Causal de Casación Penal en Costa Rica
Causal de Casación Penal en Costa Rica
* Licenciado en Derecho con graduación de honor de la Universidad de Costa Rica. Máster en Criminología de la
Universidad Estatal a Distancia. Especialista en Derechos Fundamentales y Garantías Constitucionales en el Derecho
Penal y Procesal Penal, Universidad de Castilla-La Mancha, España. Diploma en Ciencias Criminales y Dogmática
Penal alemana, Tercera Escuela de Verano Georg-August Universität Göttingen, Alemania. Defensor Público,
actualmente Letrado de la Sala de Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia. Profesor de la Facultad de
Derecho de la Universidad de Costa Rica. Docente del Colegio de Abogados y Abogadas de Costa Rica.
Nota: Las opiniones y comentarios contenidos en este artículo no representan necesariamente el criterio oficial de las
instituciones en las que el autor labora.
140
1 GÓMEZ DELGADO, Manuel y ROJAS CHACÓN, José Alberto. APELACIÓN, CASACIÓN Y REVISIÓN DE LA
SENTENCIA PENAL, San José, Editorial Jurídica Continental, 2011, p. 280.
2 AGUILO REGLA, Josep. Teoría general de las fuentes del Derecho (y el orden jurídico), Barcelona, Editorial Ariel, 2012,
p.145.
3 DE SILVA, Carlos. La Jurisprudencia, interpretación y creación del Derecho. En: Interpretación Jurídica y Decisión
Judicial, México, Distribuciones Fontamara, 2008, p. 140.
141
4 PRIETO SANCHÍS, Luis. Apuntes de teoría del Derecho, Madrid, Editorial Trotta, 2014, p. 213.
5 ROJAS AMANDI, Víctor Manuel. Argumentación Jurídica, México, Oxford University Press, 2013, p. 237.
6 ROJAS AMANDI, Víctor Manuel. Argumentación Jurídica, México, Oxford University Press, 2013, p. 223.
7 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia 2013-00402, de las diez horas quince minutos, del veintidós
de marzo del dos mil trece.
8 ROJAS AMANDI, Víctor Manuel. Argumentación Jurídica, México, Oxford University Press, 2013, p. 223.
9 CATENACCI, Imerio Jorge. Introducción al Derecho, Buenos Aires, Editorial Astrea, 2006, p. 292.
10 JIMÉNEZ GONZÁLEZ, Edwin y VARGAS ROJAS, Omar. Nuevo Régimen de impugnación de la sentencia penal,
Heredia, Poder Judicial, Escuela Judicial, 2011, p. 150.
142
11 GARCÍA-BERRIO HERNÁNDEZ, Teresa. La controversia sobre el precedente judicial: un clásico del derecho en
constante renovación. Foro. Revista de Ciencias Jurídicas y Sociales. Nueva Época, número 4, Madrid, 2006, pp. 136-
137.
12 OLLERO TASSARA, Andrés. Igualdad en la aplicación de la ley y precedente judicial, Buenos Aires, Centro de Estudios
Políticos y Constitucionales, 2005, p. 78.
13 RAMELLI, Alejandro et al. El precedente judicial y el ejercicio del derecho ante las altas cortes, Medellín, Universidad
de Medellín, 2015, p. 13.
143
han establecido en relación con el precedente solo poseen una fuerza persuasiva, que se
judicial. basa en la convicción de sus argumentos y
en el peso del razonamiento que desarrolla.
2.1. Clasificación en función de su Un segundo punto de vista, plantea la
obligatoriedad. vinculación formal rigurosa y estricta del
juez respecto al precedente, lo cual podría
Una primera distinción atiende al carácter generar consecuencias para el funcionario
vinculante de los precedentes. que inaplique o se aparte del mismo. Una
tercera posición toma una perspectiva
Es común diferenciar entre precedentes intermedia a las dos anteriores. El precedente
obligatorios y precedentes persuasivos. Los sin llegar a ser obligatorio y por encima de
primeros, son aquellos que los jueces deben la labor persuasiva que comúnmente se le
seguir, los aprueben o no (esto es, con asigna cumple, tiene un papel disuasorio,
independencia de su juicio sobre la corrección en el sentido que de no seguirse la doctrina
de los mismos). Los segundos, son aquellos jurisprudencial o los precedentes que se citan
que guían a los jueces en sus decisiones existe el riesgo de que el fallo sea revocado.
pero que éstos no tienen la obligación
de seguir. El juez que sigue uno de estos 2.1.1. El precedente obligatorio.
