténtico en el cual el DIP debe inspirarse. “El cosmopolitismo jurídico”
que se basa en la igualdad de todas las comunidades políticas y en el derecho de sus respectivos miembros a ser
tratados según su propia manera de ser.

TRATO DEL EXTRANJERO EN ORIENTE Y ROMA ANTIGUA.

ÉPOCA ANTIGUA.

En la antigüedad remota, las relaciones entre los pueblos eran muy precarias, pues dominaba el aislamiento y
la hostilidad recíproca. El derecho dependía de la religión, que era nacional, no universal.

Por lo general cuando una tribu conquistaba a otra la sometía y el vencedor le daba muerte al vencido. Los
pueblos que hacían esto se dieron cuenta que eso no era viable, entonces pensaron en conquistar las tribuis y hacer
que sus integrantes se convirtieran en esclavos. Con el transcurso del tiempo esta idea fue cambiando ya que se dieron
cuenta que de esta forma conquistando todos los pueblos no iba a existir el comercio. Entonces lo que se hacía era
conquistar a los pueblos más débiles y a los más fuertes y guerreros se los sometía comercialmente, sin embargo, allí
no había esferas legislativas en contacto, los individuos eran los que determinaban las modalidades de sus
transacciones.

Otros factores de atemperamiento fueron las migraciones y las anexiones. Se planteaba el problema de la situación de
esos extranjeros. El núcleo extranjero vivía bajo la soberanía del pueblo dominante, recibiendo un trato muy inferior,
en cuanto al reconocimiento de derechos, pero ese hecho no constituía todavía el caso de DI Privado, porque no
aparecía como un contacto legislativo. El extranjero incorporado por la conquista recibía la ley impuesta por el
conquistador, y el inmigrado quedaba subordinado, como una concesión graciosa del legislador interno, a una
determinada situación jurídica, lo más inferior posible.

Esa legislación, por más severa que fuese con respecto al extranjero, implicaba el reconocimiento de que el hombre
tiene derechos como tal.

ORIENTE.

Los pueblos orientales de la antigüedad, la India, Egipto, Israel, Persia, eran teocracias dominadas por un
sentimiento religioso nacional y absolutista. El desprecio al extranjero resultaba común.

 EN LA INDIA las Leyes de Manú señalaban una cerrada estructuración de castas:

1. El Brahman es el amo, el vencedor; gozaban de la totalidad de los derechos

2. El Sudra, el vencido, reducido a la esclavitud; campesinos, artesanos gozaban de menos derechos.

3. El Paria; carece de todos los derechos

4. El Extranjero, considerado como una cosa, no se puede hablar de derecho sobre una cosa

 EN EGIPTO el trato al extranjero fue cruel durante la época de absolutismo religioso pero el incremento
de las relaciones comerciales tornó más favorable la condición de los extranjeros, las clases sociales
estaban muy marcadas, los faraones tenían la suma del poder y eran dueños y señores de la vida de

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 la gente, su poder era indiscutido porque venía de los dioses, los sacerdotes manejaban la educación,
y los campesinos era la clase trabajadora.
La economía de Egipto estaba dada en virtud del rio Nilo siendo agrícola ganadera su principal
actividad, también formaba parte de la actividad económica el puerto de naucratis, en él se ejercía
fuertemente el comercio y por él salían todos los bienes que Egipto y otros pueblos vecinos querían
comerciar.

 EL PUEBLO HEBREO estaba condenado por la Ley de Moisés al más completo aislamiento.

Estaba prohibido el matrimonio de un hebreo con una extraña. El extranjero carecía del derecho de sucesión, su
testimonio no hacía fe en juicio y podía ser sometido a servidumbre. El pueblo hebreo son los elegidos por Dios,
consideraban que toda persona que no tenían esta religión carecía de este tipo de Derechos, de acuerdo a la religión
que yo practicaba eran los Derechos que yo tenía, de eso iba a depender. Se crearon, con el paso del tiempo, distintas
categorías, surgen así los “procenitos” de justicia tenía el derecho a la protección de las leyes más la ciudadanía y
procenitos de habitación, gozaba de la protección de algunas leyes.

GRECIA.

Cuna de filósofos, Grecia se destaca por su cultura. El aislamiento, producto de la intolerancia religiosa fue eliminado
por 2 factores: El comercio y la guerra.

