APUNTES “ELEM.

DE DERECHO PENAL Y PROCESAL PENAL”

JUEVES 24/08/2023
Hoy: Introducción al derecho penal. (en general)
Derecho penal viene de la palabra “pena”, tiene que ver con el castigo. Es una
rama del derecho público.
El derecho penal busca limitar a el poder punitivo (resumen) a lo más racional
posible. Estudia y contempla las leyes penales, además este derecho se divide
en sustantivo (fondo de la cuestión, código penal donde se encuentran las
penas y el delito), adjetiva (hace a el procedimiento penal y a las formas) y por
último a una parte ejecutiva (el cumplimiento de las penas).
¿Qué funcionalidad tiene dentro del Estado? Para mantener un orden social, es
decir que cumple una función social.
Repaso histórico:
La venganza era privada, se basaba en costumbres. Se creía que cuando se
hacía algo “mal” iba en contra del estado y se le imponía un castigo divino,
entonces al agresor se le ponía una pena desproporcionada, es decir que no
iba preso, sino que se lo mataba o se lo desterraba tanto a él como a su “clan”.
En la antigua Mesopotamia aparece el código Hammurabi en donde se
escriben unas reglas que no se podían trasgredir y le correspondía un daño
proporcional al castigo, el famoso “ojo por ojo, diente por diente”.
En la antigua Roma aparece la ley de las doce tablas, donde habla de conflicto
entre particulares.
En la edad media, eran los sacerdotes quienes regulaban el derecho penal
(que no era derecho penal en sí).
LUNES 28/08/2023
El derecho penal en definitiva es un límite al poder del Estado y lo controla, en
nuestro caso la constitución y el código.
En el siglo XIII los nobles es decir los “barones” le arrancan a quien gobernaba
Inglaterra (el Estado no entrega) una carta la cual tenía dos reglas que limitaba
al poder estatal, esto da el nacimiento a la Cámara de los Lores.
Empiezan a aparecer junto a las constituciones, académicos, documentos y
demás vinculados al fortalecimiento a las garantías individuales en donde las
personas pasan a ser importantes y tener derechos. Acá es donde aparece el
tema de la clase:
1. Principio constitucional de legalidad
2. Principio constitucional de reserva
3. Principio constitucional de culpabilidad
En estos tres principios es donde se construye la “pintura” de un país. Todo el
régimen penal, legal, punitivo y teórico del delito está construido sobre estos
tres pilares. No hay norma o resolución judicial que pueda afectar cualquiera de
los tres principios, es el basamento de todo el régimen de garantía que
tenemos en nuestro país y en todos los países democráticos.
 1. Principio de legalidad: Al igual que los demás tiene su basamento en la
constitución (por eso es constitucional) en el artículo 18 de la
constitución, “Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio
previo fundado en ley anterior al hecho del proceso”. El único lugar
donde emana el derecho penal es la ley.
Este principio establece que no hay crimen sin pena.
Características:
a. Previa
b. Estricta
c. Cierta
d. Escrita
No todas las conductas malas están en el código penal, solamente aquellas
que generan impacto en la comunidad.
JUEVES 31/08/2023
Tema de hoy: Orden público.
Principio de Reserva: Articulo 19 de la Constitución.
Todo lo que no está expresamente prohibido está permitido. Es la contra cara
del principio de legalidad.
Principio de Culpabilidad: Se establece que no hay responsabilidad penal sin
culpabilidad, es decir que las personas responden por lo que hacen, solo por lo
que hacen y nada más por lo que hicieron. Se responde por lo que hace y no
por lo que es.
LUNES 04/09/2023
Teoría de la ley penal, del delito y de la pena.
Tema de hoy: Teoría de la ley penal.
Ámbito de aplicación de la ley penal son 3, el ámbito espacial de la ley
(aplicación de la ley en territorio), temporal, territorial.
Ámbito espacial: Articulo 1, para entenderlo hay que ver los principios
a. Territorial:
b. Real o de defensa:
c. Nacionalidad o personalidad:
d. Universal:
JUEVES 07/09/2023
Ámbito temporal de la ley.