últimos precedentes no puede lamentarse en
su sentencia del resultado alcanzado como En el lenguaje jurídico el concepto de
consecuencia de su aplicación. Si lo sigue “precedente judicial” es polisémico, pues
es porque está convencido de su corrección. hace referencia al menos a tres cosas
Por el contrario, cuando cita un precedente diferentes. En primer lugar se refiere,
obligatorio, debe seguirlo aunque no se le sensu larguissimo, a un caso judicial previo
exige convicción.14 que vincula a los jueces que en el futuro
resuelvan casos semejantes (es necesario
Se ha dicho que los precedentes vinculantes que se trate de casos similares o análogos
son los que tienen que ser seguidos cuando en en un sentido relevante). En segundo lugar,
el futuro se resuelva casos sustancialmente el término precedente también se usa, sensu
idénticos. Los persuasivos, no tienen que ser largo, para hacer referencia a la propia
seguidos pero hay buenas razones para que decisión judicial dada al caso. Esta definición
sí lo sean.15 de precedente se revela más adecuada que
la anterior, pues llama la atención sobre
La obligación de observar y cumplir con los el hecho de que lo que vincula de una
precedentes o de si estos son vinculantes cuestión precedente no es el caso sino la
puede merecer tres posibles soluciones. Una decisión provista para el mismo. Pero aun
primera postura, sostiene que los precedentes así conviene precisar un poco más, pues lo
14 AGUILÓ REGLA, Josep. Teoría general de las fuentes del Derecho (y el orden jurídico), Barcelona, Editorial Ariel, 2012,
pp. 144-145.
15 GASCÓN ABELLÁN, Marina. Precedente y Argumentación. En: Argumentación Jurídica, México, Tirant lo Blanch,
2013, p. 344.
144
16 GASCÓN ABELLÁN, Marina. Precedente y Argumentación. En: Argumentación Jurídica, México, Tirant lo Blanch,
2013, p. 343.
17 CATENACCI, Imerio Jorge. Introducción al Derecho, Buenos Aires, Editorial Astrea, 2006, p. 293.
18 ROJAS AMANDI, Víctor Manuel. Argumentación Jurídica, México, Oxford University Press, 2013, p. 224.
19 SMITH, Juan Carlos. La autoridad del precedente judicial en el common law estadounidense. En: Doctrinas esenciales:
Derecho Procesal Penal. Tomo III, Buenos Aires, La Ley, 2013, p. 524.
20 RÜTHERS, Bern. Teoría del Derecho. Concepto, validez y aplicación del derecho, México, Editorial UBIJUS, 2009, p.
129.
145
los jueces de atacar las decisiones anteriores un razonamiento analógico que permite
cuando conozcan de casos similares, aun establecer las diferencias y semejanzas
cuando ellos en lo personal no les parezcan existentes entre el caso que le ha sido
razonables. En este caso se habla de que planteado al tribunal a conocimiento y el
los precedentes son vinculantes de iure. caso que pretende utilizar como precedente.
Si en cambio los precedentes se observan Esto resulta necesario, pues un juez sólo
sólo como fuente de razonamiento y de puede quedar obligado por las decisiones
argumentación jurídica sin que exista una previas cuando los hechos que le han
obligación jurídica de obedecerlos, se habla sido planteados sean, desde un punto
de que los precedentes son vinculantes de de vista jurídico, similares a aquellos que
facto.21 motivaron las decisiones. Si del análisis
de los precedentes resulta que los hechos
Se ha estimado que los jueces en conjunto jurídicamente relevantes entre el caso
pueden dar origen a normas jurídicas que se deberá resolver y aquellos que se
generales; las cuales surgen a partir de estudiaron en las sentencias precedentes
las razones que determinaron la adopción no son iguales, entonces el juez no estará
de cierta decisión (lo que se llama la ratio obligado a respetar éstas.24
decidendi del fallo) y que son obligatorias en
casos análogos para tribunales inferiores. Para efectos de la argumentación de sus
En cuanto a los precedentes, en nuestro resoluciones por parte de las autoridades,
sistema, de tipo continental, a diferencia del es fundamental el hecho de que la existencia
common law, no son obligatorios. La doctrina de una jurisprudencia obligatoria no exime al
jurisprudencial no se constituye con un solo tribunal de la carga de la argumentación de
precedente sino con una serie concordante sus decisiones.25
de decisiones.22
2.1.2. El precedente persuasivo.
Una decisión anterior llega a valer como
un precedente obligatorio cuando el caso Una de las características de los sistemas
decidido debe ser tomado en consideración jurídicos no pertenecientes a la familia de
para las decisiones de futuros casos. Esto common law es la no vinculatoriedad a los
supone que el caso decidido encierra una precedentes de los tribunales superiores.
razón de decisión abstracta –ratio decidendi Esa es una de las manifestaciones más
–, que puede conocerse como criterio y a la típicas de la sujeción del juez a la ley.
