Eliana Banessa Núñez Mariño, María Fernanda San Lucas Solórzano - Argumentación de la sentencia con enfoque de

género en relación a la tutela judicial efectiva.

Rev. Igobernanza. Junio 2023. Vol.6 / n°22, pp. 349 - 386. ISSN: 2617-619X.
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ARGUMENTACIÓN DE LA SENTENCIA CON ENFOQUE DE GÉNERO EN

RELACIÓN A LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA

ARGUMENTATION OF THE JUDGMENT WITH A GENDER APPROACH IN

RELATION TO EFFECTIVE JUDICIAL PROTECTION

ARGUMENTAÇÃO DO JULGAMENTO COM ABORDAGEM DE GÊNERO EM

RELAÇÃO À EFETIVA PROTEÇÃO JUDICIAL

Recibido: 01 de junio del 2023 Aceptado: 02 de junio del 2023 Aprobado: 19 de junio del 2023

Eliana Banessa NÚÑEZ MARIÑO1 María Fernanda SAN LUCAS SOLÓRZANO2

Resumen

El enfoque de género ha tomado fuerza dentro de la administración de justicia

como mecanismo jurídico para eliminar las barreras entre mujeres y hombres,
que, a lo largo de la historia de la humanidad, ha repercutido en el desarrollo
social y convivencia pacífica. En este sentido, el objetivo del manuscrito es,
determinar las principales características de la argumentación de la sentencia
con enfoque de género para señalar su influencia en el derecho a la tutela judicial
efectiva; los resultados de la investigación indican que uno de los hechos legales
que propicia la desigualdad entre hombres y mujeres, es el acceso a la justicia,
porque existen jueces que analizan los casos desde una perspectiva
androcéntrica y no de género, de esta forma, se ha evidenciado que la guía para
administración de justicia con perspectiva de género presentada por el Consejo
de la Judicatura en el año 2018, es un documento incompleto, porque no
establece aspectos que el juez debe considerar en la argumentación jurídica
para elaborar las sentencias con perspectiva de género, hecho que obliga a

1
Pontificia Universidad Católica del Ecuador, Sede Ambato. Unidad Posgrado. ebnunez@[Link]
ORCID [Link]
2
Pontificia Universidad Católica del Ecuador, Sede Ambato. Unidad [Link]@[Link]
ORCID [Link]

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implementar en la guía ciertos criterios jurídicos para que los jueces tengan
directrices y elaboren resoluciones con perspectiva de género y garanticen la
igualdad, no discriminación y la tutela judicial efectiva.

Palabras clave: argumentación, sentencias, enfoque de género, tutela judicial

efectiva.

Abstract

The gender approach has gained strength within the administration of justice as
a legal mechanism to eliminate barriers between women and men, which,
throughout the history of humanity, has had an impact on social development and
peaceful coexistence. In this, the objective of the manuscript is to determine the
main characteristics of the argumentation of the sentence with a gender approach
to indicate its influence on the right to effective judicial protection; The results of
the investigation indicate that one of the legal facts that promotes inequality
between men and women is access to justice, because there are judges who
analyze cases from an androcentric perspective and not from a gender one, thus,
it has been evidenced that the guide for the administration of justice with a gender
perspective presented by the Council of the Judiciary in 2018 is an incomplete
document, because it does not establish aspects that the judge must consider in
the legal argumentation to prepare sentences with a gender perspective , a fact
that requires the implementation of certain legal criteria in the guide so that judges
have guidelines to prepare resolutions with a gender perspective and guarantee
equality, non-discrimination and effective judicial protection.

Keywords: argumentation, sentences, gender approach, effective judicial

protection.

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Introducción

El Ecuador es un Estado Constitucional de Derechos y Justicia,

garantista sin discriminación alguna de los derechos consagrados en la
Constitución y en los instrumentos internacionales de derechos humanos. Uno
de estos derechos, es la tutela judicial efectiva, que se relaciona con tres
elementos fundamentales, con el acceso gratuito a la justicia; con la integridad
de la administración de justicia; y, con la convivencia pacífica entre las personas
y la naturaleza.
El derecho al acceso gratuito a la justicia, conforme a las disposiciones
constitucionales, es un derecho de todas las personas en concordancia con el
principio de igualdad y no discriminación; por su parte la integridad de la
administración de justicia, garantiza la trasparencia, eficiencia y eficacia en la
resolución de los conflictos legales; finalmente, la convivencia pacífica entre las
personas y la naturaleza, es el resultado de garantizar el acceso a una justicia
que responda al principio de una buena administración a favor de lo justo y legal.
La valoración técnica y científica de la prueba; los principios éticos y
morales; y, la argumentación jurídica de los jueces, son elementos
fundamentales de la buena administración de justicia, que actualmente tiene una
gratificación, observar los principios de igualdad y equidad de género que resulta
trascendental para propiciar una justicia equitativa, donde “persona tiene igual
derecho a un régimen plenamente suficiente de libertades básicas e iguales, que
sea compatible con un régimen similar de libertades para todos” (Rawls, 2003),
que permita mejorar la convivencia pacífica y armónica entre mujeres y hombres.
La argumentación jurídica con enfoque de género significa expresar por
escrito o de manera oral los fundamentos de hecho y derecho respetando
precisamente los principios de igualdad y no discriminación que son aspectos
fundamentales de los derechos humanos, constitucionales y que garantizan una
justicia equitativa e integra. Al respecto Sosa (2021), señala que la
argumentación jurídica con enfoque de género, es un “mecanismo para
identificar, cuestionar y valorar la discriminación, la desigualdad y la exclusión de

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las mujeres, para poder implementar acciones positivas sobre factores de género
y crear las condiciones de cambio que permitan avanzar en la construcción de la
igualdad” (p. 2); en otras palabras, los principios de igualdad y no discriminación,
obligan legalmente a los operadores de justicia a realizar la argumentación
jurídica de las sentencias con enfoque de género.
Por otra parte, es necesario identificar a más de los principios, los
componentes del enfoque de género que debe observar el operador de justicia
al momento de elaborar la argumentación jurídica, realizando un análisis crítico
a la sentencia dictada por uno de los Tribunales de la Sala de la Corte Provincial
del Azuay, signada con el N° 01333-2015-0961, se identifica cinco componentes
fundamentales que los jueces deben observar al momento de redactar la
sentencia con equidad de género, estos son: fundamentos de hecho y derecho;
análisis de la prueba; aplicación de la normativa nacional e internacional;
estereotipo y expresión discriminatoria; y resolución.
Bajo las apreciaciones señaladas, se observa que, los principios de
igualdad, no discriminación y los elementos del enfoque de género, garantizan
efectivamente el derecho al debido proceso y la tutela efectiva, esto a su vez
permite establecer que en el país existe una buena administración de justicia.
Finalmente, con el objetivo de brindar lineamientos prácticos y neutrales a los
jueces para incorporar la perspectiva de género en las actuaciones
jurisdiccionales y cumplir con la obligación de resolver los conflictos de manera
íntegra, respetando los derechos de las mujeres y, contribuir a la transformación
de las estructuras de discriminación y violencia contra las mujeres, adolescentes
y niñas, el Consejo de la Judicatura de Ecuador (2018), presenta la “Guía para
administración de justicia con perspectiva de género”, que trata sobre la
obligación constitucional e internacional de respetar, proteger y garantizar los
derechos de las mujeres; hace alusión a las características biológicas, sociales
y barreras estructurales que dificultan el acceso a la justicia; analiza los
estereotipos culturales que existe entre los dos sexos que provocan desigualdad,
amenazan o vulneran los derechos fundamentales y humanos; en general, habla
sobre cómo se debe incorporar la perspectiva de género en las actuaciones
jurisdiccionales específicamente en casos de violencia en contra de las mujeres,