↑ Ver apuntes sobre este tema
Dato: Las penas divisibles tienen siempre un mínimo y un máximo. En nuestro
sistema jurídico tenemos un sistema de mínimos y máximos en los cuales los
jueces fijan la pena.
Cuando hablamos de benignidad aplicamos tanto el mínimo como máximo.
La aplicación temporal de la ley comienza en el hecho y termina en el
cumplimiento de la condena. Las modificaciones de las penas siempre serán
de mínimos y máximos.
Si la condena es de 3 a 8 y se le aplica una condena máxima, luego sale que
es de 3 a 6 se le deberá aplicar 6 ya que es el máximo.
Ámbito personal de la ley.
La Constitución establece que no existen privilegios en cuanto a la aplicación
de la ley, es decir, que somos todos iguales frente a la ley.
LUNES 11/09/2023
Teoría del Delito
Primer elemento: acción.
Si no hay acción, no hay posibilidad de condenar a una persona. Vamos a
analizar si hay acción o no independientemente del delito que estemos
analizando.
Si no hay voluntad, no hay acción.
1. Fuerza física irresistible
2. Actos reflejos.
JUEVES 14/09/2023
FECHA DE PARCIAL: LUNES 09/10/2023
Modalidad: Google Forms
Temas: Todos los dados hasta ese entonces.
¿Qué es una conducta y en qué casos hay conducta? – Tema de la clase
pasada.
Tema de hoy: Tipicidad.
Tipicidad: Ver si la conducta (hecho voluntario humano) puede estar en el
código, “es típico”.
Tiene 2 aspectos, objetivo y subjetivo.
Aspecto objetivo: Elementos dentro de este, tiene un sujeto, un resultado, tiene
un nexo de causalidad y tiene elementos particulares de cada elemento penal.
El nexo de causalidad es el que une los elementos. Por ejemplo: Tengo un
arma, impacta en una persona y la mata.
Hay una acción y resultado, la causalidad es que esa acción produzca un
resultado. Una relación entre lo que yo hago y lo que produje.
Pregunta de hoy: ¿Mi acción es la que llevo al resultado? Y a su vez si ese
resultado se le atribuye al actor.
(Hoy se ve más una teoría del delito “finalista” que dice que hay que ver la
intención del sujeto alrededor del resultado.)
La causalidad es una imputación física.
¿Qué es lo que pasa si lastimo a una persona de un disparo, pero en el
trayecto al hospital recibe un choque la ambulancia y muere por el accidente?
En este caso hay que pensar si mi conducta fue la causa de la muerte,
¿pueden culparme de la muerte? La primera teoría que nace es la
“equivalencia de las condiciones” (importante saberla), esta dice que toda
acción lleva a un resultado, es decir que todas las condiciones eran iguales.
Termina de darle forma con la condición de que nos lleva al resultado. Para
responder la pregunta había que eliminar la condición y si no se producía la
causa, entonces esa acción era la que llevaba al resultado.
Teoría de la causa eficiente, cual es la causa mas eficiente para explicar el
resultado. Tampoco nos responde mucho porque nunca se sabe cual es la
causa mas eficiente.
Por lo que nace la teoría de la causalidad adecuada, es la teoría que mejor
responde, dice que, de todas las circunstancias causantes del daño, aquella
que se considera más idónea para producirlo.
En el derecho penal actual se habla de una causalidad natural, (teoría de la
imputación objetiva que vamos a ver más adelante).
Consigna: Todas las vacaciones de invierno Gastón va a Las Leñas con sus
amigos para esquiar. Este año dado las bajas temperaturas ha nevado mas de
lo normal en aquel destino turístico. No obstante, la pista de esquí que suelen
frecuentar se encuentra habilitada. Una tarde mientras Gastón esquiaba fue
sorprendido por un aluvión de nieve que le hizo perder el control. Como
consecuencia del desprendimiento, Gastón colisiona con su amigo Martin quien
recibe un golpe en su cabeza que le produce un derrame.
Indique como resolvería el caso si usted asistiera a Gastón en calidad de
defensor.
Respuesta: Como abogado de Gastón diría que no hay acción porque hay una
fuerza física irresistible externa.
