UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA -USAC-
CENTRO UNIVERSITARIO DE BAJA VERAPAZ -CUNBAV-
LICENCIATURA EN CIENCIAS JURIDICAS Y SOCIALES
ABOGADO Y NOTARIO
Lic. Wagner Galiego Rodríguez
Decimo Semestre
Derecho Internacional Privado
“LA AUSENCIA”
JOSE FRANCISCO MAQUIN CHUB 202040497
EVELYN DERLINDA IBOY DE PAZ 202040968
YONATAN JOAQUIN RAMOS 202046382
MARTHA SUCELLY SIS DE LA CRUZ 202046788
XENY MARITZA OXLAJ GONZALEZ 202047231
SAN MIGUEL CHICAJ BAJA VERAPAZ, AGOSTO 2024.
INTRODUCCION
La ausencia en derecho se refiere a la situación jurídica en la que una persona
desaparece de su domicilio o lugar de residencia habitual sin dejar rastro, y no se tiene
noticia de su paradero durante un tiempo prolongado. Esta situación genera
incertidumbre sobre la existencia de la persona y puede tener importantes
consecuencias legales y patrimoniales.
Desde una perspectiva jurídica, la ausencia se divide en dos categorías principales:
la desaparición y la ausencia propiamente dicha. La desaparición se refiere a la falta de
noticias de una persona durante un período de tiempo que, aunque prolongado, no es
suficiente para declarar su ausencia legalmente. Por otro lado, la ausencia propiamente
dicha se declara judicialmente cuando se cumplen ciertos requisitos legales, como el
transcurso de un tiempo específico sin noticias de la persona.
El Código Civil regula los procedimientos para la declaración de ausencia y establece las
medidas necesarias para proteger los derechos y el patrimonio del ausente. Entre estas
medidas se incluye el nombramiento de un representante legal que actúe en nombre del
ausente en asuntos judiciales y administrativos
LA AUSENCIA
CONCEPTO
El Diccionario de la Real Academia Española, define: Ausencia como la Acción y efecto de
ausentarse o estar ausente. Tiempo en que alguno está ausente. Falta o privación de alguna
cosa. DER. Condición legal de la persona cuyo paradero se ignora”.
El concepto de ausencia se determina cuando una persona, que es conocida por la sociedad, la
familia, desaparece del lugar, residencia, vecindad donde se ha desenvuelto en sus actividades
de la vida cotidiana y cuyo paradero se ignora, es decir que no se tienen noticias concretas de
donde se encuentra la persona que se haya ausente.
De esta forma nuestro Ordenamiento Jurídico Civil y Procesal Civil y Mercantil, reguló las leyes
y los procedimientos que se deben realizar, cuando la persona que se haya desaparecida o
ausente, deja consecuencias jurídicas, que le afectan directamente a la familia o personas
ajenas del ausente, para poder reclamar un derecho o hacer valer un derecho en juicio.
Con relación a la ausencia de una persona, que se haya fuera de su domicilio y de cuyo
paradero se ignora siendo las siguientes:
a) Que el ausente ha desaparecido de forma voluntaria, es decir, que no quiere que ninguna
persona sepa donde se encuentra y su paradero.
b) Que el ausente ha desaparecido de forma involuntaria, es decir que pudo haber sido
secuestrado, asesinado por delincuentes y personas que causan el mal, como por ejemplo en
nuestra sociedad guatemalteca, ya que por los tiempos que vivimos actualmente la mayoría de
guatemaltecos no sabemos, ni tenemos la seguridad de que al momento de que salgamos de
nuestros hogares, a trabajar o estudiar, no se tenga la certeza de que podamos regresar con
bien a nuestros hogares.
c) Que el ausente ha fallecido, es decir que, el ausente fallezca en un lugar distinto de su
residencia o lugar conocido donde se ha desenvuelto cotidianamente, lejos de sus familiares, o
al momento de fallecer el ausente, no porte ningún documento de identificación que lo pueda
identificar plenamente, para poder contactar a sus familiares.- Por lo anteriormente indicado, se
dice que la ausencia es la no presencia de la persona del lugar de su domicilio o residencia,
también podemos decir que la ausencia es el hecho por medio del cual, una persona se haya
fuera de su domicilio y cuyo paradero se ignora, del cual no se tienen noticias para poder
determinar su ubicación, donde se encuentra y que se duda de su existencia.