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no se evidencia una guía, indicaciones o elementos para que los administradores

de justicia puedan argumentar sus sentencias con perspectiva de género, como
sí lo realiza, el cuaderno de buenas prácticas para incorporar la perspectiva de
género en las sentencias del Poder Judicial de la República de Chile (2019),
donde se presenta una metodología de apoyo que auxilia a las y los juzgadores
en la tarea de impartir justicia con perspectiva de género, adecuándose a los
estándares internacionales, ofreciendo una ruta jurídica sistematizada para el
examen del caso y lineamientos para la aplicación del derecho a la igualdad y la
no discriminación; de igual forma, el Protocolo para Juzgar con Perspectiva de
Género de la Suprema Corte de Justicia de la Nación de la Republica de México
(2020), se constituye en una guía fundamental para los juzgadores, porque
ofrece una gama de indicaciones y elementos para que puedan juzgar con
perspectiva de género.
En este sentido se puede concluir señalando que la Guía para
administración de justicia con perspectiva de género, del Consejo de la
Judicatura de Ecuador (2018), es un documento incompleto, que necesita
actualizarse, para ofrecer a las y a los jueces, herramientas y elementos
necesarios para que puedan administrar justicia con perspectiva de género, de
manera específica, estableciendo aspectos o lineamientos que debe seguir el
juez para garantizar la perspectiva de género en la argumentación jurídica de
las sentencias judiciales, lo que contribuiría para fortalecer el Estado
Constitucional de Derechos y Justicia, y, hacer efectivo el goce de los derechos
de igualdad y no discriminación entre mujeres y hombres.
Bajo estas consideraciones, se pretende establecer los criterios jurídicos
que caracterizan a la argumentación de las sentencias con enfoque de género
en relación al derecho a la tutela judicial efectiva; fundamentos esenciales, que
servirían como base para mejorar y completar la guía para administración de
justicia con perspectiva de género del Consejo de la Judicatura (2018), que
efectivice “el acceso a la justicia de quienes, por sus condiciones biológicas,
físicas, sexuales, de género o de contexto, ven en peligro el reconocimiento de
sus derechos”. (Caudillo, 2021, p. 48), logrando fallos judiciales, donde los jueces

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garantistas de derechos constitucionales, en la práctica velen por su

cumplimiento.

Desarrollo

La argumentación jurídica con enfoque de género en las sentencias

judiciales

Cuando se habla de argumentación jurídica con enfoque de género, se

hace alusión todas las características, cualidades, diferencias y semejanzas que
existen entre mujeres y hombres, ya sea por aspectos biológicos o culturales que
durante muchos años han sido los elementos que ha utilizado la sociedad para
crear estereotipos y prejuicios sociales, que han afectado a la interrelación y
convivencia pacífica entre mujeres y varones.
La historia universal y del Ecuador, evidencian episodios en los cuales
se refleja la discriminación, exclusión y violencia, que la mujer ha venido
soportando por miles de años; el machismo, ha sido una de las formas erradas
de pensamiento humano, causante de la intimidación y agresión contra las
mujeres; este estereotipo cultural, se ha desarrollado en las grandes
civilizaciones occidentales y de América; estos prejuicios se mantiene en el siglo
XXI, época de la sociedad, de la información y del conocimiento.
Junto al machismo, aparecen los estereotipos culturales, “características
asignadas a un determinado grupo de personas construidas sobre
generalizaciones subjetivas” (Jiménez, Carvacho & Álvarez, 2020) y “tienen la
capacidad de restringir las potencialidades de las personas al encasillar actitudes
y comportamiento” (Contreras y Saldívar, 2018). En efecto, el machismo y los
estereotipos culturales, son elementos que, a través de la historia de la
humanidad han vendido marcado la desigualad y discriminación entre mujeres y
hombres, inclusive, han designado las acciones y roles que deben cumplir estos
dos actores dentro de los contextos sociales; por ejemplo, se estereotipa y
prejuzga a hombres y mujeres por el hecho de realizar actividades que
supuestamente son opuestas a las que debería asumir las mujeres y los

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varones; estos prejuicios, estarían vulnerando los derechos de libertad,

específicamente el derecho a la no discriminación, contemplado en la
Constitución de la República y en los instrumentos internacionales de derechos
humanos.
En el Ecuador, la norma fundamental que garantiza la igualdad y no
discriminación; la igualdad entre mujeres y hombres; y, el enfoque de género es
la Constitución de la República. Específicamente, en el año 2018 se crea la Ley
para prevenir y erradicar la violencia contra mujeres, que tiene como objetivo
prevenir, controlar, erradicar y sancionar la violencia contra la mujer o miembros
del núcleo familiar. A nivel internacional, es necesario recordar que, el Estado
ecuatoriano ha firmado y ratificado, la Convención sobre la eliminación de todas
las formas de discriminación contra la mujer (1981); y, la Convención
Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la mujer
(Convención Belem do Pará, 1995), que obliga a la protección jurídica de los
derechos de este grupo, sobre una base de igualdad con los del hombre; esto
implica señalar, que, estas normas nacionales e internacionales deben ser
observadas y aplicadas por los jueces para garantizar una argumentación
jurídica con enfoque de género en las sentencias judiciales.
Según el Art. 15 de la Ley Orgánica 3/200 de España (2007), uno de los
principios, que obliga a los Estados a observar las diferencias sistemáticas entre
mujeres y hombres al momento de elaborar, aprobar y promulgar una Ley,
reglamento, política pública o cualquier otro tipo de norma, es el principio de
transversalidad de la dimensión de género, que obliga a todos los Poderes
Públicos, a garantizar la igualdad de trato y oportunidades entre mujeres y
hombres; este principio, también, exige a los operadores de justicia, que
observen y apliquen la legislación en la argumentación de la sentencia desde la
perspectiva de género para garantizar la tutela judicial efectiva. Bajo estos
argumentos, se puede concluir señalando que no solo la legislación nacional e
internacional, incide en la argumentación de la sentencia con enfoque de género,
sino, todos los componentes del ordenamiento jurídico de un Estado; por tanto,
en la administración de justicia, al momento de establecer una resolución o
sentencia, se debe tomar en cuenta todas las características, cualidades,

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necesidades y aspiraciones de mujeres y hombres; en este sentido, al haber

firmado y ratificado la Declaración y Plataforma de Acción de Beijing (1995), el
Ecuador se comprometió a garantizar, que en todas sus políticas y programas
quede reflejada la perspectiva de género, en por lo que, en el Art. 11 numeral 2
de la Constitución de República (2008), señala que, “nadie podrá ser
discriminado por razones género” inclusive obliga al Sistema Educativo Nacional
a impulsar la equidad de género y en el sector de la salud este servicio rige este
derecho humano, para que esto sea efectivo, el Estado ecuatoriano según el Art.
38 de la norma precitada, debe establecer políticas públicas y programas, como
también, medidas para proteger de la violencia, o la discriminación racial o de
género que emana de los medios de comunicación, finalmente, uno de los
deberes y responsabilidades de las ecuatorianas y los ecuatorianos, conforme al
Art. 83 de la Constitución es respetar y reconocer las diferencias de género.
La perspectiva de género aparece a finales del siglo XX, en 1975 en el
seno de la Organización de las Naciones Unidas, cuando se trataba de políticas
a favor de las mujeres. En 1995, la frase en mención, en la Conferencia de Beijing
se consolidó, hoy, es una herramienta jurídica obligatoria para garantizar la
igualdad entre mujeres y hombres. Al respecto Sosa (2021), señala que, la
perspectiva de género es un aspecto fundamental que deben observar quienes
están envestidos para administrar justicia y garantizar la igualdad en la
resolución de conflictos legales, que afectan a diferentes grupos vulnerables,
tanto víctimas como acusados; es una herramienta conceptual que pretende
mostrar, que las diferencias entre hombres y mujeres no solo se deben a sus
condiciones biológicas, sino también a diferencias culturales inducidas por el
hombre; debe entenderse como un método y/o mecanismo para identificar,
desafiar y evaluar la discriminación, la desigualdad y la exclusión de las mujeres
con el fin de tomar medidas positivas en materia de género y facilitar la igualdad
de género.
Los Estados y los organismos internacionales, para prevenir y erradicar la
desigualad entre mujeres y hombres, han creado normas y mecanismos
normativos. Internacionalmente, por ejemplo, en el Art. 20 de la Conferencia de
las Naciones Unidas sobre Medio Ambiente y Desarrollo, celebrada en Río de

