FUENTES DEL DERECHO PENAL

Fuentes de producción:
Según la organización constitucional, el Estado Nacional a través del Congreso de la Nación es quien dicta el Código
Penal (art. 75 inc. 12° C.N.) como así también las normas anexas vinculadas a dicho digesto (Ej. Ley 23.737).
De otra parte, en virtud del art. 121 C.N., las provincias se reservan todo el poder no delegado; de modo que la
materia contravencional y el Derecho penal adjetivo (procesal) son objeto de regulación exclusivamente provincial.

Fuentes de conocimiento:
Fuente inmediata. En el sistema penal la única fuente inmediata es la ley en sentido material, es decir la ley vigente.
Fuentes mediatas: Costumbre, analogía, jurisprudencia y doctrina (no resultan obligatorias de aplicación, aunque en
el supuesto de las primeras merece especial atención aquellas que importen un mejoramiento en la situación del
imputado).
AMBITOS DE VALIDEZ DE LA LEY PENAL
Y LIMITACIONES FUNCIONALES
 • AMBITO ESPACIAL

• AMBITO TEMPORAL

• LIMITACIONES FUNCIONALES
• PRINCIPIO TERRITORIAL Ambito de validez espacial

Este es el principio adoptado por nuestro derecho penal como regla general.
ARTICULO 1º.- Este Código se aplicará:
1) Por delitos cometidos o cuyos efectos deban producirse en el territorio de la Nación Argentina, o en los lugares sometidos a su jurisdicción.

Conforme al mismo se aplica siempre el ordenamiento jurídico penal del país en cuyo territorio se comete el delito, sin importar la nacionalidad del autor o de la víctima.
Cuales son los alcances del concepto “territorio”:
a) La superficie geográfica o territorio propiamente dicho y su subsuelo,
b) Las aguas interiores de la República (ríos, lagos, etc.),
c) El mar territorial, que son las aguas existentes entres esas líneas de base y las doce (12) millas marinas.
d) La zona contigua al mar territorial, que se extiende desde las doce (12) hasta las veinticuatro (24) millas marinas,
e) La zona económica exclusiva, que va desde las veinticuatro (24) hasta las doscientas (200) millas marinas.
f) La plataforma continental, que comprende el lecho y el subsuelo de las áreas submarinas,
g) Islas y archipiélagos existentes en el mar territorial,
h) El espacio aéreo.

Por otra parte, también es dable incluir dentro del denominado concepto “territorio” a los buques y aeronaves de bandera nacional (ppcio. del pabellón).
En consecuencia, a los hechos delictivos que sucedan en esos ámbitos se les aplicará el derecho del país al que pertenece la correspondiente bandera (pabellón).
Es necesario diferenciar si los buques son públicos o privados a fin de aplicar el principio de referencia, teniendo también en cuenta el lugar donde ocurre el hecho.
La Ley de la Navegación (ley nacional 20.094) trata específicamente el denominado “territorio flotante”.
 LÍMITES AL PRINCIPIO TERRITORIAL (EXTRATERRITORIALIDAD)
La vigencia del principio territorial no es absoluta; reconoce ciertos límites derivados del derecho internacional. Por ejemplo, tales limitaciones
existen en razón de la función de ciertas personas que residen en el país, pero que lo hacen en representación y por cuenta de estados extranjeros.

Principio real o de defensa

Conforme al mismo la ley penal de un Estado se aplica a delitos cometidos fuera de su territorio cuando estos afectan bienes jurídicos de carácter
público cuya defensa compete al propio Estado o que comprometen su integridad como tal.
Ej: Eventos delictivos que afectan por lesión o por peligro al orden público nacional, a la moneda de curso legal, al normal funcionamiento de los
poderes públicos y el orden constitucional, etc.

Se trata de un ejercicio excepcional de la potestad persecutoria de un Estado en ámbitos diversos a su territorio; excepcionalidad que se explica en
la importancia de los bienes jurídicos implicados y en el reconocimiento del orden internacional a que los Estados puedan ejercer una adecuada
defensa de sus instituciones.