ANTECEDENTES HISTÓRICOS
Federico Puig Peña, indica que en el Derecho romano no existió una doctrina sistemática sobre
la ausencia, sólo aisladamente se encuentran algunas disposiciones como en el ius postliminii y
en algún cuerpo legal como, el Digesto.
La ausencia es una figura que ha existido desde que se empezaron a formar las familias dentro
de una sociedad, en virtud de que cuando empezaron a surgir las sociedades, surgieron los
conflictos entre los integrantes de cada familia en sociedad y para evitar la desigualdad de
derechos y obligaciones, surgió el ordenamiento jurídico, quien fue el que regulo todas las
normas jurídicas, para que las personas empezaran a comportarse en la sociedad, no
dañándose entre sí , evitándose las desigualdades entre ellos mismos.
Seguidamente el código civil de 1933 reguló la materia en el Libro 1, título III, capítulo 1, bajo el
título: ausencia y muerte presunta. Ausente, dice ese código, es la que se halla fuera de la
República y tiene o ha tenido su domicilio en ella, y también la persona que ha desaparecido de
su domicilio y cuyo paradero se ignora.
La institución de ausencia tiene por objeto, resolver mediante el proceso judicial denominado
Diligencias Voluntarias de Declaratoria de Ausencia, regulado en el Código Civil, y cuyo proceso
a realizar se encuentra establecido en el Código Procesal Civil y Mercantil, de la siguiente
forma: En primer lugar; se debe determinar como se va a llamar a la persona que va a
representar al ausente durante las Diligencias Voluntarias de Declaratoria de Ausencia; En
segundo lugar, se debe nombrar a una persona para que administre los bienes que tuviere la
persona que se haya declarado ausente, misma que se encargará de representar al ausente en
juicios futuros, así como hacer valer algún derecho en juicio en favor del mismo.
ORIGEN DE LA DECLARATORIA DE AUSENCIA
Debido a la necesidad de que surgiera una institución que protegiera los derechos, intereses, de
la persona que se hallaba ausente, que protegiera con carácter de urgencia los bienes del
ausente, sus relaciones familiares, que velara por el cumplimiento de sus obligaciones,
derechos, intereses civiles, cuando el ausente no dejaba a un representante de forma legal o
voluntaria, quien pudiera decidir y disponer de los bienes, derechos, obligaciones e intereses
civiles, fue necesaria la creación de la figura de la Ausencia, con ello regulando el
procedimiento específico que se debía realizar, sin vulnerar el derecho de defensa del ausente,
para que se pudiera nombrar a una persona, para representar al ausente en juicios futuros,
responder a una demanda y hacer valer algún derecho en juicio, asimismo que dispusiere sin
perjuicio del ausente, todo lo concerniente a sus bienes, derechos, obligaciones e intereses
civiles, no desamparando y desprotegiendo el derecho de propiedad que poseía el ausente de
sus bienes, así como el no desamparar a la familia y a terceras personas que tenían algún
interés en ejercer, reclamar o hacer valer un derecho a favor o en contra del ausente.
El poder que se confiere al Defensor Judicial, consiste única y exclusivamente en representar al
ausente durante el desarrollo de las Diligencias Voluntarias de Declaratoria de Ausencia,
mientras que el poder que se confiere al Guardador, consiste en responder a una demanda y
hacer valer algún derecho en juicio, luego de haber sido declarada la ausencia de una persona,
asimismo ejercer la administración de bienes del ausente si este tuviere, siempre y cuando que
el ausente no haya dejado a una persona encargada o apoderada de forma legal, para poder
ejercer dicha administración de sus bienes.