Los diversos Estados griegos, eran independientes entre sí, de modo tal que, si bien formaban un conjunto de pueblos
afines, no llegaban a constituir un Estado único. A las colonias concurrían comerciantes de todas partes de Grecia y
ese contacto trajo como consecuencia la necesidad de establecer mayor armonía en la solución de conflictos de
derecho privado. Fue así como los jueces establecidos por los comerciantes procedían a la aplicación de los principios
establecidos en los tratados celebrados entre las ciudades griegas, constituyendo un caso de extraterritorialidad cuando
la legislación se aplicaba a extranjeros.

 La legislación de orden privado aplicable a los habitantes extranjeros era la del país de origen, lo que constituía
un caso de extraterritorialidad.

En Grecia debemos distinguir la situación de:

ESPARTA. ATENAS.

Esparta dictó una Era más hospitalaria, facilitó a los extranjeros el acceso a la ciudad. Pero distinguió entre
legislación exclusivista, ellos 4 categorías:
opuesta a todo contacto
con elementos
extranjeros. 1. Isóteles: Extranjeros que por efecto de un tratado o un decreto popular habían
obtenido los derechos del ciudadano ateniense.
2. Metecos: Tenían una condición inferior a los anteriores, pues no podían casarse con
Era mucho más rudo y mujeres atenienses ni adquirir inmuebles. Tenían prohibido el ejercicio del comercio,
negaba el contacto a los tenían que pagar capacitación y tenían jurisdicción excepcional.
extranjeros.
3. No Domiciliados: Carecían de los privilegios de las clases anteriores y gozaban de
la protección de las leyes.
4. Los Bárbaros: Vivían fuera de la civilización griega y carecían de toda protección,
aunque es probable que su condición haya mejorado por el comercio y la
naturalización.

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ROMA.

El corpus iuris era aplicable solo a aquellas personas que gozaban de la ciudadanía y no todos los habitantes no
romanos no gozaban de la ciudadanía y el resto no tenía normas para regular y el pretor peregrino crea el ius Gentium

En su origen la ley romana era sumamente rigurosa para el extranjero, al que se llamaba Hostis cuando la
ciudad a la que pertenecía estaba en paz con Roma. La ley de las XII Tablas decía:

 Con el extranjero haya eterna sanción.

Simultáneamente las relaciones de comercio y vecindad, así como la transformación de las costumbres, suavizaron el
rigor primitivo.

Contribuyeron a ello 3 instituciones conexas:

1. El Hospitium Privatum: Era un contrato de hospitalidad por el cual el extranjero se colocaba bajo la protección
de un ciudadano romano que, con cargo de reciprocidad, se obligaba a recibirlo, cuidarlo en caso de
enfermedad y defenderlo en justicia y era transmisible a los herederos. Después el hospitium excedió el marco
de las relaciones privadas y penetró en el derecho público de la ciudad. El hospitium publicum aseguró a los
extranjeros distinguidos la hospitalidad del pueblo romano, en recompensa de sus servicios, y la aseguró a
todos los súbditos del Estado con el cual Roma había celebrado un tratado.

2. El Patronatum: Era una protección de los ciudadanos romanos hacia los extranjeros, pero se diferenciaba del
hospitum privatum porque creaba entre el ciudadano y el extranjero un vínculo de dependencia y tutela de
carácter unilateral no recíproca. El extranjero se ponía bajo la autoridad del ciudadano o patrón que lo defendía
en calidad de cliente. Lo mismo del hospitium privatum pero sin la condición de reciprocidad, es decir que el
único obligado es el ciudadano romano, se obliga a recibirlo, cuidarlo, representarlo en justicia, pero sin la
condición de reciprocidad.

3. Los Tratados: Las conquistas de Roma no siempre se lograron por la violencia, sino también por tratados de
amistad, comercio o alianza, que se clasificaban en aequos e inicuos, según estipulasen o no ventajas
recíprocas. Son acuerdos entre Estados de las conquistas territoriales que iba llevando el pueblo de roma, sin
llegar a una guerra.

CIUDADANOS Y PEREGRINOS.

Al acentuarse la supremacía militar y política de Roma y al extenderse los límites del imperio, aumentó la
multitud heterogénea de los súbditos. Roma les permitió el mantenimiento de sus instituciones privadas, pero se reservó
la jurisdicción correspondiente al derecho público inherente a la soberanía.