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Janeiro en 1992, se señala, que las mujeres desempeñan un papel fundamental

en la ordenación del medio ambiente y en el desarrollo; de igual forma, en el Art.
18 de la Conferencia Mundial sobre Derechos Humanos, Viena, 1993, se indica,
que las mujeres tienen derecho a la plena participación, en condiciones de
igualdad, en la vida política, civil, económica, social y cultural en los planos
nacional, regional e internacional y se insta a los Estados miembros a la
erradicación de todas las formas de discriminación basadas en el sexo.
En la Conferencia Internacional sobre Población y Desarrollo, celebrada
en El Cairo en 1994 en el Art. 10 se habla del respeto a la existencia del género
humano; el Art. 16 de la Cumbre Mundial sobre Desarrollo Social de Copenhague
en 1995, exige se socialice la información referente a las estadísticas sobre los
problemas relacionados con el género; en la Cuarta Conferencia Mundial sobre
la Mujer, celebrada en 1995 en Beijing, el tema de género, ha sido uno de los
aspectos fundamentales, que se apuesto en la mesa del debate.
Hay que señalar que, “el enfoque o perspectiva de género no es nuevo.
Ya en los tiempos de la Revolución Francesa surgieron iniciativas que pueden
verse como el origen de un enfoque de género” (Costa, 2016), cuando se
reclamaban y protestaba por mayor consideración laboral e igualdad, como
consecuencia de esta protesta se proclama la Declaración de derechos de la
mujer y la ciudadana (1791), que en su Art. 1 se proclama que “La mujer nace
libre y permanece igual al hombre en derechos”; posterior a este hecho, la
conferencia de Seneca Falls (1848) fue la primera convención donde se trató
sobre los derechos de las féminas; en 1893 Nueva Zelanda fue el primer país en
admitir el voto femenino; en 1947 Suecia reconoce la igualdad salarial entre
hombres y mujeres; en 1948, la Declaración de los Derechos Humanos,
reconoce que los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos;
en 1977 se oficializó el Día Internacional de la Mujer; en 1999 se declara, Día
internacional contra la explotación sexual y la trata de personas, todos estos
hechos marcan un precedente por la igualdad de género.
El enfoque de género es un modelo, una guía, que, en Costa Rica, según
el Ministerio de Planificación Nacional y Política Económica (2017), obliga a
“observar, analizar y promover transformaciones respecto de las desigualdades

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e inequidades en la condición, construcción de los roles y posición de hombres

y mujeres en la sociedad”. En este sentido, el enfoque de género involucra a las
diferentes actividades que se desarrollan dentro de una sociedad y que tanto
mujeres como hombres, están en la libertad y facultad de realizarlas, inclusive,
en el desarrollo de múltiples tareas, se evidencia una íntima relación entre
mujeres y varones para alcanzar objetivos comunes.
En plano jurídico y para determinar la incidencia del enfoque de género
en la argumentación jurídica de las sentencias judiciales, es necesario, señalar
que actualmente, la doctrina, identifica varios tipos de estereotipos, según Pulido
(2022), figuran: estereotipos de sexo; estereotipos sexuales; estereotipos sobre
los roles sexuales y estereotipos compuestos, cada uno de ellos, con
características comunes y específicas, que influyen significativamente al
momento de establecer, roles, atributos, características, categorías y cualidades,
que en muchos de los casos, son diferentes a la verdadera realidad; por ejemplo,
se observa en la sociedad prejuicios sociales que discriminan a la persona, sin
saber sus costumbres culturales, es estereotipar sin fundamentos, por ejemplo,
en el CASO No. 751-15-EP/21, los prejuicios por la forma de vestir de una mujer,
violó derechos constitucionales y humanos, por tal razón, la Corte Constitucional
de Ecuador en la SENTENCIA No. 751-15-EP/21, debido a estereotipos
derivados de la forma de vestir de una mujer, las autoridades del Centro de
Rehabilitación de Turi violaron los derechos a la igualdad y no discriminación.
Lo mismo pasa en el ámbito del Derecho, en algunas audiencias inclusive
escritos, diligencias, resoluciones y sentencias, se utiliza un lenguaje sexista y
estereotipos que discriminan de manera directa e indirecta a mujeres y hombres,
afectado de esta forma a la igualdad real o material. Como se sabe, el Ecuador
es un Estado Constitucional de Derechos y Justicia, que obliga a todos, en
especial a los administradores del Derecho a ser garantes de los derechos
fundamentales y a cumplir con las disposiciones que emana la Constitución; es
decir, sin embargo, en muchas audiencias, se denota interpretaciones distantes
de las disposiciones constitucionales y legales, que afectan a los derechos y
principios constitucionales, a la tutela judicial efectiva y a la equidad de género.
El emplear en algunos casos, el genérico masculino y en otros espacios de la

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norma el singular, podría provocar discriminaciones sexistas que afecta

directamente a la integridad y trasparecía de la administración de justicia y en
efecto, a la tutela judicial efectiva.
El sexismo lingüístico, es una de las prácticas jurídicas que incide en la
argumentación de la sentencia con enfoque de género; “se entiende que existe
sexismo lingüístico cuando el lenguaje reproduce una imagen sobrevalorada de
lo masculino que invisibiliza las aportaciones o experiencias de las mujeres o
representa de forma sesgada y poco objetiva la diversidad humana” (Rubio,
2021); tomado en cuenta el principio de igualdad y no discriminación, el
administrador de justicia debe procurar utilizar un lenguaje que no afecte a la
igualdad entre mujeres y hombres, que garantice el principio de no discriminación
por razones de sexo, de ahí la importancia, de proponer la elaboración de una
Ley de igualdad entre mujeres y hombres como existe en España y que garantiza
el derecho a la igualdad y a la no discriminación por razón de sexo.
En España por ejemplo la Ley Orgánica 3/2007 de 22 de marzo, para la
igualdad efectiva de mujeres y hombres, señala que son iguales en dignidad
humana, en derechos y deberes; esta norma tiene por objeto hacer efectivo la
igualdad de trato y de oportunidades entre este grupo, en particular mediante la
eliminación de la discriminación de la mujer, sea cual fuere su circunstancia o
condición, en cualesquiera de los ámbitos de la vida y, singularmente, en las
esferas política, civil, laboral, económica, social y cultural, para materializar el
propósito, la legislación establece principios de actuación de los poderes
públicos, regula derechos y deberes de las personas físicas y jurídicas, tanto
públicas como privadas, y prevé medidas destinadas a eliminar y corregir en
todos los sectores, toda forma de discriminación por razón de sexo.
Argumentar un hecho, problema, acontecimiento o una sentencia en el
ámbito del derecho, es una actividad que requiere tres elementos
fundamentales: conocimiento, experiencia y valores. Los conocimientos,
permiten redactar o expresar adecuadamente el contenido teórico, legal o
jurisprudencial de un caso legal; la experiencia, al operador de justicia, le asiste
para no repetir los errores cometidos anteriormente; y, los valores o mejor dicho

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la aplicación de los valores éticos, garantizan una administración de justicia

integra, trasparente, efectiva y eficiente.
En nuestro país la Corte Nacional de Justicia (2016), ha señalado que, el
precedente jurisprudencial actual no se circunscribe al establecimiento de reglas
normativas, sino que incluye aspectos fácticos y probatorios, así como las
cuestiones argumentativas que, según la teoría jurídica contemporánea, también
hacen parte de la ratio decidendi de la sentencia, es decir, la expresión oral o
escrita que los operadores del derecho señalan al momento de exponer la
resolución, se constituye en un elemento fundamental para decidir y solucionar
con trasparencia un conflicto legal.
Los aspectos fundamentales que el operador de justicia debe observar al
momento de argumentar una resolución o una sentencia con enfoque de género,
es la motivación, que en palabras de Caballero (2018), es la justificación de la
decisión judicial, que debe ser lógica y práctica, con el objetivo de establecer una
resolución justa; al respecto, Freyre (2022), señala que, “las decisiones judiciales
sobre violencia contra la mujer no están siendo debidamente motivadas desde
el enfoque de género”, esto se debe porque en las decisiones judiciales con
enfoque de género, no se estarían analizando las relaciones de desigualdad
existentes entre hombres y mujeres.
Otro de los aspectos que hay que considerar en la argumentación jurídica
con enfoque de género en las sentencias judiciales, es la prueba, esta
herramienta jurídica juega un papel fundamental al momento de argumentar una
resolución; en este sentido, el juez tiene la obligación de realizar un análisis
técnico científico de las pruebas que presenten las parte procesarles para no
afectar a los intereses y derechos de los involucrados en un conflicto legal.
Según el glosario de géneros de la Oficina de Derechos Humanos y Género, del
Poder Judicial de la Provincia de Río Negro, Argentina (2020), realizar un análisis
de la prueba desde la perspectiva de género, significa tener la “capacidad de
detectar y considerar con miras a eliminar todas las barreras y obstáculos que
discriminan a las personas por razones de género o diversidad” (p. 16), aspecto
que no es tan fácil de desarrollar cuando por medio existen estereotipos

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culturales, como el machismo que afectan al momento de tomar una decisión en

fusión de un problema legal, que involucra a mujeres y hombres.
Dentro de los elementos fundamentales que influye en la argumentación
jurídica de la sentencia con enfoque de género, está la jurisprudencia que emana
de las sentencias constitucionales y que en Ecuador es una de las atribuciones
de la Corte Constitucional y para los abogados y jueces es obligación conocer y
saber aplicar la jurisprudencia para no afectar a los derechos y a la tutela judicial
efectiva. Martínez (2022), señala que, “la labor jurisdiccional nunca debe
apartarse del criterio rector que coloca al juez en una situación de poder - deber,
es decir tiene todos los poderes para decidir, pero a la vez, el deber de utilizarlo
y de hacerlo de forma ajustada a la Constitución y la ley” (p. 8).