NATURALEZA JURIDICA DE LA AUSENCIA
Al establecer cuáles han sido los antecedentes históricos de la figura de la ausencia, resulta
dificultoso determinar su naturaleza jurídica en virtud de que, teniendo en cuenta que no existe
mucha información, antecedentes sobre la figura de la ausencia, además que en los estudios
que han realizado los tratadistas de derecho no unifican su criterio para determinar y establecer
claramente cual es la naturaleza jurídica de la ausencia, trataré de determinarla en base al
siguiente estudio.
La naturaleza jurídica de la ausencia, se refiere como un “aspecto de la relación de la persona
con un lugar o del espacio, o por lo que es igual, al aspecto negativo de la relación con el
domicilio o sede jurídica de la persona
la naturaleza jurídica de la persona consistía como en un estado civil o situación jurídica
especial de la persona que se hallaba ausente, en virtud de que sólo mientras existe la
incertidumbre de su existencia dura la incapacidad jurídica, sin embargo el ausente puede
ejercer su capacidad de obrar, ejerciendo sus derechos y cumpliendo con sus obligaciones en
el momento que se presente por si mismo o por medio de apoderado con facultades suficientes.
En realidad la naturaleza jurídica de la ausencia, es un estado civil o situación jurídica especial
que provoca la necesidad de una institución supletoria que se encarga del ejercicio de los
derechos y cumplimiento de las obligaciones del ausente, a fin de que no queden en el
abandono y que una vez aparezca el ausente o un mandatario con representación suficiente,
recobra sus derechos y obligaciones.
En cuanto a establecer y determinar la naturaleza jurídica de la ausencia, a pesar de la poca
historia y concordancia en criterios con los tratadistas, con el estudio de la presente
investigación considero que, la naturaleza jurídica de la ausencia consiste en la no presencia de
una persona, en su domicilio ampliamente conocido, cuyo paradero se ignora y no se saben las
causas de su desaparición, en consecuencia, el estado civil que goza una persona que se
encuentra ausente, es modificado y para hacer dicha modificación el interesado debe iniciar las
Diligencias Voluntarias de Declaratoria de Ausencia para que se le nombre al ausente un
Defensor Judicial, seguidamente al declararse la ausencia de la persona, se debe nombrar al
Guardador, para que pueda representarlo legalmente en todos los aspectos de su vida
cotidiana, responder a una demanda, hacer valer algún derecho en juicio, disponer y manejar
los bienes que le pertenezcan al ausente, asimismo cabe mencionar que al volver el ausente,
vuelve a adquirir los bienes y derechos que le pertenecían, aún después de habérsele
declarado ausente, por ende, la naturaleza jurídica de la ausencia debe considerarse como la
no presencia del ausente de su domicilio ampliamente conocido, que tiene como consecuencia
la modificación del estado civil de la persona que se haya ausente por lo anteriormente
manifestado y estudiado.
ELEMENTOS DE LA AUSENCIA
Elementos Reales
Son los aspectos tangibles y materiales relacionados con la ausencia:
Bienes y Patrimonio: La administración y protección de los bienes del ausente es
crucial. Se designa un representante legal para gestionar estos bienes y asegurar su
conservación.
Medidas de Protección: Se toman medidas urgentes para evitar perjuicios a los bienes
del ausente, como el pago de deudas o la protección de propiedades.
Elementos Personales
Estos elementos se establecen en las personas involucradas en el proceso de ausencia:
El Ausente: La persona cuya desaparición ha sido declarada legalmente. Su paradero
es desconocido y no hay comunicación con su entorno habitual.
Representante Legal: Una persona designada por el tribunal para administrar los
bienes y asuntos del ausente. Este representante puede ser un familiar cercano o una
persona designada específicamente para esta tarea.
Familiares y Acreedores: Los familiares y acreedores del ausente también son
considerados, ya que pueden verse afectados por la ausencia y tienen intereses que
proteger.
Elementos Formales
Son los procedimientos y requisitos legales necesarios para declarar la ausencia:
Declaración de Ausencia: Un procedimiento legal que se inicia cuando una persona
desaparece sin dejar rastro. Este proceso busca proteger los intereses del ausente y de
sus seres queridos.
Duración de la Ausencia: La declaración de ausencia puede ser solicitada después de
un año sin noticias del ausente, o tres años si dejó un apoderado con facultades de
administración de todos sus bienes.
