Objetivos de aprendizaje
Comprender el concepto de empresario mercantil
Distinguir entre empresa y empresario mercantil
Clasificar los diferentes empresarios y conocer las
principales diferencias de régimen jurídico
Saber el régimen de entrada, ejercicio y salida del
mercado
Conocer la empresa y sus elementos
Comprender las diferencias que entraña optar por una
determinada forma jurídica.
Detectar incorrecciones, criticar y proponer soluciones en
empresarios existentes
Felipe Palau(dir.), Consuelo Alcover, Mónica
Escamilla, José Corberá, Luis Roche
Contenidos
1. El empresario
1.1. Concepto de empresario mercantil
1.2. Clases de empresarios
1.3. El empresario mercantil individual
1.4. El empresario mercantil
1.5. Clases de sociedades
2. La empresa
Felipe Palau(dir.), Consuelo Alcover, Mónica
Escamilla, José Corberá, Luis Roche
1. El empresario
Concepto empresario mercantil: Persona física o jurídica de
naturaleza privada que actúa en nombre propio, por sí o por
medio de otros y realiza para el mercado una actividad
comercial, industrial o de servicios
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Escamilla, José Corberá, Luis Roche
1. El empresario
Denominación: nuestro Código de comercio lo denomina
“comerciante” fruto del arrastre histórico, pero debe
interpretarse (sustituirse) por el término empresario mercantil
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Escamilla, José Corberá, Luis Roche
1. El empresario
Características
Ocupa el vértice superior de la pirámide personal que sirve
de soporte a la actividad empresarial
Es la figura principal
En su nombre se despliega la actividad, bien él
directamente o través de sus auxiliares
Máximo poder de ordenar y decidir
Asume el riesgo y ventura del negocio
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Escamilla, José Corberá, Luis Roche
1.1. Concepto de empresario mercantil
Se excluye del concepto de empresario mercantil
Algunos pequeños empresarios: no disponen de una
verdadera empresa (p. ej. artesanos)
Algunos empresarios por el carácter civil de la actividad (p.
ej. sector agrícola)
Ciertos empresarios públicos
Profesiones liberales
Mercantilidad por la forma: las sociedades capitalistas son
siempre empresario mercantil
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Escamilla, José Corberá, Luis Roche
1.1. Concepto de empresario mercantil
Importancia de la calificación
El sujeto estará sometido a un determinado estatuto
jurídico (= conjunto de derechos y deberes específicos)
Intervención del empresario implica que el contrato sea
mercantil
La insolvencia del empresario mercantil entraña
especialidades
No todos los empresarios están sometidos al mismo
régimen jurídico
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Escamilla, José Corberá, Luis Roche
1.1. Concepto de empresario mercantil
No confundir empresario mercantil con otras categorías:
Emprendedor: aquellas personas, independientemente de su
condición de persona física o jurídica, que desarrollen una
actividad económica empresarial o profesional (Ley 14/2013,
de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su
internacionalización)
Autónomo: es un régimen de Seguridad Social al que están
vinculados los empresarios mercantiles individuales, pero
también otras muchas personas que no lo son
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Escamilla, José Corberá, Luis Roche
1.2. Clases de empresarios mercantiles
Individual → persona física Social → persona jurídica
No constituye patrimonio separado La persona jurídica tiene un patrimonio
(responsabilidad art. 1911 Código civil) separado del propio de los socios
(responsabilidad art. 1911 Código civil)
Los socios pueden responder también
de las deudas sociales según sea el
tipo social
Público → iniciativa económica de la Privado → iniciativa económica de
Administración los particulares
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1.3. El empresario mercantil individual
Régimen → arts. 1, 3, 4 y 5 Código de comercio
Requisitos
Capacidad legal: mayor de edad y tener libre disposición de
los bienes (excepción = los menores y los incapacitados)
Ejercicio habitual del comercio: el ejercicio profesional de
una actividad considerada como “comercio”, aunque no se
traduzca en contratos mercantiles.
Noción legal de comercio:
Positivo: comercio, industria y determinados servicios incluidos
en el Ccom (= banca, bolsa, seguros, etc.)