Elementos de la argumentación jurídica con enfoque de genero

Administrar justicia y argumentar con enfoque de género, es una actividad

y obligación reciente en el Ecuador; es una acción, que requiere crear doctrina y
jurisprudencia al respecto. Analizar los elementos de la argumentación jurídica
con enfoque de género, no es una tarea fácil, se requiere de conocimientos y
experiencia, esto obliga a la Academia y la escuela de la Función Judicial del
Ecuador, a propiciar investigaciones conjuntas, que permitan revisar y analizar
la normativa y jurisprudencia internacional sobre el enfoque de género, para
poder proponer e indicar los elementos que se deben considerar para elaborar
la argumentación jurídica con enfoque de género.
El enfoque de género puede ser considerada como una herramienta
jurídica importantísima para entender la actuación de mujeres y hombres dentro
del proceso legal. En la Sentencia 122/2016, la Suprema Corte de Justicia de
Uruguay (2016), ha sostenido que, la argumentación jurídica con perspectiva de
género requiere de un ejercicio que va más allá de la aplicación de una norma a
un caso concreto, implica revisar la legitimidad de un trato diferenciado y esgrimir
las razones por las que es necesario aplicar cierta norma a ciertos hechos.
Asimismo, conlleva un compromiso judicial con la evolución del derecho, con la
lucha contra la impunidad y con la reivindicación de los derechos de las víctimas.

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Eliana Banessa Núñez Mariño, María Fernanda San Lucas Solórzano - Argumentación de la sentencia con enfoque de
género en relación a la tutela judicial efectiva.
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En párrafos anteriores, ya se ha dado a conocer algunos elementos que

se debe aplicar para elaborar adecuadamente la argumentación jurídica con
enfoque de género, entre ellos están: la motivación de la sentencia; el estudio
técnico y científico de la prueba; el lenguaje sexista y los estereotipos culturales;
la doctrina; la jurisprudencia y la legislación; otros elementos que los operadores
de justicia deberían considerar al momento de elaborar la argumentación jurídica
con enfoque de género se relacionan con la investigación que se desarrolla en
base al caso específico; el perfil profesional y experiencia de quienes llevaron a
efecto la investigación; y, el fomento de buenas prácticas profesionales, éticas y
lingüísticas que eviten la desigualdad y la discriminación por razón de sexo.
Aplicar el enfoque de género más allá de ser una obligación legal y moral,
es una estrategia esencial para eliminar las barreras de estereotipos entre
mujeres y hombres. Introducir estereotipos de género en la aplicación de las
normas jurídicas, induce a elaborar sentencias con argumentaciones jurídicas en
las cuales se considera situaciones subjetivas de los sujetos implicados, que
afecta a la seguridad jurídica y la tutela judicial efectiva.
Como elementos de la argumentación jurídica, el enfoque de género,
propicia la igualdad en la resolución de conflictos legales entre mujeres y
hombres. El Objetivo de Desarrollo Sostenible número 5, tiene como meta
“Lograr la igualdad entre los géneros y empoderar a todas las mujeres y las
niñas”, lo que implica señalar que, la igualdad entre mujeres y hombres es un
requisito fundamental, para garantizar una administración de justicia integra,
imparcial, eficiente y eficaz.
El enfoque de género como elemento de la argumentación jurídica
equilibra las diferencias bilógicas y culturales inducidas por los prejuicios y
estereotipos sociales; sin embargo, hay que entender que, la palabra género, no
solo alude a las mujeres, ni tampoco solo aborda la problemática de las mujeres
en el ámbito laboral y familiar, sino, en todas las áreas de las actividades del ser
humano, social, comunitaria, educativa, deportiva, sin excepción de lo legal,
donde las desigualdades se ven reflejadas en las actuaciones, decisiones y
resoluciones judiciales, que afectan a la convivencia pacífica y armónica, libre de
violencia e inseguridad.

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Identificar, evaluar y evitar la discriminación, la desigualdad y la exclusión

de mujeres y hombres, en la argumentación jurídica de las sentencias, son
elementos fundamentales que garantizan la tutela judicial efectiva y la buena
administración de justicia; en este sentido, se evidencia que tener conocimientos
teóricos y metodológicos para una aplicación correcta y adecuada de la
perspectiva de género, es uno de los propósitos y tendencias de la función
judicial en el siglo XXI. Cuando se habla de una aplicación correcta y adecuada
de la perspectiva de género, “estamos hablando de una visión inclusiva que
comprende las necesidades y derechos de mujeres y hombres, es preciso
enfatizar la obligación de trabajar por la eliminación de las discriminaciones”
(Instituto Interamericano de Derechos Humanos, 2008, p. 12) y desigualdades
de género que han afectado significativamente a la interrelación y convivencia
pacífica entre mujeres y hombres.
Juzgar con enfoque de género, es un tema y problema, que convoca a
juristas, jueces, magistrados, a los profesionales del derecho, a las autoridades
que generan política pública en materia de justicia, a debatir no solo desde la
esfera del Derechos, sino desde otros ámbitos de las relaciones humanas. “La
perspectiva de género, será el instrumento cuya finalidad es impregnar de
manera transversal leyes, instituciones y sistemas organizativos de la sociedad
del ideal de igualdad entre varón y mujer, no solo formalmente, sino también
materialmente” (Miranda-Novoa, 2012); en este sentido, proporcionar algunas
ideas, opiniones y elementos para la argumentación jurídica con enfoque de
género, es contribuir con el fortalecimiento del Estado Constitucional de
Derechos y Justicia.

La tutela judicial efectiva en las sentencias judiciales

La tutela judicial efectiva es un derecho universal y constitucional, se

encuentra amparada en la legislación internacional a través de la Declaración
Universal de Derechos Humanos (1948), que en su Art. 8, señala: “Toda persona
tiene derecho a un recurso efectivo ante los tribunales nacionales competentes,
que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos

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por la constitución o por la ley”. En el contexto local, la Constitución de la

República del Ecuador (2008), se encuentra establecido en los artículos 11
numeral 9 enciso 4 y 75, garantiza tres derechos fundamentales para que la
administración y protección de la justicia sea eficaz y eficiente, el acceso a la
justicia, al debido proceso y al cumplimiento de la sentencia y/o resolución. La
jurisprudencia española señala que dentro de la tutela judicial efectiva confluyen
cuatro derechos fundamentales, “el derecho de acceso a la justicia, a la defensa,
a una resolución motivada y congruente, y, derecho a la efectividad de las
decisiones judiciales” (Aguirre, 2010).
La Corte Interamericana de Derecho Humanos, según Calle & Pinos-
(2021), “ha sido el órgano jurisdiccional que más aportes ha brindado sobre el
desarrollo de la tutela judicial efectiva y sus elementos”, organismo regional que
la define como, “la garantía de la libre entrada a los tribunales para la defensa
de los derechos e intereses frente al poder público, aun cuando la legalidad
ordinaria no haya reconocido un recurso o acción concreto. Este principio implica
lógicamente un conjunto de garantías elementales en la tramitación de los
procesos judiciales (Caso Narciso Palacios vs. Argentina, 1999). La Corte IDH
señala que la tutela judicial efectiva requiere que, “los procedimientos judiciales
sean accesibles para las partes, sin obstáculos o demoras indebidas, a fin de
que alcancen su objetivo de manera rápida, sencilla e integral” (Caso Mejía
Idrovo vs. Ecuador, 2011), estos elementos fundamentales son necesarios para
garantizar un efectivo goce del derecho a la tutela judicial efectiva ya que obliga
a los administradores de justicia elaborar sentencias de manera transparente,
sin la injerencia del Estado y de ningún poder.
La Corte Constitucional del Ecuador en la Sentencia No. 108-15-SEP-
CC señala que, “la tutela judicial implica una serie de actuaciones por parte del
Estado, a través de los órganos jurisdiccionales, que permiten asegurar el
efectivo goce y cumplimiento de los derechos consagrados en la Constitución de
la República para la obtención de una resolución judicial motivada”, autos
fundamentales del Estado Constitucional de Derechos y Justicia.
La tutela judicial efectiva es una garantía básica del debido proceso, que
protege y garantiza los derechos reconocidos por la Constitución y los