que en Inglaterra se ha denominado rule o De acuerdo con autores como Bulygin,
principle .23 debería plantearse la posibilidad de introducir,
también en los sistemas jurídicos de tradición
La aplicación de la jurisprudencia parte de romano-germánica, alguna forma de
21 ROJAS AMANDI, Víctor Manuel. Argumentación Jurídica, México, Oxford University Press, 2013, p. 224.
22 CATENACCI, Imerio Jorge. Introducción al Derecho, Buenos Aires, Editorial Astrea, 2006, p. 292.
23 ROJAS AMANDI, Víctor Manuel. Argumentación Jurídica, México, Oxford University Press, 2013, p. 225.
24 ROJAS AMANDI, Víctor Manuel. Argumentación Jurídica, México, Oxford University Press, 2013, p. 231.
25 ROJAS AMANDI, Víctor Manuel. Argumentación Jurídica, México, Oxford University Press, 2013, p. 235.
146
vinculación del juez al precedente, como ya judiciales, se encargan de que los tribunales
existe en algunos derechos pertenecientes inferiores se desvíen lo menos posible de los
a esa familia, como por ejemplo en México. fallos de los tribunales superiores.28
Esta propuesta, que en todo caso debería
ser estudiada con mucho detenimiento por Con carácter general, en los sistemas
los efectos contraproducentes que pudiera jurídicos de tradición romano-germánica
entrañar (como, por ejemplo, el freno que la sujeción del juez a la ley implica, como
podría representar para la evolución de la una cara oculta, la no vinculación a los
jurisprudencia), permitiría, en su criterio, que precedentes jurisprudenciales de los
casos originalmente difíciles desde el punto Tribunales superiores.29
de vista interpretativo, se convertirían en
fáciles al haber sido ya resuelta la dificultad En los estados de la Europa continental
con carácter vinculante por el órgano el desarrollo y expansión de un derecho
jurisdiccional supremo de la organización
judicial no codificado ha aumentado
judicial, lo que favorecería la previsibilidad
considerablemente. De esta forma, los
de sus resoluciones.26
sistemas jurídicos se aproximan cada vez
más el uno al otro. Sin embargo, en países
Los tribunales inferiores, así como el tránsito
como Alemania, no existe una sujeción
jurídico en general, suelen apegarse, sin
jurídica de los tribunales de instancias
reparos, a las sentencias de las instancias
inferiores respecto a los precedentes
superiores que resuelvan asuntos de índole
de las instancias superiores. Pero en la
fundamental, ello, entre otras razones, por los
costos que depara al tribunal inferior emitir realidad las decisiones de estos tribunales
un fallo que no tiene perspectiva alguna de superiores ejercen, también en los sistemas
salir airoso.27 de ordenamientos jurídicos codificados, una
función “rectora” en la implementación de
El punto de partida de la doctrina dominante, normas. Las instancias inferiores se apartan
que señala que los tribunales no están conscientemente de la jurisprudencia de
apegados a los fallos de otras instancias, los tribunales superiores solo en casos
incluyendo las instancias jerárquicamente muy excepcionales, cuando, por ejemplo,
superiores, es correcto como una cuestión consideran que es necesario un cambio de la
de principio muy abstracta. En la realidad, las jurisprudencia o cuando vislumbran que ese
normas procesales de las diferentes ramas cambio es alcanzable.30
26 BULYGIN, Eugenio. Los jueces ¿crean derecho? En: LA FUNCIÓN JUDICIAL. Ética y democracia, Barcelona, Editorial
Gedisa, 2003, pp. 50-51.
27 RÜTHERS, Bern. Teoría del Derecho. Concepto, validez y aplicación del derecho, México, Editorial UBIJUS, 2009, p.
131.
28 RÜTHERS, Bern. Teoría del Derecho. Concepto, validez y aplicación del derecho, México, Editorial UBIJUS, 2009, p.
134.
29 BULYGIN, Eugenio. Los jueces ¿crean derecho? En: LA FUNCIÓN JUDICIAL. Ética y democracia, Barcelona, Editorial
Gedisa, 2003, p. 46.
30 RÜTHERS, Bern. Teoría del Derecho. Concepto, validez y aplicación del derecho, México, Editorial UBIJUS, 2009, p.
130.
147
31 SCHAUER, Frederick. Pensar como un abogado. Una nueva introducción al razonamiento jurídico, Madrid, Marcial
Pons, 2013, p. 52.
32 GASCÓN ABELLÁN, Marina. Precedente y Argumentación. En: Argumentación Jurídica, México, Tirant lo Blanch,
2013, p. 278.
33 SCHAUER, Frederick. Pensar como un abogado. Una nueva introducción al razonamiento jurídico, Madrid: Marcial
Pons, 2013, p. 53.
34 GASCÓN ABELLÁN, Marina. Precedente y Argumentación. En: Argumentación Jurídica, México, Tirant lo Blanch,
2013, p. 278.
148
35 GASCÓN ABELLÁN, Marina. Precedente y Argumentación. En: Argumentación Jurídica, México, Tirant lo Blanch,
2013, p. 278.
36 AGUILÓ REGLA, Josep. Teoría general de las fuentes del Derecho (y el orden jurídico), Barcelona, Editorial Ariel, 2012,
p. 141.
37 GASCÓN ABELLÁN, Marina. Precedente y Argumentación. En: Argumentación Jurídica, México, Tirant lo Blanch,
2013, p. 360.
38 Recientemente, en Costa Rica, en casos que han unificado criterios jurisprudenciales se ha presentado una situación
particular, concretamente, en la Sala Tercera con el tema de la aplicación de las medidas de seguridad para los
menores de edad inimputables o con imputabilidad disminuida y que enfrentan un proceso penal juvenil. Mediante
sentencias 2015-00652, de las once horas del veintidós de mayo del dos mil quince; 2015-00982, de las catorce horas
y cuarenta y cinco minutos del treinta de julio del dos mil quince; 2015-00985, de las catorce horas y cuarenta y ocho
minutos del treinta de julio del dos mil quince; 2015-01017, de las once horas y cuarenta y seis minutos del treinta y uno
de julio del dos mil quince y 2015-01143, de las nueve horas trece minutos del cuatro de setiembre del dos mil quince,
por criterio de mayoría de tres de los cinco Magistrados y Magistradas, se aceptó aplicar esas medidas a los menores,
sin embargo, en la sentencia 2015-01538, de las nueve horas y cuarenta y siete minutos del veintisiete de noviembre
del dos mil quince por mayoría de tres de los cinco Magistrados y Magistradas de la Sala Tercera (integración varió)
se rechazó la posibilidad de aplicar supletoriamente las medidas de seguridad establecidas en el Código Penal para
adultos, a las personas menores de edad imputadas con disminución o ausencia de culpabilidad. Con ello se abre la
discusión en cuanto a si se está o no en presencia de sentencias contradictorias en el seno de la misma Sala y, de ser
así, cómo podría resolverse esta situación.