En el derecho argentino, se reconoce dicha prerrogativa a partir de los alcances del art. 1 inciso 1ro. Del Código Penal en cuanto dispone la
aplicación del código a los delitos “...cuyos efectos deban producirse en el territorio de la Nación Argentina...” y a los delitos cometidos en
“...los lugares sometidos a su jurisdicción...”.
Lugares sometidos a la jurisdicción del Estado Argentino son:

a) Las sedes diplomáticas argentinas en el extranjero,

b) Las naves y aeronaves públicas argentinas que se encuentren en territorio extranjero (art. 31 del CA).

c) Las aeronaves privadas que operan bajo bandera argentina, siempre que se encuentren en aguas o espacios pertenecientes al territorio argentino o en agu

d) Las aeronaves privadas de pabellón argentino ubicadas en territorios extranjeros, cuando el delito cometido a bordo presente una de estas tres caracterís

También encuentra su correcto fundamento en el principio real o de defensa la disposición del inciso 2do. de ese art. 1 del CPA, en cuanto dispone
 LÍMITES AL PRINCIPIO TERRITORIAL
Principio de la nacionalidad o de la personalidad:

NACIONALIDAD ACTIVA
NACIONALIDAD PASIVA

Principio universal o cosmopolita:

Este principio resulta consagrado por medio de Tratados y/o Convenciones Internacionales.
Rige para aquellos delitos que afectan bienes jurídicos cuya protección interesa a la comunidad internacional.
Su origen es a partir de mediados del siglo XX, a través de la construcción de mecanismos tendientes a prevenir y facilitar el eficaz
juzgamiento de los mismos sin importar la nacionalidad del sujeto activo y ni él o los lugares de comisión del ilícito.

En consecuencia, la existencia y aplicación de este principio reconoce un interés compartido por los países en orden a los crímenes
conocidos como delitos contra el “derecho de gentes” que forman el contenido del Derecho Penal Internacional.
El art.118 de la CN contiene una referencia expresa al disponer que cuando los delitos se cometan “...fuera de los límites de la
Nación, contra el Derecho de Gentes, el Congreso determinará por una ley especial el lugar en que haya de seguirse el juicio…”.
Lugar del comisión del delito, efectos y criterios aplicables:

Las teorías que se utilizan para la solución de este asunto son:

a) la de la “manifestación de la voluntad”

b) la “del resultado”

c) la de la “ubicuidad”

Con posterioridad, en el precedente “Torregiani” (CSJN, Fallos 307:1029), se consolidó la denominada tesis de la
ubicuidad, por la que el ilícito se estima cometido en forma indistinta en todas los lugares en los que desarrolló
la acción y también en el lugar donde se produjo el resultado, lo que permite elegir la jurisdicción en la que se
logre una más eficaz administración de justicia y un adecuado ejercicio del derecho de defensa.
El principio general en esta cuestión consiste en que las leyes, cualquiera sea su materia, rigen para lo futuro; esto es, se aplican a los
hechos ocurridos con posterioridad a su vigencia (IRRETROACTIVIDAD).
Ambito de validez temporal
Al respecto el CC indica que la vigencia de las leyes rige desde el octavo día de su publicación oficial, o desde el día que ellas determinen.

En cuanto al derecho penal, en consonancia con lo dicho y con jerarquía constitucional, impera la prohibición absoluta de las llamadas leyes
posteriores al hecho.

El art. 18 CN señala en tal sentido que “...Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho
del proceso…”

También el art. 9 de la CADH, indica que “...Nadie puede ser condenado por acciones u omisiones que en el momento de cometerse no
fueran delictivos según el derecho aplicable. Tampoco se puede imponer pena más grave que la aplicable en el momento de la comisión del
delito...”. Estos mandatos constitucionales comportan claras expresiones del principio de legalidad.

La irretroactividad de la ley penal reconoce una única excepción basada en la aplicación retroactiva o ultra activa (esto último ocurre cuando se
la aplica pese a haber sido derogada) de la misma con relación a un hecho concreto si en ese caso puede ser considerada como ley más benigna en
La exigencia de ley previa comprende no sólo la tipificación del hecho punible, sino también las consecuencias que acarrea su
comisión: penas, medidas de seguridad y consecuencias accesorias.

Fundamentos:
Eficacia de la función motivadora de la norma:
conocimiento previo de lo que está prohibido
preservación de un marco de seguridad jurídica
La irretroactividad de la ley penal reconoce una excepción vinculada a la aplicación retroactiva o ultra activa (esto último ocurre cuando se la
aplica pese a haber sido derogada) de la misma con relación a un hecho concreto, si en ese caso puede ser considerada como ley más benigna en
comparación con la vigente al tiempo de comisión del hecho.