Presunción de Fallecimiento: Si la persona no reaparece después de un tiempo
determinado, se puede declarar la presunción de fallecimiento, lo que tiene
implicaciones legales significativas.
Estos elementos son fundamentales para llevar a cabo el proceso de la ausencia legalmente
que es la situación de una persona desaparecida. Por lo que es necesario asegurar que sus
derechos y bienes estén protegidos mientras se investiga su paradero.
CARACTERÍSTICAS DE LA AUSENCIA
La ausencia debe ser declarada por un juez a petición de los interesados
(familiares, herederos, acreedores, etc.). Esta declaración se emite después
de cumplir ciertos requisitos legales, como el tiempo de desaparición sin
noticias.
En el caso de que la persona haya desaparecido y no se tenga información
sobre su paradero durante un período prolongado (generalmente tres años),
se puede solicitar la presunción de ausencia. Esta declaración implica que,
aunque no se presume la muerte, la persona es tratada como ausente para
efectos legales.
Una vez declarada la ausencia, se nombra a un curador o administrador para
que gestione los bienes y asuntos pendientes del ausente. Este
representante tiene la responsabilidad de proteger el patrimonio y atender las
necesidades legales de la persona desaparecida.
Existen plazos legales para declarar la ausencia. En Guatemala, después de
tres años de desaparición sin noticias, se puede solicitar la declaración de
ausencia. Si pasan cinco años desde la declaración de ausencia, puede
declararse la presunción de muerte.
La declaración de ausencia tiene efectos sobre la capacidad legal del
ausente. Sus derechos y obligaciones se administran a través de un
representante legal. Además, la declaración de ausencia permite que los
familiares u otras partes interesadas puedan realizar actos que antes
requerían la autorización del desaparecido.
Después de un tiempo prolongado sin que se tengan noticias del ausente, se
puede solicitar la declaración de muerte presunta. Este acto tiene
consecuencias sobre el estado civil de la persona y permite la apertura formal
de la sucesión de los bienes.
Si el ausente reaparece, tiene derecho a recuperar sus bienes y derechos,
aunque se deben ajustar los actos jurídicos realizados durante su ausencia.
Estas características permiten que el sistema jurídico gestione de manera
ordenada la situación de personas desaparecidas, protegiendo tanto los
intereses del ausente como los de sus familiares y terceros.
OBJETIVO
La ausencia tiene como objetivo principal proteger tanto los derechos e intereses de la
persona ausente como los de terceros que puedan verse afectados por su
desaparición. Esta protección se logra a través de mecanismos que aseguran la
continuidad de las relaciones jurídicas y la adecuada administración del patrimonio del
ausente. A continuación, se desglosa el objeto de la ausencia:
El principal objetivo es evitar la pérdida o deterioro del patrimonio de la
persona desaparecida. Para ello, se designa un curador o administrador que
se encarga de gestionar los bienes del ausente mientras no se tenga noticia
de su paradero.
La regulación de la ausencia asegura que los contratos, obligaciones y
derechos del ausente continúen vigentes y puedan ser administrados en su
nombre. Esto evita que la desaparición interrumpa acuerdos o compromisos
legales.
La legislación busca proteger a los familiares que dependen económicamente
del ausente, permitiendo que accedan a los recursos necesarios para su
manutención. También se protege a terceros que puedan tener intereses en
los bienes o derechos del desaparecido.
En casos de ausencia prolongada, uno de los objetos es facilitar la
declaración de presunción de muerte, lo que permite a los herederos iniciar el
proceso de sucesión y asegurar el destino final de los bienes del ausente.
La regulación de la ausencia proporciona seguridad jurídica, tanto para la
persona desaparecida como para su entorno, al establecer procedimientos
claros y definidos para actuar en su nombre y evitar conflictos legales.
El objetivo es establecer un marco legal que regule los efectos de la ausencia
sobre la capacidad civil de la persona, sus derechos patrimoniales y sus
obligaciones. Esto incluye el nombramiento de un representante legal para el
ausente y la gestión adecuada de sus asuntos.
CLASES DE AUSENCIA.
