Las calificaciones:
La teoría de las colisiones y criterios de solución:
El reenvio y su ámbito jurisprudencial: En todos los sistemas jurídicos hay reglas de
conflicto que dan lugar necesariamente a la aplicación de leyes extranjeras. Estos son
conflictos de competencias positivas, en el sentido de que un factor de conexión incluido en
una norma de nuestro derecho material le da competencia a un ordenamiento jurídico
extranjero y este se declara competente.
Ámbito jurisprudencial: aparece en una sentencia de la Corte de Canterbury en 1841, se
trata de una validez formal de un testimonio y seis codicilos otorgados en belgica por un
subdito britanico. Según la doctrina inglesa el otorgamiento tenía su domicilio en bélgica,
país donde murió, sin embargo, de acuerdo con el derecho bela, se hallaba domiciliado en
Inglaterra por no haber dado cumplimiento a todos los requerimientos específicos del
Código Napoleón.
La clasificación del reenvio:
El reenvío se divide en grados, que pueden ser:
DE PRIMER GRADO; también llamado reenvío simple, cuando la regla de conflicto del
tribunal juzgador considera competente la regla de conflicto extranjera y esta a su vez
señala como competente la regla de conflicto del propio tribunal juzgador.
DE SEGUNDO GRADO, o reenvío ulterior, en este la norma de conflicto del segundo país
remite no a la ley del juez que conoce del asunto, sino a la ley de un tercer país.
Sin embargo, algunos autores consideran que existen hasta tercer o cuarto grado según se
dé el reenvío.
CASO FORGO
Este mecanismo de reenvío se plantea por primera vez en el conocido caso Forgo resuelto
por el Tribunal de casación francés el 24 de junio de 1878 en el que la sucesión de la
propiedad mobiliaria de un bávaro afincado desde pequeño en Francia enfrentó a unos
parientes colaterales del mismo y al Fisco francés.
Orden Público Internacional: es un mecanismo de exclusión del Derecho extranjero que
sería normalmente aplicable por mandato de la norma de Derecho Internacional Privado.
Hay casos en los que el Derecho extranjero es contrario a las instituciones fundamentales
del país receptor, o a sus intereses jurídicos, en un grado tal que su aceptación conduciría a
procurar una situación inconveniente o injusta
La excepción del fraude a la ley y requisitos: En sentido amplio es toda operación o
maniobra cuyo objeto es eludir una disposición expresa de la ley o ponerse en condiciones
de invocar una ley contraria a su espíritu, abarca: las falsas declaraciones, falsos
testimonios, el soborno de testigos y la corrupción de funcionarios. En sentido restringido, el
fraude a la ley consiste en actos reales, queridos y realizados efectivamente pero
combinados de tal manera que aun siendo lícitos en sí, permiten burlar la ley y hacerla
producir efectos contrarios a su espíritu y fin.
Requisitos:
1. debe realizarse un acto jurídico, no es suficiente la intención, al amparo de una
norma vigente.
2. La norma jurídica que se utiliza como cobertura tiene un fin concreto, distinto del de
la norma que se pretende eludir.
3. La acción que realiza tiene como resultado una situación prohibida o contraria a
alguna norma del ordenamiento.
Sanciones y alcances de la excepción del fraude de la ley:
Respecto a la sanción del fraude a la ley existen controversias doctrinales. Unos opinan que
debe declararse nulos tanto el "acto" cometido fraudulentamente, como sus "efectos
legales".
Otros opinan en cambio, que la sanción debe ser únicamente respecto a los "efectos
legales".
Tenemos que ver la realidad, no se puede sancionar el fraude a la ley, cuestionando la
validez de un acto jurídico considerado como legítimo por la autoridad extranjera que lo
amparó.
De las convenciones aprobadas, el tema del fraude a la ley ha sido tratado en dos de ellas:
1) Convención Interamericana sobre Conflicto de Leyes en materia de Sociedades
Mercantiles; y, 2) Convención Interamericana sobre Normas Generales De Derecho
Internacional Privado.
“CONVENCIÓN INTERAMERICANA SOBRE CONFLICTO DE LEYES EN MATERIA
DESOCIEDADESMERCANTILES”
Su Artículo 5° establece: "Las sociedades constituidas en un Estado que pretenden
establecerla cede efectiva de su administración central en otro Estado; podrán ser obligadas
a cumplir con los requisitos establecidos en la legislación de este último"
Esta norma tiende a evitar el fraude a la ley y establecer un control para el caso de una
sociedad que se haya constituido en un Estado que pretenda establecer la cede efectiva de
su administración central en otro Estado.
“CONVENCIÓN INTERAMERICANA SOBRE NORMAS GENERALES DE
DERECHOINTERNACIONALPRIVADO”
FRAUDE A LA LEY
Artículo 6°.- "No se aplicará como derecho extranjero, el derecho de un Estado parte,
cuando artificiosamente se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro
Estado parte. Quedará a juicio de las autoridades competentes del Estado receptor el
determinar la intención fraudulenta de las partes interesadas".
La primera parte del artículo define las circunstancias que constituyen fraude a la ley
coincidiendo en que se trata de violar la norma jurídica nacional imperativa cumpliendo la
norma extranjera. La segunda parte de la norma otorga competencia a las autoridades del
Estado receptor para determinar la intención fraudulenta de las partes interesadas
La inseguridad causado por la doctrina:
La inseguridad jurídica generada por la Doctrina del Fraude a la Ley es un tema bastante
complejo y relevante en el ámbito del derecho. Esta doctrina se utiliza para evitar que las
personas o entidades eludan sus obligaciones legales mediante la creación de estructuras o
actos que, aunque puedan parecer válidos a primera vista, en realidad tienen como objetivo
evitar la aplicación de una norma o el cumplimiento de una obligación.
Uno de los principales problemas que genera esta doctrina es la falta de certeza sobre qué
actos pueden ser considerados como fraude a la ley. Esto puede llevar a situaciones en las
que las personas no estén seguras de si sus acciones son legales o si podrían ser
impugnadas posteriormente. Además, los jueces tienen un amplio margen de interpretación,
lo que puede resultar en decisiones inconsistente y, por ende, aumentar la sensación de
inseguridad jurídica.