En este sentido, el art. 2 CPA prescribe que “...Si la ley vigente al tiempo de cometerse el delito fuere distinta de la que exista al
pronunciarse el fallo o en el tiempo intermedio, se aplicará la más benigna. Si durante la condena se dictare una ley más benigna, la pena
se limitará a la establecida por esa ley. En todos los casos del presente artículo, los efectos de la nueva ley se operarán de pleno derecho...”.

El principio que impone la aplicación de la ley más benigna posee rango convencional: El art. 9 último párrafo de la CADH establece que “…Si
con posterioridad a la comisión del delito la ley dispone la imposición de una pena más leve, el delincuente se beneficiará de ello…”

¿Qué debe entenderse por ley más benigna?

La comparación de los textos legales implicados permite concluir que una norma es mayormente favorable a la situación procesal del sujeto activo.
Ej: mayores exigencias o recaudos en la descripción de la conducta prohibida; nuevas causas de justificación o de inculpabilidad, reemplazar una
pena por otra menos gravosa para la persona; disminuir el monto de la pena, en el caso de penas graduables en tiempo o multas

ULTRACTIVIDAD: Sucesión de leyes se aplica la mas benigna.

De ser la ley posterior más gravosa que la aplicable al tiempo de comisión del delito, aparece la excepción al principio general que resulta ser la
ultractividad.
Leyes temporales o excepcionales

Temporales: Tienen fijado de antemano el tiempo de su vigencia.

Excepcionales: Hacen depender su imperatividad a la subsistencia de situaciones que por su índole son temporales o transitorias.

Las leyes temporales o excepcionales son aquellas que poseen un declarado carácter transitorio y que se dictan en función de
circunstancias extraordinarias en un momento determinado vinculado a supuestos de emergencia, alarma o interés común. Ej.:
inundaciones, terremotos, incendios.

Aquí no podremos invocar las reglas antes analizadas respecto de ley más benigna, siendo razonable que se apliquen aún
después de su derogación a los hechos ocurridos durante su vigencia.

Retroactividad y cosa juzgada: Acción de revisión para requerir la aplicación de la ley más benigna.
 Ambito de validez personal (limitaciones funcionales)

Art. 16 de la CN establece el principio de igualdad ante la ley, indicando que: “La Nación Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de
nacimiento: no hay en ella fueros personales ni títulos de nobleza. Todos sus habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los empleos sin
otra condición que la idoneidad. La igualdad es la base del impuesto y de las cargas públicas”.
La norma de mención es complementada con las prerrogativas estipuladas en el art.75 inciso 23 CN, en cuanto impone al poder legislativo la
manda de dictar normas que “...garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato, ....”.

Sin perjuicio de ello, en el ámbito del derecho penal, se presentan una serie de situaciones particulares en las que la garantía
constitucional antes mencionada se encuentra matizada por razones que hacen a la propia actividad de organismos del Estado.

Ciertos actos de tamiz público desarrollados por integrantes de distintos poderes del Estado no están alcanzados por
determinadas prohibiciones estipuladas en el Código Penal con el objeto de asegurar y preservar el eficaz y libre
ejercicio de tales funciones.

Determinados actos ostentan lo que se denomina INDEMNIDAD; esto es, que su ejecución se encuentra libre de padecer daño
o perjuicio. A ellos alude la norma del art. 68 CN, al prescribir que “Ninguno de los miembros del Congreso puede ser
acusado, interrogado judicialmente, ni molestado por las opiniones o discursos que emita desempeñando su mandato de
De otra parte, existen otros tipos de comportamientos que pueden ser sometidos a las consecuencias propias del derecho penal, pero no
de manera colindante a su acontecimiento.
En tales supuestos se requiere para su enjuiciamiento y eventual sanción de un procedimiento previo en relación al autor que se
denomina desafuero o juicio político, con la consiguiente destitución del cargo que ostenta

A estos supuestos se los denomina INMUNIDAD: Imposibilidad de sufrir arresto o de ser sometido a juzgamiento sin que medie ese
procedimiento previo.

A esto se refieren los arts. 69 y 70 de la CN, relativos a inmunidades parlamentarias.

Artículo 69.- Ningún senador o diputado, desde el día de su elección hasta el de su cese, puede ser arrestado; excepto el caso de ser
sorprendido in fraganti en la ejecución de algún crimen que merezca pena de muerte, infamante, u otra aflictiva; de lo que se dará
cuenta a la Cámara respectiva con la información sumaria del hecho.