El ciudadano romano, cives, gozaba de todos los derechos públicos y privados:

 Derechos políticos: ius suffragii; y ocupar magistraturas ius bonórum.

 Derechos privados: ius connubii, ius commercii.

 El ius civile, fue originariamente el derecho exclusivo de los cives, al cual no tenían acceso los extranjeros.

La necesidad de estructurar un adecuado trato jurídico para los extranjeros, encontró su fórmula en la institución
del Praetor Peregrinus (año 507 a.C) y en la creación del ius gentium, que fue su consecuencia. La labor del praetor al
resolver judicialmente las contiendas entre ciudadanos y extranjeros, denominado ius perigrinorum, que se fue
perfeccionando hasta convertirse en el ius gentium, que comprendía los derechos más esenciales.

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 El derecho de gentes, aunque creado sobre una base de imitación de las constituciones del derecho civil,
aparecía despojado del carácter sacramental, acercándose a la equidad. La circunstancia de no distinguir entre
ciudadanos y extranjeros, y de regir todo vínculo jurídico, hizo que se considerase al ius gentium, -que llegó a
confundirse con el ius civile, situación consumada con el Edicto de Caracalla, que otorgó la ciudadanía romana a todos
los súbditos del imperio- como un derecho universal.

Los textos designan con el nombre genérico de peregrini o peregrino a todas las personas que no gozaban
íntegramente del ius civitatis. Eran aquellas personas que venían de paso, no pertenecían al imperio romano, pero
entre los romanos y los peregrinos estaban los latinos que eran los habitantes de las colonias o de aquellos pueblos
que habían sido conquistados por Roma. Corresponde distinguir entre el ciudadano romano, el peregrino ordinario, el
privilegiado y el bárbaro.

El Latino constituía una categoría privilegiada intermedia entre el ciudadano romano y el peregrino ordinario.

Latini Veteres: Distinguimos 2 faces:

 La época de alianza con Roma; en que gozaron del ius suffragii y del connubium (matrimonio),
comercium (contratar) y testamenti factio.(sucesión)

 La época de la sumisión a Roma; en que fueron considerados como vencidos y gozaron de escasos
derechos.

Latini Coloniarii: Si bien perdían el derecho de ciudadanía romana, adquirían el ius Latinitatis. Estaban
privados de todo derecho político y del connubium: Gozaban del comercium, comprendida la testamenti factio.

Latini Juniani: Eran esclavos manumitidos que sólo gozaban del ius comercii, no tenían el derecho de testar,
atribuyéndose a su patrón los derechos comprendidos en su sucesión.

Los Bárbaros: Carecían de la protección de las leyes romanas. Se los excluyó de todo derecho,
considerándolos con respecto a Roma en estado de perpetua guerra.

Todas las diferencias fueron borradas por Caracalla, al conceder el derecho de ciudadanía romana a todos los
peregrinos. Bajo Justiniano esta medida adquirió carácter definitivo.

TODAS ESTAS DIFERENCIAS FINALIZAN CUANDO SE RECONOCEN A LOS EXTRANJEROS LA

CIUDADANIA CON EL EDICTO DE CARACAYO. ESTE EDICTO LE DA CIUDADANIA A TODOS EXTRANJERO QUE
HABITABA EN ROMA.

PREGUNTA DE EXAMEN, LA CONSTITUCIÓN GOZA DE EXTRATERRITORIALIDAD DEL DERECHO, NO,

PORQUE EL ART. 20 CONSIDERA EL TRATO AL EXTRANJERO, ES UNA NORMA DIRECTA.

EN LA EDAD MEDIA.

Había intercambio de personas en la frontera, por la Esclavitud, por el comercio, por guerras había ferias comerciales
y eran tan extensos los tiempos, que tal vez la persona podía morir en esa feria comercial, aca surge la reciprocidad,
los señores feudales o los monarcas, empezaban a permitir la aplicación de una ley en su territorio, bajo la condición
de reciprocidad por cortesía, yo aplico tu ley en mi territorio, bajo la condición de reciprocidad por cortesía. Pero podía

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que se terminara la cortesía y el comerciante se quedaba sin derecho, esa es la critica que se le hace a la reciprocidad
por cortesía, dos justicias una basada en la voluntad del monarca y la otra basada en las normas.