La primera pregunta es ¿hay acción? Y la segunda ¿relación de causalidad?
Luego aplicar los 3 pilares/principios del derecho penal.
LUNES 18/09/2023
Tema de hoy: tipicidad (continuación)
La tipicidad no nos va a decir si estamos frente a un delito o no, es para saber
si estamos frente a un hecho típico o atípico.
El juicio de tipicidad tiene una doble función: A las fuerzas policiales es lo que
les autoriza a usar la fuerza y la otra función es la de los tribunales que limita el
poder de las fuerzas armadas.

Conceptos claves:
a. Hechos
b. Tipo penal: es la norma/la ley. Pueden prohibir o exigir conductas.
 c. Penas
Todo lo que no este escrito en un tipo penal puede ser llevado a cabo por una
persona sin miedo a ser culpado o penado por eso.
Los tipos penales tienen tres funciones:
1. De garantía
2. Seleccionadora o de reconocimiento
3. Motivadora
Clasificación de los tipos penales:
a. Acción
b. Omisión
Clasificación de los tipos penales:
Los delitos de lesión o de daño son aquellos que existen con un resultado
dañoso, que modifica el mundo exterior, ej. el hurto (art. 162), es un delito de
resultado. En estos delitos tiene que haber un resultado típico.
Los delitos de peligro ocurren cuando no se requiere un resultado, basta con la
realización de la conducta y el propio código le establece una consecuencia
jurídica a la realización de esa conducta. Ej. portación ilegal de armas, art. 205
pandemia. En estos casos el legislador presupone que determinadas
conductas son peligrosas sin necesidad de que haya un resultado. Otro ej.
existe el delito de tenencia de armas de guerra, por ende, si alguien va a robar
con un arma de guerra, son dos delitos, el robo y la tenencia.
En los delitos de resultado o de pura actividad o formales, el delito se consuma
con la mera realización de la conducta típica por parte del agente. Se castiga la
mera realización de la conducta sin esperar ningún resultado. Ej. delito de
injuria, entrar en una morada ajena (art 150), la mera realización de la conducta
(entrar en una morada ajena) ya implica la realización de esa conducta ya
implica la comisión del delito, no se espera que pase nada más. La causalidad
unifica la acción con el resultado, es el nexo entre mi conducta y el resultado.
El delito de resultado requiere de una acción que lleve a un resultado
(Ver en apuntes “El Resultado”)
1) Los delitos de peligro concreto, en los que se requiere que el bien
jurídico sea colocado en riesgo real, como sucede con la norma que
reprime al que disparare un arma de fuego contra una persona sin
herirla, pues su realización total crea una situación de real peligro para la
vida.
2) Los delitos de peligro abstracto, para cuya consumación es suficiente
con un riesgo virtual para el bien jurídico, sin necesidad de peligro
efectivo, como la norma que castiga la simple portación de armas de
fuego de uso civil o de uso civil condicionado, sin la debida autorización.
*Delito de mera actividad
Tipos penales, delitos especiales y comunes, delitos de propia mano
(TODO LO DADO HOY NO ENTRA EN EL PARCIAL)

LUNES 25/09/2023
Teoría de la imputación objetiva: Se encuentra dentro de la tipicidad.
Requiere la existencia de distintos estratos/niveles de manera concatenada que
sirven para determinar si una persona cometió o no un delito.
Tipicidad. (objetiva + subjetiva)
Antijuridica - Culpable
1. Tipo objetivo:
a. Acción
b. Realización de todos los elementos del tipo objetivo, incluido el resultado
típico
c. Causalidad entre acción y resultado
d. Imputación objetiva: creación riesgo probado y realización en el
resultado.
(En grandes rasgos la imputación objetiva critica a la teoría de la causalidad).
2. Tipo subjetivo:
a. Dolo respecto de todos los elementos del tipo objetivo
-Teoría de la imputación objetiva:
Nació como consecuencia de problemas que surgían en el ámbito de la
causalidad y que debían ser corregidas dentro del tipo objetivo.
Es un grado de análisis ulterior (valorativo).
