TEMA 1.

CONCEPTO Y ESTRUCTURA NORMATIVA

I. EL CONCEPTO DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Hay que saber cuál es la necesidad social de esta rama de Derecho. El sustrato sociológico
está en nuestra realidad, que es una sociedad internacional, es una sociedad mundial,
donde todo está relacionado, vivimos las consecuencias de la globalización.

De manera que en esta sociedad internacional establecemos relaciones jurídicas, y nos

interesa que estas relaciones jurídicas no estén cercenadas por los límites del Estado. Esas
relaciones tienen elementos que ponen en contacto diferentes ordenamientos jurídicos.

Las relaciones que nos interesan son entre particulares, en el término de DIPR el particular
es el agente del tráfico jurídico externo. Como agentes del tráfico jurídico externo nos
encontramos con factores de orden social y económico.

La migración y la inmigración son factores sociológicos que permiten que crezca el DIPR,
provocan que todo lo relativo a las relaciones personales sea derecho internacional privado.
España es una España de inmigración que también mantiene una fuerte emigración,
cuando el emigrante llega o nos vamos a otros países se produce una cierta integración.

Estas relaciones internacionales privadas surgen de los movimientos migratorios, en el

mundo laboral las empresas multinacionales trasladan a sus propios trabajadores,
generándose así negocios internacionales.

En cuanto al consumo se genera un comercio internacional, no sólo se es consumidor por

ir a otro país a consumir. Las relaciones de consumo también pueden establecerse
comprando online, gracias a la apertura de internet nos encontramos con un consumo
internacional.

En cuanto a los medios de comunicación, ahora se trata de un derecho de masas y antes

era un derecho de reyes que eran los que tenían relaciones internacionales. Respecto al
turismo, todo lo que hacen los turistas son relaciones privadas internacionales.

En cuanto al matrimonio, filiación y divorcio, se producen relaciones privadas

internacionales. Nos encontramos con problemas de filiación sobre su nacionalidad, la ley
aplicable a su divorcio, separación o nulidad. Cuando se fallece en otro país se abren
sucesiones internacionales y a la hora de adoptar a niños de otros países se producen
adopciones internacionales.

En todas estas situaciones nos planteamos qué derecho hay aplicar y qué tribunal es el
competente.
Vivimos en una sociedad de calado internacional, mundial, convivimos en el marco de la
Unión Europea y gracias a ello tenemos libertad de circulación de personas y mercancías.
Esto genera una internacionalización de la actividad de la persona, de las relaciones
jurídicas que establece cada uno.

1. DENOMINACIÓN

El concepto de DIPR procede de la doctrina estadounidense del siglo XIX, nosotros

acogemos la doctrina, pero en EEUU se habla de conflictos de leyes, no se habla de DIPR.
Le llamamos DIPR no porque sea internacional, sino que lo confundimos con las relaciones
internacionales porque existen elementos de extranjería. Usamos el término privado, se
refiere a que es entre particulares, no porque sea derecho público o privado.

El DIPR es una relación privada entre particulares con elementos de extranjería.

Definición de DIPR: es el conjunto de normas y principios que regulan aquellas situaciones

que en virtud de sus elementos de extranjería o heterogeneidad (incluye derecho
interregional) se encuentran conectadas a más de un sistema jurídico y por ello son
susceptibles de quedar afectadas por una eventual contradicción normativa.

El DIPR se trata del Derecho regulador del tráfico jurídico externo, los particulares son los
agentes del tráfico jurídico externo.

2. PRESUPUESTOS

Toda rama tiene una necesidad y responde ante unos presupuestos jurídicos:

• El pluralismo jurídico. El mundo está dividido en Estados y cada uno tiene un

monopolio legislativo y judicial sobre su territorio, generándose así una pluralidad
de sistemas jurídicos. No es lo mismo aplicar un derecho que otro, por eso nos afecta
tanto, no solamente está el sistema jurídico estatal, hay diferentes sistemas
jurídicos:
o Sistemas jurídicos ad extra del Estado. Son organizaciones
suprainternacionales que tienen su propio ordenamiento, generan derecho y
van a dictar sus propias reglas, están por encima del Estado, por ejemplo, la
Unión Europea o en el ámbito americano Mercosur. El sistema ad extra está
protagonizado por el Derecho de la Unión Europea, también está el Derecho
convencional, el que proviene de los Convenios. Se va a proyectar en las
relaciones privadas que se ponen en contacto con diferentes Estados
miembros de la UE o diferentes Estados dentro de un Convenio. Aquí se
encuentra la dimensión institucional o convencional.
 o Sistema jurídico estatal. Se encuentra entre los sistemas ad extra y ad intra,
es el Derecho estatal, en nuestro caso el Derecho internacional privado
español. El objeto de estudio son las relaciones que no están sometidas a un
supra derecho. Aquí se encuentra la dimensión autónoma.
o Sistemas jurídicos ad intra del Estado. Coexisten diferentes sistemas
jurídicos dentro de un mismo Estado, como por ejemplo los Estados federales
de EEUU o las Comunidades Autónomas de España. Se trata del Derecho
interregional que se proyecta en aquellas relaciones privadas que ponen en
contacto distintos ordenamientos dentro del estado español. Aquí se
encuentra la dimensión interna.
• La diversidad normativa. No todos los ordenamientos son iguales, es decir, las
diferencias entre los ordenamientos jurídicos son enormes por lo que es normal que
se produzca lo que se conoce como eventual contradicción normativa, es decir, la
discontinuidad en el espacio de las relaciones jurídicas. Por eso mismo, es necesario
el DIPR, para restaurar la seguridad jurídica normativa, hay que determinar qué
derecho aplicar.