Esta etapa comienza con la caída política del Imperio Romano, debido a muchas causas, entre ellas, la
corrupción y las invasiones de los pueblos bárbaros como los godos, vándalos, francos, burgunos que se venían
produciendo desde hace varios siglos antes. El grado de civilización de estos pueblos era muy rudimentario a diferencia
de los romanos que tenían una cultura muy consolidada y desarrollada para la época. Y los pueblos bárbaros entre sí
eran muy distintos, no solo en cuanto a su cultura, sino también en el tema jurídico – político.. Eran tribus que carecían
de la noción de territorio delimitado como asiento de la soberanía política debido a que eran nómades y por lo tanto
eran eminentemente personalistas en cuanto a la aplicación del derecho y las costumbres fundadas en la raza.

 En esta época lo normal era que el derecho del vencedor se impusiera al derecho del vencido, pero esto no se
pudo dar por lo rudimentario del derecho de los bárbaros y lo complejo del derecho de los romanos.
ENTONCES, surge un periodo que se denomina doble legislación. – los romanos se regían por su derecho
y los barbados por el derecho bárbaro, siempre que no hubiera contactos de tipo jurídico y menos en cuanto a
mezcla de razas.

Así surgió una norma dictada por el emperador Valentino que establecía la prohibición de que se mezclaran las razas,
lo cual no duro mucho.

 Entonces surgieron mecanismos para resolver conflictos. Una de las soluciones a los problemas que se
suscitaron por la mezcla de razas o por las relaciones jurídicas que se daban entre ellos fue buscar el sujeto
principal de las relaciones jurídicas.

Por ejemplo.

En la compra venta, el sujeto principal, es el vendedor, entonces se aplicará el derecho de éste.

En las relaciones de familia como en la patria potestad, el sujeto principal es el padre, entonces se aplica su derecho.

 Con posterioridad va a surgir la posibilidad de que las partes se pusieran de acuerdo y establecieran la ley que
los iba a regir, que es lo que conocemos como Autonomía de la voluntad, llamada también – professio iuris.
Y está se presentó en 2 etapas.

1. Fue un acto de notoriedad. Por el que cada individuo declaraba a qué tribu pertenecía y con esto
determinaba el derecho aplicable.

2. Fue un acto de opción. Determinando por la frecuencia de los matrimonios de los individuos
pertenecientes a uno y otro pueblo, se estableció la libertad de declarar la ley por la cual se optaba.

El derecho romano fue el elemento unificador.

Posterior en el tiempo pasamos a la conversión de los pueblos por el cristianismo.

CRISTIANISMO.

La conversión de los pueblos al cristianismo trajo otro elemento unificador, al convertir a los pueblos bárbaros, ya que
los sometía a su legislación en todo aquello en que la iglesia intervenía (beneficencia pública, derechos de familia,
reglamentaciones del trabajo, la moral, etc.). Es por eso que al aparecer el cristianismo, en muchos lugares, las
personas comenzaron a gozar de derechos similares.

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Este elemento unificador limitó el alcance de la aplicación del sistema de las leyes personales.

Esto dio paso u origen a la época del Feudalismo.

FEUDALISMO.

La 2ª parte de la edad media se caracteriza por el establecimiento del régimen feudal y la implantación del sistema de
la territorialidad absoluta de las costumbres. El régimen feudal reposa sobre la idea del predominio de la tierra.

Al desintegrarse el imperio romano, van a quedar varios feudos, en donde el señor feudal tenía la suma de los poderes
(ejecutivo, legislativo y judicial). Aquí ya no hay ciudadanos, sino súbditos y estos trabajaban las tierras del señor feudal.

Se implanto el sistema de la territorialidad de las costumbres, es decir, cada Sr. Feudal tenía una ley o costumbre
que se aplicaba a todos los habitantes de su dominio dentro de sus límites.

En está poca al extranjero se lo llamaba AUBANA

 Extranjero o Aubana, es todo individuo que abandona el señorío donde nació, o la diócesis donde fue
bautizado, para establecerse en otra parte. Aquí no existía la extraterritorialidad del derecho, éste era
territorialista. Llegado ese extranjero al territorio del feudo que desea habitar, debía prestar juramento de
fidelidad al señor de la tierra en el plazo de 1 año y 1 día, pues de lo contrario quedaba en la categoría de
siervo. La condición de aubana variaba con las diferentes costumbres del régimen feudal: En unas partes
quedaba en la condición de siervo, en otras, sometido a cargas e impuestos, pero en todas era objeto de
abusos. Estaba sometido a una capitación personal y a obtener autorización para casarse con persona de otra
condición.