39 GASCÓN ABELLÁN, Marina. Precedente y Argumentación. En: Argumentación Jurídica, México, Tirant lo Blanch,
2013, p. 360.
149
judicial, entonces se hace necesario, como única sala) y establecer, como paso previo a la
paso lógicamente previo a la aplicación de aplicación de la regla del autoprecedente en
la regla, articular en el seno de ese órgano ese único tribunal, algún tipo de mecanismos
mecanismos para unificar la jurisprudencia para unificar la jurisprudencia de las salas.41
de sus salas y secciones. Si en cambio se
estima que cada sala o sección del tribunal 2.4 Alcances de los votos disidentes o
debe ser considerada como un órgano salvados en las sentencias unificadoras.
judicial independiente, y que por consiguiente
la regla es aplicable a cada una de ellas, Según una antigua tradición, cuando la
entonces se estará admitiendo que en el sentencia se emite por un tribunal con varios
seno de un mismo tribunal puede convivir
jueces, cada juez puede emitir su propia
válidamente jurisprudencia contradictoria.40
opinión particular. La opinión mayoritaria es
aquella con la que se encuentra la mayoría
Sin embargo, para responder cabalmente a
de los jueces, que ha sido escrita por un juez
la cuestión planteada es necesario no perder
y a la que se suman la mayor parte de los
de vista el sentido y fundamento de la regla:
jueces restantes.42
1) Es, en sentido estricto, una garantía de
racionalidad (o sea un instrumento contra
la arbitrariedad) y sólo derivadamente un Si uno o varios jueces del tribunal están
mecanismo de unificación jurisprudencial; 2) de acuerdo con el sentido de la decisión,
se articula como una regla de argumentación pero en contra de uno o de varios de los
que exige a los órganos judiciales “o bien fundamentos en que dicha decisión se
seguir el precedente, o bien justificar su apoya, él o ellos pueden emitir una opinión
abandono argumentando que el nuevo criterio concurrente (concurring opinion).43
se ajusta a la máxima universalizadora”. Por
eso no parece incompatible con la lógica Si la opinión particular del juez se encuentra
de la regla considerar a cada sala de un en contra del sentido de la decisión del
tribunal (e incluso a cada sección de una tribunal, a la misma se le conoce como opinión
sala) como un órgano judicial independiente. disidente (dissenting opinion). Este tipo de
Ahora bien, que no sea incompatible opinión carece de valor como precedente;
tampoco significa que sea necesario: porque sin embargo, puede adquirir una autoridad
tampoco es incompatible con la lógica de persuasiva (persuasive authority) cuando ha
la regla considerar a las diferentes salas sido emitida por un juez con buena reputación
como instancias de un único tribunal (o a las y la misma se encuentra formulada de una
diferentes secciones como instancias de una manera brillante.44
40 GASCÓN ABELLÁN, Marina. Precedente y Argumentación. En: Argumentación Jurídica, México, Tirant lo Blanch,
2013, p. 360.
41 GASCÓN ABELLÁN, Marina. Precedente y Argumentación. En: Argumentación Jurídica, México, Tirant lo Blanch,
2013, p. 361.
42 ROJAS AMANDI, Víctor Manuel. Argumentación Jurídica, México, Oxford University Press, 2013, p. 230.
43 ROJAS AMANDI, Víctor Manuel. Argumentación Jurídica, México, Oxford University Press, 2013, p. 230.
44 ROJAS AMANDI, Víctor Manuel. Argumentación Jurídica, México, Oxford University Press, 2013, p. 230.
150
45 SMITH, Juan Carlos. La autoridad del precedente judicial en el common law estadounidense. En: Doctrinas esenciales:
Derecho Procesal Penal. Tomo III, Buenos Aires, La Ley, 2013, p. 529.
46 VILLAMIL PORTILLA, Edgardo. Estructura de la Sentencia Judicial, Bogotá, Consejo Superior de la Judicatura, 2004,
pp. 172-173.
47 ROJAS AMANDI, Víctor Manuel. Argumentación Jurídica, México, Oxford University Press, 2013, pp. 231-232.
48 VILLAMIL PORTILLA, Edgardo. Estructura de la Sentencia Judicial, Bogotá, Consejo Superior de la Judicatura,
2004,pp. 172-173.
49 ROJAS AMANDI, Víctor Manuel. Argumentación Jurídica, México, Oxford University Press, 2013, p. 231.
151
50 VILLAMIL PORTILLA, Edgardo. Estructura de la Sentencia Judicial, Bogotá, Consejo Superior de la Judicatura,
2004,pp. 172-173.