Dentro de la clasificación encontramos las siguientes:
Ausencia Material: Se da, cuando la persona se halla fuera de la República y tiene o ha tenido
su domicilio en ella.
Ausencia Simple, Presunta O De Hecho: Se dice que existe esta clase de ausencia, cuando
desaparece una persona, se ignora su paradero y su existencia, sin que exista todavía
incertidumbre sobre su existencia, por el escaso tiempo transcurrido sin sus noticias, hace
dudar ya de su existencia.
Ausencia Legal O Calificada:
Este período de ausencia legal es el que puede con toda propiedad denominarse ausencia en
sentido técnico, en virtud de que se duda ya de la existencia del desaparecido, pues el tiempo
transcurrido sin sus noticias hace dudar ya de su existencia, como por ejemplo:
En una guerra.
En un naufragio o accidente de avión
En un siniestro
Esta clase de ausencia se caracteriza por la circunstancia del peligro que presenta, elemento
que falta en la ausencia propiamente dicha. En la ausencia calificada se exige el requisito sobre
la duda de la existencia de la persona, lo que hace presumir su muerte, según lo dispuesto en el
artículo 64 del Código Civil.
REGULACION LEGAL
La figura de la ausencia la encontramos regulada en el Código Civil Decreto Ley 106 en sus
artículos 42 al 77, asimismo en el Código Procesal Civil y Mercantil, en sus artículos 411 al 417,
la figura de la ausencia, los procedimientos y asuntos judiciales en los cuales el juez
competente es el Juez del Juzgado de Primera Instancia Civil y los procedimientos que deben
realizarse, en la Vía Judicial.
También encontramos regulado el trámite de la Jurisdicción Voluntaria Extrajudicial en el
Articulo 8 de la Ley Reguladora de la Tramitación Notarial de Asuntos de Jurisdicción
Voluntaria, Decreto 54-77 del Congreso de la República, establece que la solicitud por cualquier
persona que tenga interés o algún derecho que ejercitar contra el presunto ausente, puede ser
presentada ante el notario; dicha persona debe justificar el carácter invocado por los medios
que en cada caso corresponda, si se trata de cónyuge o parientes dentro de los grados de ley,
por medio de certificaciones de las partidas correspondientes, extendidas por el Registrador
Civil del Registro Nacional de las Personas de la República de Guatemala; si se trata de
heredero instituido o legatario, con el testamento; las demás personas con instrumentos
auténticos o privados que acrediten los derecho de que sean titulares,
CONSECUENCIAS JURIDICAS DE LA AUSENCIA.
Declaración de ausencia para la representación en juicio: El Código Civil dispone que toda
persona con derechos que ejercitar u obligaciones que cumplir en la República y que se
ausente de ella, deberá dejar mandatario legalmente constituido, con todas las facultades
especiales para responder de las obligaciones del mandante, quien tendrá a su cargo la
Representación Judicial del Ausente, específicamente para responder a una demanda o hacer
valer algún derecho en juicio, limitándose de ésta manera las facultades del mismo al proceso
judicial, para el cual fue nombrado, si en dado caso que el ausente no haya dejado mandatario
legalmente constituido, deberá iniciarse el proceso de Diligencias Voluntarias de Declaratoria de
Ausencia, en el cual para no vulnerar el derecho de defensa de la persona que se encuentre
ausente, se nombra a un Defensor Judicial, persona que representará al ausente, mientras se
declara Legalmente la Ausencia de su persona mediante las diligencias indicadas
anteriormente, siendo esta la persona que deberá comparecer en nombre del ausente.
Declaración de Ausencia para la guarda y administración de los bienes del ausente: Este
efecto inicia con la denuncia de la ausencia, que puede hacerla cualquier persona capaz o la
Procuraduría General de la Nación, cuando el ausente tenga bienes que deban ser
administrados y conlleva el nombramiento de un administrador de los bienes del ausente,
pasando a ser éste el Guardador, persona que será nombrada después de haberse declarado
ausente a una persona, en las Diligencias Voluntarias de Declaratoria de Ausencia, quien
tendrá las facultades y prohibiciones de los tutores y termina su cargo a causa de diferentes
circunstancias que pueden sobrevenir o por remoción, siendo obligaciones del guardador:
Inventariar los bienes muebles y describir los inmuebles; prestar la garantía que el Juez
prudencialmente fije, quedando exceptuados de ésta obligación el cónyuge, hijos y
ascendientes; conservar y defender el patrimonio del ausente; ajustarse a las normas que en
orden a la administración y posesión de los bienes del ausente se establecen, así como de
responder a una demanda, hacer valer algún derecho en juicio en favor del ausente y
representar al ausente en juicios futuros.