 El derecho de aubana es el conjunto de las disposiciones que gobiernan la condición del extranjero, y en un
sentido estricto es la incapacidad de suceder. El aubana no puede transmitir ab intestato ni por testamento; a
su muerte, los bienes deben retornar al señor. Por eso se decía de él: Liber vivit; servus moritur – libre vives,
esclavo mueres.

ENTONCES EN TODA LA EDAD MEDIA NO VA HABER EXTRATERRITORIALIDAD, ES NECESARIO LLEGAR A LA

EDAD CONTEMPONANEA.

PREGUNTA

¿Hay extraterritorialidad del derecho antes de la edad contemporánea? – NO, solo hay trato al extranjero, Y en la
feudal y monarquía de la edad media solo hay territorialidad absoluta.

EN LA EDAD MODERNA Y CONTEMPORÁNEA. – tipiar desde el apunte de la flor -

Como estos feudos no eran autosuficientes, las relaciones comerciales se hacían, generalmente, por medio de ferias,
a las que concurrían mercaderes de todas partes y de esa manera se obtenían bienes que sólo se podían conseguir
en otros lugares o feudos.

Como en la antigüedad el llegar a otro feudo tomaba mucho tiempo, e incluso se podía morir en un feudo distinto al
que uno pertenecía, los señores feudales trataron de seducir a los comerciantes para que vinieran a comerciar a las
ferias. – Por ejemplo – Se disponía que de todas las ganancias obtenidas el 20% era para el señor feudal y el resto
para el comerciante y que, en caso de muerte del comerciante, sus herederos podían buscar los bienes y llevárselos.

Esto no implicaba reconocerles algún derecho, sino que era una concesión de título gracioso que hacía el
señor feudal con respecto a los comerciantes por una cuestión de necesidad, por el tiempo que duraban las ferias.

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 Si no se reconocía a los comerciantes el derecho de propiedad de las cosas que traían y que en caso de
fallecimiento sus bienes se transmitirían a las mismas personas a que hubieran pasado si no se hubiesen movido del
lugar de su radicación, se abstenían de concurrir. Se le aseguraron esos derechos como un medio de atraerlos. Se
aplicaba el derecho de los países de proveniencia de los comerciantes.

Esos nuevos principios son los que dan origen al sistema llamados de los estatutos.

FACTORES DE DEBILITAMIENTO DEL FEUDALISMO.

El sentimiento de fraternidad cristiana que fomentó la vida de relación y el reconocimiento de la persona

humana. El derecho canónico tuvo una destacada intervención.

LAS ESCUELAS.

En plena Edad Moderna vino la aplicación del principio del interés, de la cortesía o de la utilidad recíproca.

Puede dar lugar a una gran elasticidad, es decir, a la aplicación muy amplia o muy restringida de la
extraterritorialidad del derecho, según sea lo que se considere que representa un interés, una conveniencia o una
esperanza de reciprocidad entre los pueblos. Este fundamento fue expuesto por la Escuela Holandesa del siglo XVII.

 El concepto humanitario de los derechos naturales que pertenecen a todo individuo, desarrollado en la
Revolución Francesa, condujo a considerar la situación del extranjero con su máxima amplitud en cuanto a su
patrimonio jurídico y también a reconocerle el ejercicio de los derechos civiles consagrados por las leyes que
no fuesen incompatibles con el espíritu de la legislación local, o sea, que no lesionasen el llamado orden
público.

Es decir, todo esto llevó a una situación de ales abusos por parte de los señores feudales para con los súbditos que
hace surgir un movimiento intelectual llamado liberalismo.

 Empiezan a ver que la persona no puede darse cuenta de su situación porque no puede iluminar su razón.

 Dice la ilustración que si el hombre se ilustra e ilumina su razón se va a poder dar cuenta de que todo esto que
están haciendo en su contra no se puede seguir sosteniendo.

Todo este movimiento es la base de la Revolución Francesa, dando lugar al fin del teocentrismo y pasando al
antropocentrismo, es decir, el hombre y su razón es la base de todo.