152
Por ello, es válido afirmar que desde inicios de precedentes contradictorios al disponer
del año 2008 hasta la entrada en vigencia que procede el recurso de casación: “Cuando
de la Ley Nº 8837, “Ley de Creación del se alegue la existencia de precedentes
Recurso de Apelación de la Sentencia, contradictorios dictados por los tribunales
otras Reformas al Régimen de Impugnación de apelación de sentencia, o de estos con
e Implementación de Nuevas Reglas de precedentes de la Sala de Casación Penal.”
Oralidad en el Proceso Penal” (vigente a ( ) “…”Para los efectos del inciso a) de
partir del 9 de diciembre de 2011), en Costa este artículo se entiende por precedente
Rica conocieron en sede de casación penal, únicamente la interpretación y aplicación
la Sala Tercera de la Corte Suprema de de derecho relacionada directamente con el
Justicia y los otrora Tribunales de Casación objeto de resolución».
del Segundo Circuito Judicial de San José,
del Tercer Circuito Judicial de Alajuela (Sede La causal mencionada debe ser analizada
San Ramón), de Cartago y del Segundo en función de tres principios: igualdad,
Circuito Judicial de Guanacaste (Sede Santa seguridad jurídica e independencia judicial.
Cruz).
3.2. Ponderación de principios.
Con la Ley Nº 8837, los Tribunales de
Casación Penal pasaron a ser Tribunales Se ha sostenido que uno de los fines de
de Apelación de Sentencia, órganos la casación dentro de un Estado Social de
jurisdiccionales colegiados encargados de Derecho es fortalecer la función nomofiláctica
conocer y resolver en alzada de los recursos y unificadora.51
de apelación contra las sentencias dictadas
por los tribunales unipersonales y colegiados De acuerdo con la Sala Tercera, la causal
de juicio, así como del recurso de apelación de casación penal por precedentes
de sentencia en la jurisdicción especializada contradictorios se introdujo al ordenamiento
penal juvenil (artículo 4, 6 y 8). A su vez, la jurídico costarricense con la finalidad de
Sala Tercera quedó designada como único garantizar la seguridad jurídica y un mínimo
órgano competente para conocer de los de uniformidad en la jurisprudencia. A
recursos de casación (procedentes contra raíz de múltiples reformas a la legislación
las sentencias emitidas por los Tribunales de procesal penal, la estructura impugnaticia
Apelación) y procedimientos de revisión en había quedado fragmentada según el
materia penal de adultos y penal juvenil, con tipo de delito (los Tribunales de Casación
competencia en todo el territorio nacional con Penal tenían competencia para conocer los
rango superior a todos los demás (artículos recursos de casación en aquellos casos
5, 6 y 8). resueltos por juzgados unipersonales, más
los casos de delitos sexuales y relacionados
Esta Ley, en el artículo 468 inciso a) del con narcotráfico; mientras la Sala Tercera
Código Procesal Penal, introdujo la causal resolvía la casación de los restantes casos),
51 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia 2014-00039, de las nueve horas y cuatro minutos del
veinticuatro de enero del dos mil catorce.
153
52 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia 2014-01648, de las nueve horas y seis minutos del diecisiete
de octubre del dos mil catorce.
53 HOUED VEGA, Mario Alberto. Nuevas orientaciones de la casación penal. En: Democracia, justicia y dignidad humana.
Homenaje a Walter Antillón Montealegre, San José, Editorial Jurídica Continental, 2004, p. 345.
54 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia 2014-00840, de las diez horas cuarenta y ocho minutos, del
veintitrés de mayo del dos mil catorce.
55 GASCÓN ABELLÁN, Marina. Precedente y Argumentación. En: Argumentación Jurídica, México, Tirant lo Blanch,
2013, p. 278.
154
56 DE SILVA, Carlos. La Jurisprudencia, interpretación y creación del Derecho. En: Interpretación Jurídica y Decisión
Judicial, México, Distribuciones Fontamara, 2008, p. 143.
57 MORAL SORIANO, Leonor. El Precedente Judicial, Marcial Pons, Madrid, 2002, p. 157.
58 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia 2013-00402, de las diez horas quince minutos, del veintidós
de marzo del dos mil trece.
59 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia 2013-00366, de las once horas y cuarenta y cinco minutos del
quince de marzo del dos mil trece.
60 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia 2012-01064, de las dieciséis horas y veinticinco minutos del
treinta y uno de julio del dos mil doce.
155
61 Sala Constitucional de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia 2003-01898, de las diez horas, del diez de marzo del
dos mil tres.
62 ANTILLÓN MONTEALEGRE, Walter. Ensayos de Derecho Procesal. Una reflexión histórica sobre la casación, Tomo
II, San José, Editorial Investigaciones Jurídicas S.A, 2004, p. 272.
63 XIOL RÍOS, Juan Antonio. El precedente judicial en nuestro derecho, una creación del Tribunal Constitucional. En:
Revista del Poder Judicial No. 28, España, Consejo General del Poder Judicial, Septiembre de 1986, pp. 25-40.