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instrumentos internacionales de derechos humanos. En la administración de

justicia la tutela judicial efectiva según Código Orgánico de la Función Judicial
(2009), es un principio de responsabilidad del cual el Estado debe responder en
el caso de vulneración de este derecho constitucional, para garantizar el principio
fundamental de la buena administración de justicia, la seguridad jurídica.
El derecho a la tutela judicial efectiva, obliga a las y a los jueces a
motivas sus resoluciones, el Art. 76 de la Constitución de la República (2008),
indica que, todas las resoluciones deben ser motivadas, “para lo que debe haber
una suficiente argumentación lógica tanto en hechos como en derecho y que, si
tales fallos o resoluciones no cumplen con los parámetros mínimos, serán nulos
y al servidor público que lo emita se le sancionará”, Jorge Malem citado por
Manuel Atienza (2013) dice “los dos deberes básicos que rigen la actividad del
juez en un Estado de Derecho son el de decidir conforme al Derecho y el de
hacerlo de forma motivada”, en este mismo sentido, Atienza (2013) dice, “motivar
una decisión judicial significa indicar las razones que pueden justificar, más que
explicar, la decisión” (p.146), para ello debe “enunciar las normas o principios en
que se funda la decisión; y, explicar la pertinencia de la aplicación de esas
normas o principios a los hechos del caso” (Oyarte, 2016, p.420), es decir que,
las decisiones o resoluciones judiciales para garantizar a tutela judicial efectiva
y la seguridad jurídica, deben ir más allá de la motivación y argumentación lógica,
deben evidenciar certeza de la resolución.
La Corte Constitucional del Ecuador en Sentencia: No. 1943-12-EP/19,
señala que, “la tutela judicial efectiva se traduce procesalmente como el derecho
de petición, que impone obligaciones al Estado para su desarrollo, y la definió
como la garantía frente al Estado para tener los debidos causes procesales con
el fin de obtener una decisión legítima, motivada y argumentada, sobre una
petición amparada por la ley”, lo que implica señalar, que la resoluciones
emitidas por las y los jueces no solo deben estar motivadas, sino que su
argumentación no debe afectar a derechos fundamentales y en este caso, en
conflictos entre hombres y mujeres se debe garantizar la equidad de género.

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El enfoque de género y la tutela judicial efectiva en las sentencias

judiciales.

El enfoque de género, es una metodología que se viene utilizado

recientemente para prevenir, erradicar y sancionar la discriminación hacia las
mujeres y establecer las diferencias existentes entre mujeres y hombres, así lo
señala Matas (2019), cuando afirma que, “Juzgar con perspectiva de género es
una metodología vinculante de justicia equitativa”; sin embargo, hay que señalar
que, la equidad de género, en su esencia no solo tiene que ver con la
discriminación a las mujeres, sino también a los hombres, vendría hacer una
evolución del principio de igualdad entre los seres humanos; también, sería un
reconocimiento a las mujeres que han sido excluidas de varios hechos y
acontecimientos históricos que han trasformado la humanidad, por ejemplo en el
Ecuador, el reconocimiento a la mujeres indígenas que lucharon junto a los
hombre por el reconocimiento de sus derechos.
En el ámbito normativo, se observa que varias leyes a nivel nacional e
internacional la redacción del texto, excluye a la mujer, es decir, como señala la
Corte Interamericana de Derechos Humanos Opinión Consultiva OC-4/84 de 19
de enero de 1984, el hecho de enunciar a un solo sexo (hombre), es considerar
superior a un determinado grupo, lo que conduce a un trato con privilegio, hecho
que va en contra del principio de no discriminación, afecta al principio de trato
igualitario y a la equidad de género, por ejemplo, la Declaración de
Independencia de los Estados Unidos (1776), comienza afirmando,
“Consideramos verdades evidentes en sí mismas que todos los hombres han
sido creados iguales” en este preámbulo, se hace alusión a los hombres, lo que
supone que solo ellos han sido creados iguales, las mujeres no.
En su artículo 1 la Declaración de Derechos del Hombre y del Ciudadano
(1789) señala, “los hombres nacen y permanecen libres e iguales en derechos”;
en el plano local, el Art. 191 de la Constitución Política del Ecuador (1998),
facultaba solo a los hombres y no a las mujeres para ejercer funciones de justicia
indígena, al respecto, Herrera (2022), indica que, la norma constitucional
precitada en relación a la administración de justicia indígena, era discriminatoria,

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porque no permitía la participación de las mujeres en la toma de decisiones para

resolver los conflictos internos, error discriminatorio que se corrigió en la
Constitución de la República de 2008, cuyo Art. 171, garantiza la participación y
decisión de las mujeres en todas las actividades comunitarias incluidas las
relacionadas con la justicia indígena.
Por otra parte, la tutela judicial efectiva, es un derecho fundamental y
constitucional que todas las personas tenemos para hacer efectivo el goce de
las libertades y derechos que conceden la Constitución y los instrumentos
internacionales de derechos humanos. Desde el punto de vista de género y en
el Estado Constitucional de Derechos y Justicia, puede ser considerada, como
uno de los principios fundamentales para materializar la igualdad y no
discriminación; Gauché (2022), dice, la visión de género favorece la tutela judicial
efectiva, porque se constituye en una dimensión particularmente importante del
acceso a la justicia considerando las particularidades entre mujeres y hombres,
evitando el impacto diferenciado de algunas normas aparentemente neutrales.
Bajo estas apreciaciones, actualmente, juzgar con enfoque género, es
un desafío de la administración de justicia, “la perspectiva de género favorece la
tutela judicial efectiva, como una dimensión particularmente importante del
acceso a la justicia” (Gauché, et al., p. 273). En el Estado Constitucional de
Derechos, la tutela judicial efectiva y el acceso a la justicia, son pilares
fundamentales de la seguridad jurídica y del garantismo constitucional; es decir,
la equidad de género y los principios de igualdad y no discriminación, obliga a
administrar el Derecho, tomando en cuenta las particularidades, estereotipos y
prejuicios que existe entre mujeres y hombres; se debe aplicar adecuadamente
las normas nacionales e internacionales que garantizan la igualdad, la no
discriminación y la equidad; en este sentido se propone, que no solo los
operadores de justicia, sino, todos quienes están involucrados o se relacionan
con el Derecho, incluidos estudiantes y docentes, asuman a la óptica de género,
como una de las competencias o capacidades a desarrollarse en el ámbito
educativo y profesional.
En función de lo señalado en el párrafo anterior, es lógico exteriorizar
que, en las sentencias judiciales, debe estar presente el enfoque de género para

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garantizar la tutela judicial efectiva, la seguridad jurídica, el debido proceso,

pilares fundamentales que sostienen al Estado Constitucional de Derechos y
permite desarrollar una administración de justicia integra, eficaz y eficiente, libre
de corrupción.

El enfoque de género para la argumentación jurídicas de las sentencias

judiciales

La argumentación con enfoque de género toma como base esencial los

principios de igualdad y no discriminación, cuyo objetivo es evitar la vulneración
de estos derechos en la argumentación jurídica de las sentencias. En efecto,
para evitar la vulneración del derecho a la igualdad y no discriminación, el juez
debe analizar los aspectos biológicos, estereotipos culturales, prejuicios
sociales, dimensiones o formas que pueden vulneran los derechos humanos. Al
respecto la Corte IDH en la Opinión Consultiva OC-18/03 de 17 de septiembre
de 2003, señala que, la no discriminación, junto con la igualdad ante la ley y la
igual protección de la ley a favor de todas las personas, son elementos
constitutivos de un principio básico y general relacionado con la protección de
los derechos humanos, por tanto, el administrador de justicia no puede dejar de
observar y aplicar la igualdad y la no discriminación en la argumentación con
enfoque de género.
Ahora bien, a pesar de las disposiciones internacionales y obligaciones
constitucionales, existen sentencias judiciales en las cuales se evidencia
episodios atentatorios que violan los derechos de igualdad, no discriminación y
la equidad de género. Un ejemplo de la vulneración de derechos a la mujer por
prejuicios sociales es el caso de la acción de protección en contra del director
del CRS Turi y del delegado regional del Ministerio de Justicia, Derechos
Humanos y Cultos (2015), que a continuación se realizará un análisis crítico de
la sentencia No. 751-15-EP/21, caso No. 751-15-EP, resuelto por la Corte
Constitucional del Ecuador.
El problema jurídico que incluye la vulneración de varios derechos
fundamentales y que se relacionan con los hechos suscitados en el Ecuador en

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el año 2015, específicamente en el Centro de Rehabilitación Social Sierra Centro