La posibilidad de imputar presupone que el autor haya creado un peligro/riesgo
jurídicamente relevante que se haya realizado en el resultado típico. (Eric
Hilgendorf)
El tipo objetivo de un delito requiere una causación jurídicamente reprobada del
resultado típico. Este requisito es descripto diciendo que el resultado tiene que
ser objetivamente imputable al autor como “su obra”. (Helmut Frister)
Se le debe analizar en dos momentos distintos.
1. Por un lado, con la creación de un riesgo jurídicamente reprobado de
que se causase un resultado típico.
2. Luego, ese riesgo jurídicamente realizado debió concretarse en el
resultado producido.
Una vez verificado estos dos momentos podemos atribuirle al actuante el
hecho
Exclusiones del riesgo: Cuando el resultado es considerado como obra del
autor, según la teoría de la imputación objetiva, él puede ser responsabilidad
penalmente de la realización del ilícito del resultado.
Existen circunstancias que excluyen la imputación del resultado del autor.
1. Riesgo general de la vida.
2. Disminución del riesgo.
3. Curso causal extraordinarios.
4. Auto daño, con propia responsabilidad.
5. Intervención intermedia de un tercero, con libre responsabilidad.
JUEVES 28/09/2023
Teoría del delito: Si un hecho importa en la comisión de un delito o no.
Tipicidad:
a. Objetivo: El tipo objetivo está compuesto por sujeto activo, sujeto pasivo,
resultado, etc. (los delitos)
b. Subjetivo:
¿Qué implica hablar de un comportamiento doloso? Dolo es conocimiento y
voluntad.
El conocimiento y voluntad deben abarcar todos los aspectos objetivos, los
elementos genéricos y específicos.
Debe querer y reconocer todos los elementos, si no lo quiere o reconoce no
estamos ante un tipo doloso.
El dolo sólo entra en consideración, si previamente se ha demostrado la
concurrencia del tipo objetivo, sólo tiene sentido investigar si el autor sabía que
mataba, si ha quedado establecido que mató.
El dolo es la sumatoria de dos componentes: volitivo y cognitivo.
Hay distintos tipos de dolo:
1. Directo: La persona está intencionada, desea y conoce el realizar
determinada acción. Por ejemplo: Agarrar un revólver y matar a una
persona de cuatro tiros.
Persigo la realización del resultado.
2. Indirecto o de segundo grado: Hay un plan criminal, pero se presentan
otros hechos lesivos. Por ejemplo: Pongo una bomba en el avión para
matar al embajador y de paso además mato a todo el resto de los
pasajeros.
No persigue el resultado, pero lo acepta como seguro.
3. Eventual: Realizar determinada acción con posible producción de un
resultado que encubre una verdadera voluntad realizadora. Si la persona
no quiere ese resultado posible será culpa. Por ejemplo: Ir alcoholizado
en auto a 180km por Av. Libertador y atropellar a un motociclista.
El resultado tampoco es mi objetivo principal, pero lo presento/acepto
como posible.
Menos conocimiento, menos voluntad.

Para hablar de un conocimiento debo cumplir con dos requisitos:

 1. Efectivo: La imputación por delito doloso requiere acreditar un
conocimiento efectivo y no meramente potencial, porque es preciso que
el autor haya sabido realmente, que realizaba los componentes del tipo
objetivo, siendo insuficiente predicar que tuvo la mera posibilidad de
haberlos conocido. Así, quien, al salir de caza con un amigo, le dispara
creyendo que lo que se movía detrás de un árbol era un animal, no obra
dolosamente, aunque se pruebe que tuvo posibilidad de averiguar que el
movimiento no lo generaba el animal sino el otro cazador.
2. Actual: El conocimiento debe ser además actual, lo que concreta la
exigencia de que el autor haya sabido que realizaba el tipo objetivo, en
el preciso momento de realizar la acción. En consecuencia, resultan
completamente irrelevantes tanto un conocimiento anterior como
posterior al hecho cometido. Es insuficiente que antes del disparo, el
cazador del ejemplo supiera que su amigo se movía detrás del árbol,
pues no hubo dolo si en el preciso momento en que accionó el arma,
creía que allí estaba el animal.