156
al dictar las resoluciones judiciales. Por mismo sentido que conforman una posición
ende, los Jueces y las Juezas penales jurídica frente a un tema y que tienen efecto
están plenamente facultados para resolver vinculante al resolver el caso concreto; es
de forma distinta a los precedentes del decir, cuando las sentencias disponen en
órgano de casación, sin que ello les genere su parte considerativa un criterio razonable
consecuencias a nivel disciplinario. y fundamentado que servirá de guía a los
administradores de justicia en sus decisiones
En otros países, al igual que en el nuestro, futuras. Su naturaleza obedece a un criterio
el sistema de recursos garantiza, entre otras cualitativo, de allí que se acepta que una
cosas “…la independencia de las instancias primera resolución sobre un determinado
inferiores, pues no existe, en principio, tema puede constituir un “precedente” en el
ningún vínculo respecto a los precedentes sentido dicho, para el caso específico.67
de los otros tribunales…”.64
La previsión del inciso a) del artículo
No obstante, hay una cuestión innegable “… 468 del Código Procesal Penal parte del
Los tribunales inferiores, así como el tránsito concepto genérico de “precedente”, dando a
jurídico en general, suelen apegarse, sin entender que tanto el Tribunal de Apelación
reparos, a las sentencias de las instancias como la Sala de Casación, pueden dictar
superiores que resuelvan asuntos de índole “precedentes”, lo cual debe ser aceptado
fundamental, ello, entre otras razones, por los para el caso costarricense porque ese es el
costos que depara al tribunal inferior emitir espíritu de la ley, sin embargo, este concepto
un fallo que no tiene perspectiva alguna de debe ser delimitado en razón de que el
salir airoso…”.65 “precedente”, desde la doctrina, tiene como
característica diferenciadora ser “vinculante”,
3.3. La admisibilidad ante la Sala de condición que en nuestro ordenamiento sólo
Casación Penal.66 lo es para el caso concreto.68
64 RÜTHERS, Bern. Teoría del Derecho. Concepto, validez y aplicación del derecho, México, Editorial UBIJUS, 2009, p.
135.
65 RÜTHERS, Bern. Teoría del Derecho. Concepto, validez y aplicación del derecho, México, Editorial UBIJUS, 2009, p.
131.
66 Sobre esta temática puede consultarse HARBOTTLE QUIRÓS, Frank. Criterios Uniformadores de la Sala de Casación
Penal (con índice temático y extractos de sentencias, San José, Editorial Investigaciones Jurídicas S.A, 2015, obra
en la que se presenta un repertorio que contiene información de las resoluciones de admisibilidad dictadas por la
Sala de Casación Penal en el período 2012–I semestre 2015, concretamente, en cuanto a la causal de precedentes
contradictorios, junto a las respectivas sentencias de fondo que unifican los criterios.
67 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia 2013-00402, de las diez horas quince minutos, del veintidós
de marzo del dos mil trece.
68 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia 2013-00402, de las diez horas quince minutos, del veintidós
de marzo del dos mil trece.
157
jurídico que se estima resuelto de forma “precedente”, sin embargo, para efectos
contraria por el Tribunal de Apelación en la jurídico-procesales, debe entenderse que si
sentencia impugnada. No puede invocarse bien los Tribunales de Apelación y la Sala
como precedente, un aspecto marginal Penal, dictan “precedentes”, las resoluciones
de la resolución citada. Tampoco pueden dictadas por aquellos serán “precedentes
señalarse como contradictorias, resoluciones jurisprudenciales” y los que dicte esta Cámara
que no comparten la necesaria similitud entre producto de un recurso de casación en que
las situaciones fácticas y jurídicas.69 se alegue la existencia de “precedentes
jurisprudenciales” contradictorios, serán
Para la admisibilidad de un reclamo concebidos como “precedentes decisivos”,
por precedentes contradictorios es para el caso específico y con función
indispensable que el tema jurídico que orientadora a futuro (no es obligatorio).71
las sentencias invocadas resolvieron de
manera supuestamente contradictoria, De acuerdo con nuestra normativa, la única
sea la ratio decidendi (aspectos nucleares) instancia que puede sentar precedentes
de los fallos y no simple obiter dictum jurisprudenciales generales y con aplicación
(cuestiones marginales). Para lo cual es erga omnes es la emanada de la Sala
indispensable que la parte impugnante Constitucional.72
destaque en su recurso en qué consisten los
aspectos centrales de cada sentencia que Para que exista un precedente judicial
estime contradictorios. Siendo insuficiente contradictorio, a fin de interponer un recurso
la mera mención de una sentencia o una de casación, no es necesaria una pluralidad
transcripción de esta. Dicho de otra manera, de resoluciones que reiteran una misma
es responsabilidad del reclamante exponer forma de resolver casos semejantes; basta
con claridad cuáles son las sentencias que con una única sentencia que resuelve un
estima contradictorias y por qué.70 caso de forma específica, para dejar sentado
un precedente para futuros casos idénticos.73
Para evitar confusiones, la Sala Tercera
ha llevado a cabo una delimitación: el Al presentar el recurso de casación, bajo
concepto “precedente”, debe concebirse en la causal de precedentes contradictorios,
el entendido de que ambos órganos emiten el impugnante debe cumplir con las
resoluciones a las que la ley denominó formalidades generales propias de este tipo
69 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia 2012-01064, de las dieciséis horas y veinticinco minutos del
treinta y uno de julio del dos mil doce.
70 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia 2016-00240, de las catorce horas y veintiocho minutos del
ocho de marzo del dos mil dieciséis.