Sur Turi, ubicado en la ciudad de Cuenca, provincia del Azuay, lugar en el cual,
una profesional del Derecho fue impedida de ingresar por la aplicación de un
protocolo institucional con un contenido androcéntrico, que prohibía el ingreso a
la profesional del derecho por vestir de una determinada manera. La Corte
Constitucional (2021), señala que las normas femeninas “correctas” de vestirse
o expresarse ha sido fuente de discriminación y violencia, de ahí que la
vestimenta, como expresión de género, constituye una categoría con base en la
cual se discrimina a las personas, particularmente cuando tal vestimenta no se
ajusta a las expectativas o estereotipos sociales de lo que se considera
apropiado para determinado género, lo que está fuertemente influenciado por la
cultura patriarcal.
En consecuencia, la víctima, el 3 de febrero de 2015, en la Unidad Judicial
Civil Cuenca presentó una acción de protección en contra del Coordinador Zonal
6 del Ministerio de Justicia, Derechos Humanos y Cultos y el Director Regional
del Centro de Rehabilitación Social, Sierra Centro Sur Zona 6, Turi, alegando
que la negativa de ingreso al centro carcelario, se fundamenta en su forma de
vestir, lo que ocasiona la vulneración de sus derechos a la igualdad y no
discriminación, al libre desarrollo de la personalidad, a una vida libre de violencia,
a opinar y expresar su pensamiento, a la libertad de trabajo, a acceder a servicios
públicos, a presentar quejas, a la imagen y a la defensa.
La jueza de la Unidad Judicial Civil de Cuenca declaró sin lugar a la
acción, señalando que en este caso no existió vulneración de derechos
constitucionales, ya que lo que se hizo fue hacer cumplir el protocolo de visitas
que prohíbe el ingreso al CRS con vestimenta inadecuada. En este sentido, la
Sala de la Familia, Mujer, Niñez, Adolescencia y Adolescentes Infractores de la
Corte Provincial de Justicia del Azuay, en voto de mayoría, resolvió confirmar la
sentencia subida en grado, porque no encontró que la accionante fue
discriminada o que se hayan vulnerado sus derechos constitucionales.
Decisiones que vulneran el Art. 424 de la Constitución de la República del
Ecuador, porque una resolución, reglamento o protocolo, no puede estar

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jerárquicamente por encima de la Carta Fundamental y los Tratados

Internacionales.
Ante la negativa de la jueza de la Unidad Judicial Civil de Cuenca, la
accionante, interpuso recurso de apelación. La Sala de la Familia, Mujer, Niñez,
Adolescencia y Adolescentes Infractores de la Corte Provincial de Justicia del
Azuay, ratificó lo señalado por la jueza de la Unidad Judicial Civil de Cuenca, es
decir, no encontró pruebas para señalar que la víctima fue discriminada o que se
hayan vulnerado sus derechos constitucionales.
Ante la situación señalada en el párrafo anterior, la legitimada activa
presentó acción extraordinaria de protección y el caso pasó a ser tratado por la
Corte Constitucional del Ecuador, en la Sentencia No. 751-15-EP/21, el máximo
órgano de control, interpretación y administración de justicia constitucional,
declaró la vulneración de los derechos al debido proceso en la garantía de
motivación y a la tutela judicial efectiva por parte de la Sala de la Familia, Mujer,
Niñez, Adolescencia y Adolescentes Infractores de la Corte Provincial de Justicia
del Azuay al haber rechazado la acción propuesta por la accionante; dejó sin
efecto la sentencia de 10 de abril de 2015; declaró la vulneración de los derechos
a la igualdad y no discriminación, al libre desarrollo de la personalidad, a acceder
a servicios públicos de calidad y a presentar quejas y recibir respuestas
motivadas, como medidas de reparación integral ante la vulneración de derechos
por parte de las entidades accionadas, ordena la publicación de la sentencia,
dispone que el SNAI (Servicio Nacional de Atención Integral a personas adultas
privadas de la libertad y adolescente infractores), pida disculpas públicas a la
accionante por varios medios de comunicación; de igual forma ordena al Consejo
de la Judicatura publique y difunda la sentencia.
Bajo estos antecedentes, se puede señalar que, la discriminación por la
forma de vestirse es prejuicio social, una acción, que se evidencia en todos los
lugares y clases sociales; este tipo de distinción se la puede visualizar en el seno
de la familia, en la comunidad, en las calles de la ciudad, en las instituciones
públicas y privadas. Al respecto el Comité de Derechos Humanos de las
Naciones Unidas, Observación General No. 34 de 29 de julio de 2011, señala
que, la elección de vestimenta puede ser considerada como una manifestación

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del derecho al libre desarrollo de la personalidad, así como del derecho a

expresarse libremente en todas las formas y manifestaciones” y que esta conexo
al derecho a la propia imagen.
En este sentido, se pude decir que, los estereotipos culturales y prejuicios
sociales juzgan de manera equivoca a una persona por el hecho de vestirse de
una u otra forma. En el caso analizado el hecho de que la accionista haya querido
ingresar al CRS Turi con vestido corto, para los servidores públicos y según el
reglamento de visitas, es una provocación, es un acto que pude llamar la
atención de los internos e inducirlos a realizar actos obscenos, argumentos que
van en contra del derecho a la no discriminación. En este aspecto, la Corte
Constitucional del Ecuador en la Sentencia No. 751-15-EP/21, señala que, “la
vestimenta, como expresión de género, constituye una categoría con base en la
cual se discrimina a las personas, particularmente cuando tal vestimenta no se
ajusta a las expectativas o estereotipos sociales de lo que se considera
apropiado para determinado género, lo que está fuertemente influenciado por la
cultura patriarcal; así mismo, la Corte en Sentencia 1894-10-JP/20, indica que,
“la pervivencia de patrones patriarcales en las instituciones públicas y privadas,
hay cierta propensión a generar normas formal o aparentemente igualitarias,
pero que, al ser aplicadas, generan discriminación contra las mujeres”.
De igual forma, en este caso, se observa una discriminación institucional,
porque el acto ocurrió en una entidad del Estado ecuatoriano; una discriminación
sexista por los prejuicios, actitudes y comportamientos de los servidores públicos
del Centro de Rehabilitación Social Turi, inclusive los jueces de la Unidad Judicial
Civil de Cuenca y de la Corte Provincial de Justicia del Azuay, que declararon y
ratificaron sin lugar la acción propuesta. Al respecto, la Constitución de la
República del Ecuador (2008), en su artículo 88, establece que la acción de
protección tiene por objeto el amparo directo y eficaz de los derechos
reconocidos en la Carta Magna, cuando los actos u omisiones de cualquier
autoridad pública no judicial supongan la privación del ejercicio de los derechos
constitucionales, en concordancia al mandato constitucional, la Ley Orgánica de
Garantías; Jurisdiccionales y Control Constitucional dispone en su artículo 39
que esta garantía jurisdiccional tiene por objeto el amparo directo y eficaz de los

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derechos reconocidos en la Constitución y tratados internacionales sobre

derechos humanos, que no estén amparados por otras acciones
constitucionales; la Corte Constitucional (2014), al respecto a la acción de
protección, ha señalado que:; “... es la garantía idónea y eficaz que procede
cuando el juez efectivamente verifica una real vulneración a derechos
constitucionales, con lo cual, no existe otra vía para la tutela de estos derechos
que no sean las garantías jurisdiccionales”.
En este contexto se colige, que, para prevenir, corregir y evitar estos actos
discriminatorios que violan libertades y derechos constitucionales y dado que en
Ecuador no existe una adecuada orientación para los operadores de justicia en
relación al enfoque de género, que puede ser una deficiencia por la falta de
capacitación o porque en la formación profesional de pregrado y posgrado no se
considera estas tendencias actuales del Derecho, es necesario y elemental,
crear un protocolo específico con enfoque de género para la argumentación
jurídicas de las sentencias judiciales, que coadyuve a mejorar y actualizar el
sistema de administración de justicia en el Ecuador.
“La aplicación de la perspectiva de género permite visibilizar la
construcción social que ha marcado históricamente la diferencia entre hombres
y mujeres y que se refleja en las relaciones de poder existentes en el ámbito
público y privado” (Corte Nacional de Justicia, 2022, p. 39), es por ello, que
resulta necesario estudiar los aspectos sociales, religiosos, culturales,
tradicionales, con la finalidad de realizar una argumentación jurídica de las
sentencias judiciales, sin prejuicios de género o sexistas, que afecten a la buena
administración de justicia.
Incorporar el enfoque de género para la argumentación jurídicas de las
sentencias judiciales, en nuestro país, sería es una herramienta fundamental
para evitar expresiones, normas, prejuicios que pueden atentar contra varios
derechos fundamentales y que pueden provocar “un efecto devastador sobre la
integridad física, psíquica y moral de las personas, especialmente de las
mujeres” (Subdirección General para el Emprendimiento, la Igualdad en la
Empresa y la Negociación Colectiva, 2021, p. 6). En este sentido el protocolo
con enfoque de género para la argumentación jurídicas de las sentencias