El conocimiento debe operar también sobre elementos descriptivos y
normativos.
Hay algunos tipos en donde se exige una finalidad. Por ejemplo, tenencia de
estupefacientes, tienen que acreditar que mi finalidad era venderla para tener
una imputación de “comercialización de estupefacientes”.
ERRORES
Cuando una persona realizó un comportamiento contenido en el tipo objetivo,
caben dos posibilidades: a) obró con dolo si conocía lo que hacía; o b) padeció
un error de tipo si lo desconocía.
A) La exclusión del dolo por error de tipo se presenta, cuando en el momento
del hecho el autor desconoce alguna circunstancia o elemento que realiza el
tipo objetivo. Un error de esas características es un error empírico, pues el
autor le adjudica a su comportamiento o al objeto del hecho, propiedades que
objetivamente no tiene. Sólo cuando el sujeto ha obrado con una adecuada
representación de los elementos que componen el tipo objetivo, se puede
afirmar que existe un comportamiento doloso, porque coincide lo que conocía y
lo que realizó. El conocimiento del autor es lo que permite subsumir el hecho
en el tipo subjetivo, lo que no es posible cuando el autor desconoce que
concurre algún componente del tipo objetivo (ignorancia) o actúa con una falsa
representación del mismo (error), situaciones que excluyen el conocimiento y
consiguientemente el dolo. Si bien es conceptualmente posible distinguir entre
la ignorancia, que se traduce en una ausencia total de conocimiento, y el error
que implica una falsa representación, para ambas situaciones se aplica la regla
contenida en el art. 34, inc. 1o, CPen.
B) El error de tipo siempre excluye el dolo, pero otras consecuencias jurídicas
difieren según haya sido o no invencible para el autor. El error debe
considerarse inevitable, cuando el sujeto por más cuidado que adopte en el
caso concreto nunca podría haberlo advertido, situación prevista en el art. 34,
inc. 1o, CPen., que alude al error o ignorancia no imputables. Cuando el error
se produjo pese a que se adoptaron las medidas de precaución y cuidado
exigibles, no es imputable al autor. Así, por ejemplo, la embarazada que por
prescripción médica tomó un tranquilizante que tiene propiedades abortivas
que no le habían sido informadas, actuó padeciendo un error insuperable, pues
jamás podría haber advertido que la sustancia mataría al embrión, ya que fue
recetada por un médico. El efecto de un error de tipo inevitable es excluir tanto
el tipo doloso como el culposo. El primero como consecuencia de que el autor
no sabe lo que hace, y el delito imprudente porque la causa del error no puede
ser atribuida a su falta de cuidado.
C) El error de tipo evitable se presenta cuando el autor desconoce que
concurre un elemento del tipo objetivo, como consecuencia de que obró con
falta de cuidado, es decir que, a diferencia del anterior, aquí la causa de su
desconocimiento puede ser atribuida a su imprudencia o negligencia. Así, por
ejemplo, si el autor mató a la víctima disparando un arma que creyó
descargada, pero que no había revisado previamente. Siendo distintos los
presupuestos de hecho que explican el error, sus consecuencias jurídicas son
también diversas: el error de tipo evitable sólo excluye el dolo, dejando
subsistente la imputación por delito culposo, siempre que la ley penal haya
previsto el tipo culposo correspondiente, pues de lo contrario el
comportamiento es atípico. Así, por ejemplo, si el autor realizó un homicidio
como consecuencia de un error de tipo superable, queda excluida la posibilidad
de imputarle homicidio doloso (art. 79, CPen.), pero su comportamiento se
adecua al tipo de homicidio culposo (art. 84, CPen.). Pero si el autor cometió un
daño en virtud de un error de tipo vencible, la ausencia de dolo determina que
su conducta no pueda ser subsumida en el tipo del art. 183, CPen., debiendo
quedar impune por atipicidad porque en el Código Penal argentino no existe
ninguna norma que incrimine el daño culposo.
JUEVES 26/10/2023
Conducta antijuridica: no permitida por el derecho
Legitima defensa: Debe ser actual e inminente, además de ilícita. No puede
llevarse acabo hacia terceros ajenos.