Muerte presunta: Esta figura podrá declararse después de transcurridos cinco años desde que
se decrete la administración por los parientes o desde que se tuvo la última noticia del ausente
y en tal caso podrán sus herederos testamentarios o legales pedir la posesión de la herencia,
toda vez que es suficiente para promover el proceso sucesorio la presunción de muerte,
refiriéndonos así al caso de la ausencia propiamente dicha.
Posesión definitiva de los bienes del ausente: Obtenida la declaración de herederos, éstos
pueden solicitar y obtener la posesión de los bienes del ausente. Es importante recordar
siempre que, el ausente es el legítimo propietario de sus bienes, a pesar de que no se sepa
nada de su paradero y de donde se encuentre. Una vez declarada la muerte presunta del
ausente los herederos testamentarios o legales pueden pedir la posesión provisional de la
herencia, la cual corresponderá a quienes resulten herederos del ausente, a partir de la fecha
en que se haya declarado la muerte presunta del ausente o se sepa la fecha exacta de su
muerte en la fecha señalada como día de la muerte presunta.
RECOMENDACIONES
Es fundamental que los procedimientos para declarar la ausencia sean
accesibles y expeditos, permitiendo que las personas interesadas (familiares,
herederos, acreedores) puedan actuar sin retrasos innecesarios. La claridad en
los requisitos y plazos facilita la toma de decisiones legales.
Muchos ciudadanos desconocen sus derechos y los procedimientos para solicitar
la declaración de ausencia. Es recomendable que los entes judiciales y
administrativos promuevan campañas de información para que las personas
sepan cómo actuar en casos de desaparición prolongada.
Dado que las realidades sociales cambian con el tiempo, es recomendable que
la legislación sobre la ausencia sea revisada periódicamente para garantizar que
siga siendo adecuada y efectiva en el contexto actual.
CONCLUSIONES
Es necesario dar a conocer que la ausencia constituye una situación que se presenta
ante la incertidumbre sobre la existencia de una persona, por un periodo de tiempo
determinado, por lo que es importante establecer mecanismos para proteger los bienes
del ausente.
Nuestra legislación guatemalteca establece y da la posibilidad que la ausencia sea
declarada judicialmente ante los órganos jurisdiccionales, puede ser solicitada por
familiares o alguna persona en común. De ahí nace la figura de un representante legal
que se encarga de administrar y conservar el patrimonio del ausente, con la designación
del representante legal se busca asegurar que los bienes del ausente no se deterioren ni
se pierda durante su ausencia.
La declaración de ausencia tiene implicaciones en el ámbito del derecho familiar y
patrimonial. Incluye la administración de bienes del ausente, la sucesión de su
patrimonio y la protección de sus derechos. También puede afectar la situación jurídica
de la familia del ausente, como la posibilidad de contraer nuevas uniones o resolver
cuestiones relacionadas con la tutela de menores.
La legislación guatemalteca busca proteger los derechos del ausente y de sus
familiares. Aunque de la ausencia puede nacer la figura de la muerte presunta, por lo
que es necesario que los derechos del ausente no sean vulnerados y garantizar sus
derechos si en determinado momento esa persona llegara aparecer.
BIBLIOGRAFIA
Aguilar Guerra, Vladimir. Derecho Civil Parte General.
Aguirre Godoy, Mario. Derecho Procesal Civil Tomo I.
Alsina, [Link] Teórico Práctico de Derecho Civil y Comercial.
Brañas, Alfonso. Manual de Derecho Civil.
Castan Tobeñas, José. Derecho Civil Español y Foral.