71 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia 2013-00402, de las diez horas quince minutos, del veintidós
de marzo del dos mil trece.
72 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia 2013-00402, de las diez horas quince minutos, del veintidós
de marzo del dos mil trece.
73 GÓMEZ DELGADO, Manuel y ROJAS CHACÓN, José Alberto. APELACIÓN, CASACIÓN Y REVISIÓN DE LA
SENTENCIA PENAL, San José, Editorial Jurídica Continental, 2011, pp. 279-280.
158
de recurso. Entre ellas: -interposición ante el que entre cada dos casos que se consideren
tribunal de apelación; -presentación dentro siempre habrá alguna diferencia: nunca
del plazo de quince días (mediante escrito o hay dos casos exactamente iguales.77 En
cualquier otro registro autorizado); -citar con relación con los precedentes contradictorios,
claridad las disposiciones legales vigentes debe acreditarse la semejanza, identidad
y el contenido de los precedentes que o similitud en los aspectos esenciales de
se consideren contradictorios; -indicar, por los supuestos fácticos abordados en cada
separado, cada motivo con sus fundamentos caso.78 Una vez determinados los aspectos
(no entremezclar motivos); -fundamentar comunes relevantes, debe señalarse
debidamente el reproche e; indicar el la oposición entre los distintos fallos,
agravio74 y la pretensión. concretamente el punto de la supuesta
contradicción.79 No es cualquier sentencia,
Entre los requisitos de la causal de casación ni cualquier aspecto de esta, la que puede
de precedentes contradictorios se encuentra invocarse como precedente contradictorio;
la necesidad de mencionar las resoluciones, sino únicamente aquel que establece reglas
así como el contenido del precedente que generales de aplicación del derecho, y en
se considere contradictorio.75 Para ello, el cuanto a sus aspectos medulares.80
recurrente debe identificar la resolución con
su respectivo año de emisión, número de No se contempla como hipótesis dentro de
voto, fecha y hora o Tribunal de Apelación esta causal, contradicciones entre lo resuelto
que la dicta, para que la Sala de Casación por el Tribunal de Juicio y la jurisprudencia
constate formalmente la existencia del de la Sala Tercera.81 No es oponible contra
precedente que es tildado de contradictorio.76 la jurisprudencia constitucional,82 así como
Según lo expone Gascón Abellán, es evidente tampoco se admite en relación con un voto
74 El agravio exige que la contradicción sea efectiva y sobre los aspectos centrales de lo resuelto. Sala Tercera de la Corte
Suprema de Justicia. Sentencia 2013-01676, de las catorce horas y treinta y tres minutos del catorce de noviembre del
dos mil trece.
75 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencias 2016-00139, de las catorce horas y cincuenta y nueve
minutos del nueve de febrero del dos mil dieciséis y 2013-00465, de las quince horas y cinco minutos del veintiséis de
abril del dos mil trece.
76 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia 2013-00938, de las catorce horas seis minutos del treinta y
uno de julio del dos mil trece.
77 GASCÓN ABELLÁN, Marina. Precedente y Argumentación. En: Argumentación Jurídica, México, Tirant lo Blanch,
2013, p. 278.
78 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia 2013-00366, de las once horas y cuarenta y cinco minutos del
quince de marzo del dos mil trece.
79 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia 2013-00366, de las once horas y cuarenta y cinco minutos del
quince de marzo del dos mil trece.
80 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia 2012-01064, de las dieciséis horas y veinticinco minutos del
treinta y uno de julio del dos mil doce.
81 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia 2012-01064, de las dieciséis horas y veinticinco minutos del
treinta y uno de julio del dos mil doce.
82 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencias 2016-00249, de las nueve horas y doce minutos del once de
marzo del dos mil dieciséis; 2013-01679, de las catorce horas y cuarenta y tres minutos del catorce de noviembre del
dos mil trece y 2013-00366, de las once horas y cuarenta y cinco minutos del quince de marzo del dos mil trece.
159
salvado o disidente por carecer de eficacia de una causa sean contradictorias; sin ello
jurídica. 83 sería imposible ejercer algún control de lo
resuelto.86
Conforme lo apunta el Dr. Javier Llobet, no
se establece como causal de casación la También se ha afirmado que no es posible
contradicción entre los precedentes de la aplicar esta causal cuando el fallo que alega
propia Sala Tercera de la Corte Suprema de como precedente es posterior a la sentencia
Justicia.84 impugnada.87
Pese a que no es una exigencia que Cabe señalar que la Sala Tercera ha
aparece explícitamente en la ley, esta declarado inadmisibles asuntos en los
causal hace alusión a pronunciamientos que el impugnante realiza la comparación
de diverso contenido resolutorio en de sentencias emitidas en procesos de
situaciones similares o iguales, emitidos por personas imputadas adultas con fallos en
los Tribunales de Apelación o de la Sala, materia Penal Juvenil, tratándose de un
pero en casos o procesos individualmente tema suficientemente regulado en la Ley de
distintos, independientes, pues en el Justicia Penal Juvenil, no siendo aplicable de
supuesto contrario no se estaría haciendo un manera supletoria la normativa del Código
trato desigualitario.85 Se ha dicho que no es Procesal Penal.88 A su vez, al resolverse el
posible invocar la existencia de precedentes fondo de ciertos casos se ha indicado que no
contradictorios entre sentencias dictadas procede dicha causal cuando la contradicción
dentro de la misma causa por dos razones alegada se presenta entre votos emitidos por
fundamentales: i) Precedente sólo puede ser un Tribunal de adultos y otro especializado
una sentencia que no haya sido anulada, y en materia penal juvenil.89 Sin embargo,
en tanto en un asunto no exista cosa juzgada se han admitido asuntos que incluso se
material, las sentencias dictadas dentro de han declarado con lugar, en materia penal
dicha causa no pueden tener ese carácter. juvenil habiéndose citado precedentes
ii) Porque es completamente normal que las correspondientes a la jurisdicción penal de
sentencias de diversas instancias dentro adultos, ante el supuesto de que se refieren
83 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia 2013-01254, de las once horas y catorce minutos del trece de
setiembre del dos mil trece.