Tiene una serie de requisitos donde el primero es la racionalidad.
La racionalidad “es la ausencia de desproporción insólita y grosera entre el mal
que se evita y el mal que se causa”.
LUNES 30/10/2023
Antijuridicidad y causas de justificación
Hoy: Teoría del delito pero la persona. El cuarto elemento.
JUEVES 02/11/2023
Culpabilidad va a tener tres conceptos distintos:
 1. Principio de culpabilidad: ver si tenemos un derecho penal de acto o de
autor
2. Delitos dolosos o culposos: culposo se entiende como sinónimo de
imprudencia
3. La que estamos viendo hoy en día: la culpabilidad es atribuirle un hecho
a una persona
Hay varias teorías de culpabilidad, como se vio la clase anterior.
Para que un delito se consume el autor debe de tener una libertad para decidir.
Debe saber que con su acción esta violando la ley y además comprender la
ilicitud de la conducta. Si no comprende esto no es objeto de una imputación.
-No hay pena sin culpabilidad
Causas que excluyen la culpabilidad
Error de prohibición y estado de necesidad de
“Estos son los casos del error de prohibición: el sujeto debe tener conciencia de
la antijuridicidad, saber que lo que hace está prohibido, es antijurídico y esto
implica un conocimiento de la prohibición o posibilidad de conocerla.”
Recae sobre la norma jurídica o sobre un permiso (que también es una norma
jurídica).
Error vencible o evitable: Si se trata de un error de tipo vencible se elimina el
dolo, pero subsistirá la culpa; en cambio, si es un error invencible se elimina
tanto el dolo como la culpa.
Teoría limitada y estricta:
Clasificación de los errores de prohibición.
Directos: recaen sobre la prohibición (no sabía que una conducta estaba
prohibida), sobre la vigencia de la norma (creo que una ley ya no está vigente y
en realidad sí lo está, ej. creo que se legalizó la comercialización de marihuana
porque lo vi en la tele, vendo la droga y en realidad se está discutiendo esa ley,
todavía no se aprobó), sobre los alcances de la norma (está prohibido importar
algo, yo conozco la norma e importo mercadería creyendo que ésta no está
alcanzada por la norma).
Indirectos: recaen sobre un permiso o causa de justificación. Es decir, realizo
una conducta típica pero creo que tengo un permiso para hacerlo, que existe
una causa de justificación. Ej. el mecánico no recibe el dinero de un pago por
algo imputable a él y ejerce el derecho de retención cuando en realidad ya le
habían pagado. Lo mismo sucede en un caso de legítima defensa, yo me
defiendo y lesiono a la otra persona, porque pienso que la misma me estaba
atacando cuando en realidad me estaba haciendo una broma. Pienso que
estoy amparada por el derecho cuando en realidad no estoy amparada y estoy
cometiendo un delito porque la otra persona no me estaba atacando.
Estado de necesidad (Art 34 inc. 2): No son punibles: El que obrare
violentado por fuerza física irresistible o amenazas de sufrir un mal grave e
inminente;
Estado de necesidad exculpante: le permite al sujeto causar un mal igual o
mayor al que va a recibir, pero se aplica en los casos en los que no se le puede
exigir al sujeto otra conducta. Ej. caso Titanic, hay dos náufragos agarrados de
una tabla, la tabla no aguanta el peso de ambos, la única forma de sobrevivir
es tirando al otro de la tabla y matandolo, no se le puede imputar un homicidio
porque el estado no le puede pedir a ese sujeto que sea héroe y se deje morir.
Otro ej. caso de los exploradores de caverna, todos quedan encerrados en una
cueva, se están muriendo de hambre y realizan un sorteo para determinar a
quién van a matar primero y se lo van a comer. Podemos decir que quienes
matan a una persona para comérsela y sobrevivir están actuando bajo un
estado de necesidad exculpante por lo que carecen de culpabilidad, el derecho
no les puede pedir que actúen de otra forma. Son casos extremos.