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judiciales, “responde a la necesidad de prevenir la actuación negligente, sin

perspectiva de género, de los funcionarios públicos designados para la tutela de
derechos de las víctimas de violencia de género” (Corte Nacional de Justicia,
2022, p. 41), en todos los ámbitos en las cuales, mujeres y hombres se
interrelacionan para cumplir una actividad social, política o económica.
Actualmente la normativa nacional e internacional garantiza a todo ser
humano la igualdad y no discriminación, especialmente por razones de sexo,
género, raza, edad, clase socioeconómica, nivel de estudios, religión, filiación
política, etc.; sin embrago, aspectos como, inadecuadas políticas públicas; la
falta de aplicabilidad de la norma; la inexistencia de una guía o protocolo con
enfoque de género para la argumentación jurídicas de las sentencias judiciales,
en el Ecuador está incidiendo negativamente en la seguridad jurídica y tutela
judicial efectiva de las mujeres que siguen siendo excluidas, discriminadas,
agredidas e incluso asesinadas.
La Encuesta Nacional sobre Relaciones Familiares y Violencia de Género
contra las Mujeres (2014), “la violencia basada en el género constituye un
problema social de gran magnitud, ya que 6 de cada 10 mujeres ecuatorianas de
15 o más años ha sufrido una o más agresiones físicas, psicológicas, sexuales
o patrimoniales”; esta realidad persiste en el país y exige a la Función Judicial
crear la normativa correspondiente para la argumentación jurídica de las
sentencias judiciales y al Poder Ejecutivo a establecer políticas públicas para la
equidad de género, que responda a los objetivos del Plan de Creación de
Oportunidades 2021-2025 y los Objetivos de Desarrollo Sostenible de la Agenda
2030, que identifica la igualdad de oportunidades, de género y el
empoderamiento femenino.
Estas disposiciones, obligan a crear estrategias con enfoque de género
para la argumentación jurídicas de las sentencias judiciales, que se elaboren
tomando en cuenta varias aristas como, igualdad formal y material;
discriminación por cuestión de sexo y por razones sexistas; se deben establecer
técnicas para una adecuada argumentación jurídica con enfoque de género;
debe plasmarse recomendaciones o sugerencias para evitar los estereotipos
culturales y los prejuicios por razón de género; además, se debe establecer

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herramientas que coadyuven y obliguen a los operadores y administradores de

justicia a realizar una investigación sistemática, real y metódica sobre el caso del
conflicto jurídico; se debe dar a conocer técnicas estadísticas e informáticas para
que los magistrados puedan demostrar fundamentada mente si las hipótesis son
verdades o falsas; debe haber un plan de capacitación permanente para los
jueces; y, una guía metódica para las buenas prácticas humanas y laborales.

Metodología

La investigación parte del estudio doctrinario, legal, jurisprudencial y

comparado de argumentación de la sentencia con enfoque de género en relación
a la tutela judicial efectiva; para el análisis se utiliza el método inductivo, analítico,
dogmático y descriptivo; se asume un enfoque cualitativo; por los objetivos y los
resultados es una indagación de nivel descriptivo; de tipo pura, dogmática,
jurídica descriptiva; y, de diseño no experimental.
La metodología se aplicó alrededor del Caso No. 751-15-EP, suscitado
en el Centro de Rehabilitación Social Sierra Centro Sur Turi-Cuenca en el año
2015. Los resultados se fundamentan en el análisis a las Sentencias N° 01333-
2015-0961 de la Corte Provincial del Azuay, y, Sentencia No. 751-15-EP/21 de
la Corte Constitucional de Ecuador. Como técnica se utilizó la observación y la
lectura crítica; como instrumentos de investigación se empleó, la guía de
observación y el subrayado; la información fue procesada a través del uso de
técnicas lógicas, que sirvieron para el análisis y discusión de los resultados.

Resultados y discusión
La doctrina señala que sexo y género son dos términos diferentes, pero
que guardan estrecha relación porque se refieren al hombre y a la mujer. El
enfoque de género, surge en los años setenta en el contexto de la crítica
feminista para explicar, desde una nueva perspectiva, las diferencias entre
mujeres y hombres” (López, 2007, p. 17), es una concepción teórica que
específicamente se está utilizando para recalcar la discriminación, exclusión,
violencia, que las mujeres han sido objeto a lo largo de la historia del ser humano,
sin tomar en consideración, que el género también involucra a los hombres, que

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en muchos casos han sufrido episodios similares al de las mujeres. Al respecto

el Consejo de la Judicatura del Ecuador, en la guía para administración de
justicia con perspectiva de género (2018), señala que, el enfoque de género, “es
una variable de análisis o un enfoque que admite incorporar la dimensión de la
igualdad entre géneros”, en otras palabras, es un conjunto de elementos que se
deben considerar para terminar con las desigualdades entre mujeres, hombres,
niñas y niños, que han sido provocadas por varios factores, entre ellos los
estereotipos culturales y prejuicios sociales.
En el caso No. 751-15-EP, Sentencia No. 751-15-EP/21 la Corte
Constitucional del Ecuador, señaló que la posibilidad de estereotipos, patrones
y prejuicios basados en la forma de vestir de la accionante hayan ocasionado
vulneraciones de derechos y que éstas no hayan sido tuteladas por las
judicaturas de origen, hecho que compromete la imparcialidad y la integridad del
sistema de justicia, que obstaculizan el pleno ejercicio de los derechos de las
mujeres, lo cual ya ha sido reconocido por esta Corte Constitucional en el marco
de otros casos.
Uno de los hechos que propicia la desigualdad entre hombres y mujeres,
es el acceso a la justicia, para muchas mujeres como señala, Facio, A. (2000),
Morena Quintana & Viviana García (2022), existen jueces inclusive juezas, que
analizan los casos desde una perspectiva androcéntrica y no de género, lo que
evidencia una discriminación a la mujer; por otra parte, y en especial en las
mujeres indígenas, se observa varios aspectos como la situación económica, el
lugar donde viven, el desconocimiento de la norma y sus derechos, son
obstáculos para el acceso a la justicia.
Para el director del Centro de Rehabilitación Social (CRS) Turi y el
Servicio Nacional de Atención Integral a Personas Adultas Privada de la Libertad
y Adolescentes Infractores (SNAI), los reglamentos internos son de conocimiento
público, por tanto, la ignorancia de la ley no excusa a persona alguna de
incumplir con dichas normas. Según la Sentencia No. 751-15-EP/21, la Jueza
de la Unidad Civil del Cantón Cuenca, manifiesta, “no existe discriminación, pues
la medida aplicada a la accionante se debe aplicar a todas las profesionales del
derecho por igual, con la finalidad de evitar que se concreten situaciones

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dificultosas de manejar dentro de las instalaciones del Centro de Rehabilitación”.

No cabe duda que la accionante puede usar la vestimenta que desee, pero esa
posibilidad tiene un límite cuando se trata de ingresar a las instalaciones del
Centro de Rehabilitación con la finalidad de proteger su propia integridad
psíquica, evitando ser blanco de improperios, insultos y vejaciones verbales y
visuales por parte de los reclusos.
Es decir, para ingresar a una institución de características especiales
como el Centro de Rehabilitación ubicado en la Parroquia Turi, se deben cumplir
con determinados parámetros, o las normativas de ingreso, los cuales no están
pensados en virtud de la discriminación, sino por el contrario, “en base a la
protección de los visitantes, de los Abogados que comparecen a ejercer su
profesión, de las personas privadas de la libertad, y de los propios Servidores de
dicho Centro” (Sentencia No. 751-15-EP/21), por lo que no corresponde a la
suscrita dejar sin efecto el Protocolo o Reglamento.
En la apelación, las juezas del voto de mayoría, indican que, “las normas
respecto al ingreso a los CRS son ordenes cuya aplicación garantiza la seguridad
de las personas privadas de libertad” (Sentencia No. 751-15-EP/21), así como
de todos y todas las personas incluidos los profesionales del derecho, deben
cumplirse por todos y eso no genera una práctica discriminatoria, ni tampoco
vulnera el derecho a la igualdad, al contrario, son reglas que garantizan a las
mujeres a una vida libre de violencia. En contradicción a la postura de las juezas
de mayoría, la jueza del voto salvado afirma que el protocolo de visitas del Centro
de Rehabilitación Social Sierra Centro Sur Turi-Cuenca, no es claro, en relación
al requisito de no portar vestido, escote o minifalda.
La Corte Constitucional en la Sentencia No. 751-15-EP/21, señala, el
protocolo de visitas, el impedimento por parte de los guardias del CRS Turi para
el ingreso de la accionante, vulneró su derecho al trabajo y obstaculizó el acceso
a la justicia del patrocinado poniéndose en riesgo la tutela judicial efectiva.
La tutela judicial efectiva según la Corte Constitucional del Ecuador
(2021), “se compone de tres elementos: (i) el acceso a la administración de
justicia; (ii) la observancia de las garantías del debido proceso; y (iii) la ejecución
de la decisión”, al referirse al Caso No. 751-15-EP, el organismo de máxima