Aquí se produce el quiebre de la edad media con la edad moderna a través de la revolución francesa, surgiendo
“el estado de derecho”, el cual se caracteriza por la división de poderes que van a trabajar en forma coordianda pero
independiente, ya no estpan concentrados en la persona del monarca y éste ya no es el soberano, sino el pueblo que
por su voluntad elige a sus representantes a travez del sufragio. Y las leyes están dadas, no sólo para el pueblo, sino
también para los gobernantes, poniendo un freno al ejercicio del poder de las personas que nosotros hemos elegido
para que nos representen.

Estas son las condiciones jurídicas y políticas que nosotros necesitamos para empezar a pensar en DIP, porque aquí
empiezan a surgir los estados como los conocemos hoy.

TRATO AL EXTRANJERO EN NUESTRO PAÍS

DURANTE LA COLONIA.
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 Las leyes de Indias, en su letra, consignaban la igualdad de derechos entre los españoles y las personas que
habitaban originariamente en nuestro territorio, pero no eran así con el extranjero, eran más severos al punto de que
se les prohibía comerciar. Si no podían ejercer el comercio surge el interrogante sobre cómo sobrevivían, entonces se
les pedía que se naturalizaran, pero para ello se requerían 20 años. Todo esto trajo como consecuencia el contrabando.

Después, para atemperar todo esto, surge el régimen de las licencias, que era un permiso, que se les
otorgaban las autoridades españolas a las personas que estaban residiendo en nuestro país en calidad de extranjeros
para ejercer el comercio, adquirir inmuebles, etc. pero tenían requisitos muy difíciles de alcanzar, favoreciendo
nuevamente el contrabando.

LA EMANCIPACIÓN. o ETAPA INDEPENDIENTE – 1810 a 1819.

Producida la independencia, fue imponiéndose la tendencia de equiparar el extranjero al nacional. Las

Constituciones Nacionales, inspiradas por la filosofía que dio por resultado la Revolución Francesa, concedieron a los
extranjeros los mismos derechos civiles que a los ciudadanos:

 Decreto de 1811; todo hombre tiene libertad de permanecer en el territorio del Estado o abandonarlo cuando
quiera.

 Decreto de 1812; el gobierno ofrece protección jurídica a los individuos de todas las naciones y a sus familias
que quieran fijar su domicilio en el territorio del Estado. – Este es el motivo por el cual adoptamos el domicilio
como punto de conexión.

 La Asamblea de 1813 declara abolida la esclavitud y proclama la libertad de vientres.

 La Proclamación de la Independencia el 9 de julio de 1816 es una reafirmación de la libertad y la igualdad.

Se prohibía casarse a los extranjeros con mujeres nativas de nuestro país, pero dura hasta 1821 cuando fue
derogado.

 CN de 1819, que reafirma el principio del iussoli en materia de nacionalidad, así como la protección al extranjero
domiciliado en el Estado.

 Tratados internacionales con Inglaterra de amistad, comercio y navegación en 1825.

PERÍODO CONSTITUCIONAL.

1. Constitución nacional de 1853/60

Consagrando plenamente la igualdad de derechos civiles entre los nacionales y los extranjeros. En la CN no hay
normas indirectas, son todas normas directas, es decir, que no vamos a encontrar extraterritorialidad, sino trato al
extranjero.

En esta época no hablamos todavía de DIP. El art. 20 es el claro ejemplo de trato al extranjero.

2. Ley 346 (1869)

Sobre ciudadanía y naturalización que consagra el sistema de iussoli y excepcionalmente el iussanguinis.

3. Código de Comercio 1857

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Primero dictado para regir en la provincia de Bs. As. Y luego para todo el ámbito de la República. Aquí es donde
aparece la primera norma indirecta, y por eso recién aquí es cuando vamos a hablar de DIP en nuestro país, y toma
como punto de conexión la nacionalidad para regir la capacidad de las personas.

4. Código civil de 1871

 Vélez se inspira en el DIP ALEMAN a través de Savigny,

 En el Anglosajón a través de Story

 En el Brasilero a través de Freitas. Este abandona el punto de conexión nacionalidad para tomar como punto de
conexión el domicilio. A partir del Código civil todas las normas que se han ido dictando son normas indirectas, en
materia de quiebra, matrimonio, y el código civil en su última modificación tiene un capítulo dedicado al DIP

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