Requisitos: tiene que haber un peligro para un bien jurídico, que debe ser grave
e inminente y una falta de provocación (que el sujeto activo no provoque dicho
estado). La diferencia con el estado justificante, es que en este caso el sujeto
activo puede causar un mal mayor que el que va a recibir o igual. Otro ej.
conductor que está con un acompañante y sabe que va a chocar y para salvar
su vida elige que el choque se produzca del lado del acompañante. No se le
puede exigir otra conducta porque sí bien comprendía la criminalidad, la
situación no le permitía autodeterminarse, tomar una decisión y por eso carece
de culpabilidad.
Debe de haber:
1. Peligro. Puede venir de cualquier fuente de peligro (actos de naturaleza,
actos humanos, etc.)
2. Debe ser grave.
3. Necesidad del medio empleado. Debe ser indispensable, que no haya
otro.
Zaffaroni dice que en el estado de necesidad debe verse extremadamente
reducido.
Posición de garante reciproco
Parte subjetiva del estado de necesidad del garante
LUNES 06/11/2023
HOY: Tentativa
Es una conducta humana, externa, voluntaria y final, enderezada a la
producción de un resultado unido por un nexo causal, pero que finalmente ese
resultado no ocurre.
Antes de empezar hay que conocer el inter criminis (camino del delito) para
conocer las etapas y luego asi poder entender el concepto del artículo 42.
(Están en el resumen).
Este camino tiene 5 estaciones.
1. Ideación: El autor toma la decisión criminal. Se pregunta el cómo,
cuando, el con quien, etc.
Se pesan los riesgos y los beneficios, luego se toma la decisión de
cometer el delito.
Este momento no es punible ya que no exteriorizo el acto y está
protegido por el art. 19, principio constitucional de reserva.
2. Actos preparatorios: Aquí ya hay exteriorización y es cuando el autor
comienza a preparar el delito, realizar todas aquellas conductas para
cumplir con la ideación. Ej.: Matar con veneno sería el ir a comprar dicho
veneno. Esto tampoco es punible, pero si un delito de rebelión (art. 233).
3. Actos de ejecución: Aquí el sujeto comienza a ejecutar aquel delito que
pensó y preparo, comienza a realizar todas las conductas destinadas a
la consumación. Esta etapa es punible, desde la ejecución y hasta la
consumación.
4. Consumación: Es el perfeccionamiento de la ejecución. Ej.: Le disparo a
una persona y esa persona muere por consecuencia de ese tiro. (Cada
delito tiene un momento de consumación distinto, en el homicidio es la
muerte, violación es el acceso carnal, estafa el perjuicio patrimonial, etc.)
5. Agotamiento: Es el perfeccionamiento de la idea/ideación. Ej.: (Art. 170)
TENTATIVA. Es una conducta humana, externa, voluntaria y final, enderezada
a la producción de un resultado unido por un nexo causal, pero que finalmente
ese resultado no ocurre.
Artículo 42.- “El que con el fin de cometer un delito determinado comienza su
ejecución, pero por circunstancias ajenas a su voluntad no logra la
consumación”. Esto es lo que se conoce como tentativa, se encuentra entre la
ejecución y un instante antes de la consumación. Para que ello pase, debe
existir una circunstancia ajena al autor que impida la ejecución, es decir,
alguien que este tentando el delito y que no lo haya consumado.
Es importante ver si la situación es externa o no a la persona.
Artículo 43.- “El autor de tentativa no estará sujeto a pena cuando desistiere
voluntariamente del delito”. Siendo esta parte la contracara del artículo anterior.
El curso causal es interrumpido por una decisión del actor, que está dentro de
la tentativa y decide voluntariamente no consumar.
Modalidades de la tentativa.
Frustración del delito. Artículo 42: El autor que ideó, preparó y comenzó a
ejecutar un delito, no le es posible cometerlo ya que por alguna circunstancia
externa se vió imposibilitado. Es algo ajeno a su voluntad, por ejemplo:
apuntarle a alguien en la cabeza y pegarle en el hombro. El autor no logra
hacer todo lo que pensaba. Se encuentra dentro de la ejecución.