Negativo: actividades agrarias y artesanas, profesiones liberales
En nombre propio: el empresario actúa por si o por persona
interpuesta (se excluye así al gerente)
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1.4. El empresario mercantil
Adquisición
Por el ejercicio profesional en nombre propio de una
actividad mercantil
La inscripción en el Registro Mercantil o la licencia fiscal son
meras presunciones (excepción → las sociedades
mercantiles requieren inscripción RM)
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1.4. El empresario mercantil
Pérdida
La condición de empresario mercantil se pierde por
el cese en la actividad económica
Persona física:
muerte,
transmisión de la empresa,
inhabilitación del concursado,
cese voluntario
Persona jurídica: extinción de la sociedad
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1.4. El empresario mercantil
Restricciones: excepciones al art. 38 Constitución que
consagra libertad de empresa
Prohibiciones: no se puede ejercer una determinada
actividad en atención a la ilícita competencia que se
produciría con otro empresario
Incompatibilidades: por razón del cargo, función o
condición de determinadas personas
Inhabilitación: empresario declarado en concurso
Determinadas actividades están sometidas a autorización
administrativa
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1.5. Clases de sociedades
Sociedades
Civiles Mercantiles
Sociedad colectiva
Sociedad civil
Sociedad comanditaria
Sociedad anónima
Sociedad de responsabilidad limitada
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1.5. Clases de sociedades
Sociedad civil (arts. 1665 y ss Código civil)
Sociedad personalista
Personalidad jurídica (art. 1669 Código civil): solo las que se
manifiestan frente a terceros
Forma: solo se requiere escritura pública si se aportan
bienes o derechos reales (art. 1667 Código civil)
Aportaciones: bienes, dinero o industria
Objeto social: actividad civil
Administración: arts. 1692 y ss Código civil
Reparto pérdidas y ganancias: Arts. 1689 Código civil
Responsabilidad socios: subsidiaria, ilimitada y parciaria
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1.5. Clases de sociedades
Sociedad colectiva
Sociedad personalista
Personalidad jurídica → escritura pública + Registro
mercantil
Aportaciones socios: bienes, dinero o industria
Objeto social: actividad mercantil
Administradores: socios está llamados a la gestión social
Acuerdos sociales: unanimidad
Responsabilidad de los socios: subsidiaria, ilimitada y
solidaria
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1.5. Clases de sociedades
Sociedad comanditaria simple:
Junto a los socios colectivos surgen otros (socios
comanditarios) cuya responsabilidad se limita a su
aportación y no se encargan de la gestión social
Se le aplican subsidiariamente las normas de la sociedad
colectiva
Sociedad comanditaria por acciones:
La aportación de los comanditarios se divide en acciones
Se le aplican subsidiariamente las normas de la sociedad
anónima
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1.5. Clases de sociedades
Sociedad anónima y sociedad de responsabilidad limitada:
Sociedad capitalista
Mercantilidad por la forma, con independencia del objeto
social
Administradores: socios no están llamados a la gestión
social
Responsabilidad de los socio: se limita a la aportación; el
socio no responde de las deudas sociales
(remisión)
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1.5. Clases de sociedades
Sociedad cooperativa:
Personalidad jurídica → escritura pública e inscripción en el
registro de cooperativas
Sociedad mutualista
Regidas democráticamente (igualdad de voto)
Puerta abierta de entrada y salida
Órganos: Administradores (Consejo rector) y Asamblea general
No paga dividendos
Distribución del excedente como retorno en proporción a la
utilización de los servicios
Educación cooperativa y fomento de relaciones intracooperativas
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2. La empresa
Concepto
La legislación no proporciona un concepto de empresa.
Económico: organización de capital y trabajo destinada a la
producción o a la mediación de bienes o de servicios para el
mercado, planificada con arreglo a un criterio de
economicidad
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Escamilla, Mario Pérez, Luis Roche
2. La empresa
Diferentes aspectos desde un punto de vista jurídico:
Aspecto subjetivo: aunque en el lenguaje se hable de empresa
como sujeto, la empresa carece de personalidad jurídica; el
titular de los derechos y obligaciones es el empresario
Aspecto funcional: actividad organizadora del empresario; es una
actividad permanente, especializada y frecuentemente acotada a
una determinada actividad; relacionada con el art. 38 CE donde
se reconoce la libertad de empresa (= libre iniciativa del individuo
para realizar una actividad económica
Aspecto objetivo: conjunto de bienes que son un medio para
obtener una finalidad económica; son un conjunto de bienes
pero con un carácter dinámico; puede ser objeto de negocios
jurídicos
Aspecto laboral: organización de personas; regulada por el
Derecho del trabajo
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Escamilla, Mario Pérez, Luis Roche
2. La empresa
Elementos
La empresa es un conjunto de elementos de variada condición y
naturaleza que, debidamente organizados, posee como
finalidad la explotación de una determinada actividad
económica:
Relaciones laborales
Bienes materiales muebles e inmuebles
Derechos de propiedad industrial
Ciertas relaciones jurídicas de naturaleza contractual que
permiten una disponibilidad de elementos esenciales de la
empresa (p. ej. arrendamiento del local de negocio)
Organización productiva de los anteriores (fondo de comercio),
que condensa dos situaciones de hecho propias de la empresa en
funcionamiento: la clientela y las expectativas de ganancias
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2. La empresa
Características de los elementos integrantes de la
empresa:
Son autónomos
Se renuevan sin que la empresa pierda su unidad
Transmisión:
La empresa puede transmitirse en un solo negocio jurídico,
pero hay que respetar los diversos regímenes de
transmisión de los elementos que la componen (unidad de
título, pluralidad de modos)
Nuestro derecho no establece ningún sistema de publicidad
legal de transmisión de la empresa
Felipe Palau (dir.), Consuelo Alcover, Mónica
Escamilla, José Corberá, Luis Roche
Cuestiones a resolver
Es empresario mercantil el socio único de una sociedad
anónima unipersonal
Pon un ejemplo de intervención de la Administración en la
económica e identifica la forma jurídica adoptada para hacerlo
¿Enumera tres diferencias entre la sociedad limitada y la
colectiva
Enumera tres similitudes entre la sociedad anónima y una
cooperativa
Enumera tres diferencias entre una sociedad anónima y una
sociedad civil
¿Qué diferencia hay entre traspasar una empresa y traspasar
un local de negocio?
Felipe Palau (dir.), Consuelo Alcover, Mónica
Escamilla, José Corberá, Luis Roche