Artículo 70.- Cuando se forme querella por escrito ante las justicias ordinarias contra cualquier senador o diputado, examinado el
mérito del sumario en juicio público, podrá cada Cámara, con dos tercios de votos, suspender en sus funciones al acusado, y ponerlo a
disposición del juez competente para su juzgamiento.
Aclaración: La vinculación de la normativa a las penas de muerte, infamante u otra aflictiva, corresponde interpretarla en
relación a penas de grave entidad, ya que las específicamente mencionadas no existen o están expresamente prohibidas en el
sistema penal argentino, sumado a las normativas convencionales existentes en tal sentido (art. 4 C.A.D.H.).
Con ese norte, es dable afirmar que el legislador puede ser arrestado si es sorprendido en plena ejecución de algún hecho
delictivo de carácter grave; en todos los demás supuestos procede el antejuicio o desafuero previo.

Presidente, Vice, Minitros y CSJN

Diputados:
Artículo 53.- Sólo ella ejerce el derecho de acusar ante el Senado al presidente, vicepresidente, al jefe de gabinete de
ministros, a los ministros y a los miembros de la Corte Suprema, en las causas de responsabilidad que se intenten contra
ellos, por mal desempeño o por delito en el ejercicio de sus funciones; o por crímenes comunes, después de haber conocido
de ellos y declarado haber lugar a la formación de causa por la mayoría de dos terceras partes de sus miembros presentes.

Senadores:
Artículo 59.- Al Senado corresponde juzgar en juicio público a los acusados por la Cámara de Diputados, debiendo sus
miembros prestar juramento para este acto. Cuando el acusado sea el presidente de la Nación, el Senado será presidido por
el presidente de la Corte Suprema. Ninguno será declarado culpable sino a mayoría de los dos tercios de los miembros
presentes.
Las referidas inmunidades también se aplican al Defensor del Pueblo (art. 86 CN) y a los jueces (arts. 114 inciso 5º y 115
CN) -Procedimientos especiales de destitución-.

En el ámbito del Derecho Internacional, rige lo que se denomina inmunidad diplomática, cuya naturaleza jurídica radica en
el respeto y mutua estimación entre los Estados, posibilitando que los distintos representantes puedan llevar a cabo sus
funciones de un modo eficaz.

La C.N. en sus arts. 116 y 117 señala cuáles causas o conflictos corresponden a la jurisdicción de los tribunales nacionales y
establece que aquellos que involucren a embajadores, ministros y cónsules extranjeros están alcanzados por la jurisdicción
originaria y exclusiva de la Corte Suprema de Justicia de la Nación.

La extradición:

Consiste en la entrega que hace un Estado de un individuo que se halla en su territorio, a otro Estado que lo reclama a fin de
someterlo a juicio o para que cumpla o termine de cumplir la penalidad que ya le fuera impuesta.
(En argentina no se permite lo que se denomina juicio en ausencia)

Marco normativo: tratados y régimen de la ley nacional Nº 24.767. La cooperación internacional en materia penal.
 CASOS PARA ANALIZAR.

1) Después de diez años de dictadura, accede en el país un gobierno democrático elegido. Los miembros del gobierno
saliente, tras abandonar el poder, deciden pedir asilo en Uruguay. Desde allí, con la complicidad del Gobierno uruguayo y la
ayuda económica de una potencia mundial, proyectan llevar a cabo una sedición que les permita recuperar el gobierno. Para
lograrlo, establecen una serie de atentados terroristas. Así, cuatro meses después, idean el primer “golpe”. El mismo se lleva a
cabo colocando una bomba de tiempo en un buque de guerra argentino que parte del puerto de Santos (Brasil). La bomba
explota un día después, cuando el barco se encuentra anclado en el Puerto de Montevideo. Como consecuencia de ello, pierden
la vida catorce oficiales de la Armada Nacional y otros trece miembros de la tripulación.

2) Un sujeto es aprehendido en febrero de 1976 por tener dos gramos de marihuana en su poder. En ese momento, la
tenencia de estupefacientes era penada c on prisión de dos a seis años. En marzo de 1976, en virtud de una reforma integral de
la legislación penal y mientras se sustanciaba el proceso, la pena del delito se incrementaba a prisión de dos a ocho años. En
julio de 1980, mientras el sujeto se encuentra cumpliendo pena a cinco años de prisión por el delito antes mencionado, una
nuevo reforma desincrimina ese hecho en la medida que la cantidad de sustancias toxicas no exceda los cuatro gramos.