84 LLOBET RODRÍGUEZ, Javier. Proceso Penal Comentado: Código Procesal Penal Comentado. San José, Editorial
Jurídica Continental/Editora Dominza, 5ta edición, 2012, p. 706.
85 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencias 2015-01491, de las diez horas y cinco minutos del veinte de
noviembre del dos mil quince y 2015-00424, de las quince horas y dieciséis minutos del veintisiete de febrero del dos
mil quince.
86 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia 2015-00593, de las once horas y cuarenta y cinco minutos del
seis de mayo del dos mil quince.
87 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia 2015-00328, de las nueve horas y veinticinco minutos del
veintisiete de febrero del dos mil quince.
88 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia 2014-00823, de las nueve horas cuarenta y nueve minutos
del veintitrés de mayo del dos mil catorce.
89 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencia 2014-01159, de las nueve horas y cincuenta y ocho minutos
del cuatro de julio del dos mil catorce.
160
90 Sala Tercera de la Corte Suprema de Justicia. Sentencias 2016-00289, de las nueve horas y veinte minutos del primero
de abril del dos mil dieciséis y 2016-00036, de las diez horas y nueve minutos del quince de enero del dos mil dieciséis.
91 SCHAUER, Frederick. Pensar como un abogado. Una nueva introducción al razonamiento jurídico, Madrid, Marcial
Pons, 2013, p. 53.
161
razonamiento jurídico, Madrid, Marcial Pons, Código Penal, Ley N° 4573 del 30 de abril
2013. de 1970.
Sentencia 2015-01017, de las once horas y Sentencia 2013-01679, de las catorce horas
cuarenta y seis minutos, del treinta y uno de y cuarenta y tres minutos, del catorce de
julio del dos mil quince. noviembre del dos mil trece.
Sentencia 2015-00985, de las catorce horas Sentencia 2013-01676, de las catorce horas
y cuarenta y ocho minutos, del treinta de julio y treinta y tres minutos, del catorce de
del dos mil quince.
noviembre del dos mil trece.
Sentencia 2015-00982, de las catorce horas
y cuarenta y cinco minutos, del treinta de julio Sentencia 2013-01254, de las once horas y
del dos mil quince. catorce minutos, del trece de setiembre del
dos mil trece.
Sentencia 2015-00652, de las once horas,
del veintidós de mayo del dos mil quince. Sentencia 2013-00938, de las catorce horas
seis minutos, del treinta y uno de julio del dos
Sentencia 2015-00593, de las once horas y mil trece.
cuarenta y cinco minutos, del seis de mayo
del dos mil quince. Sentencia 2013-00465, de las quince horas y
cinco minutos, del veintiséis de abril del dos
Sentencia 2015-00424, de las quince horas mil trece.
y dieciséis minutos, del veintisiete de febrero
del dos mil quince.
Sentencia 2013-00402, de las diez horas
quince minutos, del veintidós de marzo del
Sentencia 2015-00328, de las nueve horas y
veinticinco minutos, del veintisiete de febrero dos mil trece.
del dos mil quince.
Sentencia 2013-00366, de las once horas
Sentencia 2014-01648, de las nueve horas y cuarenta y cinco minutos, del quince de
y seis minutos, del diecisiete de octubre del marzo del dos mil trece.
dos mil catorce.
Sentencia 2012-01064, de las dieciséis
Sentencia 2014-01159, de las nueve horas y horas y veinticinco minutos, del treinta y uno
cincuenta y ocho minutos, del cuatro de julio de julio del dos mil doce.
del dos mil catorce.
Actas de Corte Plena
Sentencia 2014-00840, de las diez horas
cuarenta y ocho minutos, del veintitrés de
Sesión ordinaria de Corte Plena N° 32-2007,
mayo del dos mil catorce.
artículo XXXIII, celebrada a las trece horas
Sentencia 2014-00823, de las nueve horas treinta minutos del tres de diciembre del dos
cuarenta y nueve minutos, del veintitrés de mil siete.
mayo del dos mil catorce.
Sesión ordinaria de Corte Plena N° 30-2006,
Sentencia 2014-00039, de las nueve horas y artículo XIX, celebrada a las ocho horas
cuatro minutos, del veinticuatro de enero del treinta minutos del nueve de octubre del dos
dos mil catorce. mil seis.