Desistimiento voluntario. Artículo 43: Desiste voluntariamente del delito. Esto se
conoce como desistimiento voluntario, se encuentra dentro de la tentativa,
desde el inicio hasta un minuto antes de la consumación. El desistimiento tiene
una especie de premio, queriendo decir que si hay un beneficio de no aplicar
una pena deberá ser en un ámbito temporal en el que haya una pena en
abstracto. La diferencia con la tentativa es que en éste hay intención, es decir
hay una decisión libre y sin condicionamiento externo de no irrumpir el curso
causal del delito y evitar la consumación.
JUEVES 09/11/2023
Continuación de tentativa
Clases de tentativa:
1. Idónea e inidónea: Idónea implica que el delito se haya de no ser
frustrado, se haya consumado (¿?), la inidónea plantea que más allá de
que se haya frustrado la acción delictiva nunca se habría consumado.
2. Cabada e inacabada: Cabada, el autor realiza toda la ideación,
comienza la ejecución, pero no (no termino de explicar)
Parte de Sergio Torres
Art. 44: “La pena que correspondería al agente, si hubiere consumado el delito,
se disminuirá de un tercio a la mitad.
Si la pena fuere de reclusión perpetua, la pena de la tentativa será reclusión de
quince a veinte años. Si la pena fuese de prisión perpetua, la de tentativa será
prisión de diez a quince años.
Si el delito fuera imposible, la pena se disminuirá en la mitad y podrá
reducírsela al mínimo legal o eximirse de ella, según el grado de peligrosidad
revelada por el delincuente.”
El 43 exime de pena (la pena del 44), en ambos artículos hay una remisión de
forma expresa o tacita al art. 44.
- Nuestro sistema penal contiene una pena de mínimos y máximos. Esto
va a determina la pena legal. Nosotros no tenemos un concepto de pena
acumuladora.
El mínimo y máximo nos permite entender porque el código nos habla de
un tercio de la mitad.
Este articulo (44) dio lugar a tres teorías:
1. Un tercio del mínimo y mitad del máximo
2. Mitad del mínimo y un tercio del máximo
3. Lectura literal del artículo, esta tenía un problema ya que obligaba a los
jueces a construir una circunstancia fáctica que no había ocurrido.
Las tres teorías llegaban a distintas conclusiones.
Hoy se aplica la segunda, “mitad del mínimo y un tercio del máximo”.
Las penas indivisibles (como la prisión perpetua) son las que tienen letras por
lo que no se pueden dividir.
Delito imposible.
Es imposible cuando se puede consumar, existen 3 formas de inidoniedad:
1. Objeto: Ej.: Matar un muerto. Es imposible matar a un muerto por lo que
resulta imposible.
2. Subjeto
3. Medio
Peligrosidad: Ser peligroso es
LUNES 13/11/2023
Autor es quien se le puede imputar el hecho, decir a quien le pertenece el
hecho. (art. 45 y 49).
Tipos de autoría: Mediata, directa, coautor, etc.
Autor directo o inmediato se dará cuando el delito es configurado por una sola
persona que realiza la totalidad de la conducta descripta en el tipo.
Personalmente realiza la totalidad de la conducta descripta por el tipo penal.
(incluso cuando utiliza a un tercero).
Coautoria: toma parte de la ejecución de un hecho al mismo tiempo
Coautoría concomitante (falta)
Coautoría mediata: es quien, dominando el hecho y reuniendo las
características objetivas y subjetivas de tipo, se vale de otro para cometer el
delito, no la realiza de forma personal a la acción ejecutiva. Lo hace dominando
la voluntad del otro.
Teoría del dominio del hecho (es la que se usa ahora): autor es quien tiene
dominio del hecho. La teoría final es la aplicada actualmente en el derecho
argentino, y considera autor a quién tiene el dominio del hecho.
Dominio del hecho (3 variables):
a. Como dominio de la acción, cuando el autor lo realiza directamente
b. Como dominio funcional, caso de coautoría con división de tareas
c. Como dominio de la voluntad, caso de la autoría mediata cuando se
domina la voluntad de otro (a través del error, coacción).
(Estudiar con esta clase con el manual de Zaffaroni).