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interpretación constitucional, señaló que, si bien la accionante no especifica el

componente de la tutela judicial efectiva que considera vulnerado, se observa
que sus argumentos se relacionan con el primer componente de este derecho,
en este sentido, la Corte determinó que, en la sentencia impugnada, la judicatura
de apelación vulneró los derechos al debido proceso en la garantía de motivación
y a la tutela judicial efectiva, esto significa que, los jueces de primera y segunda
instancia, no analizaron adecuadamente el caso, de igual forma, no existe una
buena argumentación en la resolución, razón por lo cual, la decisión judicial violó
derechos fundamentales.
De lo señalado en el párrafo anterior, se deduce que uno de los
obstáculos para el acceso efectivo a la justicia de las mujeres, es el
desconocimiento y la falta de capacitación de los administradores de justicia en
temas específicos, en este caso, el enfoque de género; otro aspecto, seria, la
argumentación jurídica de la sentencia que incide directamente en la tutela
judicial efectiva y que afecta a la igualdad entre hombres y mujeres. Al respecto,
Loma (2020), señala que, los operadores de justicia en sus resoluciones no están
observando las sentencias y opiniones consultivas de la Convención Americana
y Corte Interamericana de Derechos Humanos, hecho que influye negativamente
al goce efectivo de derechos fundamentales y humanos.
La garantía de motivación, señalada en el Art. 76.7 letra l de la
Constitución de la República del Ecuador (2008), reconoce que, “no habrá
motivación si en la resolución no se enuncian las normas o principios jurídicos
en que se funda”. En este sentido, inobservar los derechos, principios
fundamentales y las obligaciones estipuladas en los instrumentos
internacionales, significa que, las resoluciones no están legalmente justificadas,
carecen de legalidad y por tanto son nulas de absoluta nulidad, al respecto, la
Corte Constitucional en el Caso No. 751-15-EP, concluye que la decisión
impugnada no cumple con los estándares constitucionales mínimos establecidos
en el Art. 76.7 letra l de la Constitución de la República del Ecuador (2008), razón
por la cual, se vulnera el derecho al debido proceso en la garantía de motivación.
La argumentación jurídica de la sentencia con enfoque de género obliga
a los operadores de justicia a motivar sus resoluciones aplicando las normas

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nacionales e internacionales, que garanticen los derechos fundamentales y

humanos, “sobre todo, cuando se ve vulnerado el derecho a la igualdad y no
discriminación” (Palomo, 2021, p. 38). En este contexto, la preocupación porque
se constata que la guía para administración de justicia con perspectiva de
género, presentada por el Consejo de la Judicatura en el año 2018, no contribuye
significativamente para que las y los jueces argumenten adecuadamente las
sentencias bajo el enfoque de género, como así se demuestra en la Sentencia
No. 751-15-EP/21, en la cual la Corte Constitucional del Ecuador declaró la
vulneración de derechos constitucionales por parte de los jueces de primera y
segunda instancia, insta a sugerir la elaboración de una guía o protocolo que
establezca los parámetros y elementos que se debe considerar al momento de
argumentar una sentencia con enfoque de género.
Bajo estos argumentos, se deduce que, juzgar con perspectiva de
género, actualmente es un desafío de la administración de justicia ecuatoriana y
obligación de los operadores de justicia, para garantizar la tutela judicial efectiva
para mujeres, hecho que obliga al Consejo de la Judicatura a actualizar la “Guía
para administración de justicia con perspectiva de género” (2018), tomando en
consideración las leyes, herramientas y criterios de equidad para una
administración de justicia con perspectiva de género, que existen en otras
normas y protocolos internacionales, como por ejemplo: Las reglas de Brasilia;
el protocolo para juzgar con perspectiva de género del Estado Plurinacional de
Bolivia, de la Suprema Corte de Justicia de la Nación de México, del Poder
Judicial de la República de Chile, de la Administración General del Estado
español y la guía para el Poder Judicial sobre estereotipos de género y
estándares internacionales sobre derechos de las mujeres de la ONU.
El análisis a los documentos citados, permiten determinar algunos
argumentos jurídicos que debe considerar los jueces al momento de argumentar
las sentencias, como, analizar con equidad de género el contexto en que se
desarrollan los hechos; identificar y tener en cuenta los roles, estereotipos, mitos
y prejuicios que puedan surgir tanto desde la visión del juez, como de las
intervenciones de las partes; establecer si en el caso concurren dos o más
discriminaciones (género, raza, sexo, etnia, edad…); examinar las pruebas bajo

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el esquema propio de valoración, en especial las relacionadas con la

discriminación o la violencia; usar la norma, jurisprudencia, la doctrina jurídica,
los principios generales del derecho y los criterios de interpretación jurídica con
equidad de género y elaborar una decisión (sentencia) en un plazo razonable,
con prioridad, con una hermenéutica sensitiva de género, dirigida a asegurar la
igualdad, la no discriminación y el acceso a la justicia.
En la Sentencia No. 751-15-EP/21, la Corte Constitucional del Ecuador
garantiza la tutela judicial efectiva de la accionante y recomienda a los
operadores de justicia redactar o elaborar las sentencias con una
fundamentación rigurosa, de mucho peso y sustentadas en una argumentación
exhaustiva para evitar la restricción y vulneración de derechos.

Conclusiones
La igualdad y no discriminación son elementos fundamentales para
alcanzar una sociedad libre de violencia, pacífica y armónica. Partiendo de este
argumento, se puede señalar que, la importancia de la perspectiva de género
como mecanismo jurídico para combatir y terminar con las desigualdades entre
mujeres y hombres; en el ámbito jurídico en general y en la administración de
justicia en especial, la perspectiva de género juega un papel muy importante para
impartir justicia de manera imparcial e integra, obliga a los jueces a tener en
cuenta aspectos culturales y sociales como los estereotipos y prejuicios que
muchas veces afectan a los derechos fundamentales y humanos, por el hecho
de no hablar, comportase, vestirse o actuar como la norma y la sociedad quiere.
En conclusión, impartir o administrar justicia con perspectiva de género,
actualmente se constituye en una de las buenas prácticas judiciales que
contribuye para acabar con las desigualdades, discriminación, revictimización,
violencia sexual, etc.
Argumentar una sentencia con enfoque de género, significa exponer los
hechos y el derecho, observando los aspectos biológicos y culturales que
muestran las diferencias entre hombres y mujeres para considéralas en la
resoluciones, cuyo propósito es fomentar la equidad de género y contrarrestar
cualquier forma de sesgo o preferencia que pueda conducir a la valoración

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desigual entre ellos, aspectos que en muchos fallos los jueces no están
observando y de esta forma han vulnerado el derecho a la tutela judicial efectiva.
Bajo este contexto, se concluye que la Guía para Administración de Justicia con
Perspectiva de Género presentada por el Consejo de la Judicatura en el año
2018, establece aspectos teóricos sobre el género que da a conocer la
importancia de aplicar la perspectiva de género en las actuaciones
jurisdiccionales, sin embargo, no recomienda los aspectos que debe el juez
considerar en la argumentación jurídica de las sentencias, de ahí la importancia
de incrementar aspectos referente a estereotipos para que los operadores de
justicia tengan un guía completa y establecer las resoluciones con perspectiva
de género y garantizar la tutela judicial efectiva a los dos sexos.
Con los resultados de la investigación se ha podido establecer algunos
criterios jurídicos que deben caracterizar la argumentación de las sentencias con
enfoque de género y que influyen en el goce efectivo del derecho a la tutela
judicial efectiva, estos criterios son: analizar el caso; valorar la prueba; utilizar
doctrina, jurisprudencia e interpretar y aplicar las normas con equidad de género,
criterios jurídicos que permitirán elaborar una sentencia con altísima calidad
argumentativa que garantice la igualdad y no discriminación entre los sexos y la
tutela judicial efectiva, aplicando principios de equidad de género en el proceso
judicial para lograr una resolución justa y equitativa utilizando una hermenéutica
sensitiva de género.
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