3. OBJETO Y CONTENIDO

OBJETO

Son las relaciones privadas internacionales o heterogéneas, si aplicamos la palabra

heterogénea incorporamos el Derecho interregional.

Las relaciones privadas significan que son relaciones entre particulares (agentes de tráfico
jurídico externo), que pueden ser de dos tipos:

• Personas físicas. Relaciones personales individuales como el matrimonio, la

adopción, el ámbito laboral, la relación comercial. Es el agente del tráfico jurídico
externo tradicional.
• Personas jurídicas. Desde el siglo XIX entran con mucha fuerza y gestionan la mayor
parte de las relaciones privadas. Aceptamos la actuación efectuada por sujetos de
derecho público como grandes empresas, Estados, CCAA, Organismos
internacionales. Estas personas jurídicas pueden ser físicas en su actuación y su
relación objeto de DIPR, siempre y cuando actúen iuris gestionis, es decir, sin
potestad de imperio. Si se actúa con esa potestad no estaremos ante una relación
internacional privada sometida a DIPR.
 Tipos de actuación:
o Iure gestionis. En este caso actúa como particular, es decir, como lo podría
hacer cualquier otro.
o Iure imperii. En este caso actúa con carácter público, es decir, como no lo
podría hacer cualquiera de nosotros. Difícilmente va a actuar como un
particular porque tiene una posición jurídica privilegiada.

TRUCO. Si hace lo mismo que yo sí que puede, en caso contrario no puede porque lo hace
revestido de imperii.

Supuesto 1. La colección de cuadros Thyssen fue adquirida a través de un contrato de compraventa por
el Reino de España, estableciendo una cláusula en la cual decía que los litigios se someterían a los
tribunales españoles y se aplicaría el Derecho inglés. No es objeto de DIPR porque la compra como Estado
(iure imperii), pero si lo compra como particular (iure gestionis) sí que es objeto porque lo podemos hacer
nosotros.

Supuesto 2. El Gobierno español adquiere un avión F-18. Es objeto de DIPR porque lo compra como
particular (iure gestionis).

Supuesto 3. El estado español exige a una tenista el pago de ciertos impuestos. No se trata de DIPR, sino
de derecho fiscal internacional, pero el Estado no actúa como particular, porque nosotros no podemos cobrar
impuestos.

Supuesto 4. En el tour de 2010 detienen a médicos españoles por tener sustancias prohibidas en Francia.
No se trata de DIPR, sino de derecho penal, esto es actuar con ius puniendi, el Estado actúa con iure imperii,
por lo tanto, no es una relación entre particulares.

Para que sean relaciones privadas internacionales o heterogéneas se tienen existir

elementos que pongan en contacto un ordenamiento con otro.

• Elementos de extranjería. Son elementos que conectan diferentes países u

ordenamientos. Se trata del Derecho internacional. Por ejemplo, una compraventa
entre particulares entre España y Francia o un alquiler en Francia de una pareja en
la cual uno es alemán.
• Elementos heterogéneos. Son elementos que conectan un ordenamiento con otro
dentro de un mismo Estado. Se trata del DIPR en su dimensión interna, es decir, el
Derecho interregional. Por ejemplo, un español con vecindad aragonesa se va a vivir
al País Vasco quiere testar conforme a Aragón, pero fallece con vecindad civil vasca.

Dentro de estos elementos nos encontramos con varios tipos:

• Elementos de carácter personal. Nacionalidad, residencia, domicilio, vecindad civil.

 • Elementos de carácter circunstancial. Lugar de celebración del contrato, lugar de
entrega de la mercadería, lugar de prestación del servicio.
• Elementos de carácter real. Lugar de situación del bien mueble, lugar de situación
del bien inmueble.

Basta con que haya un elemento de extranjería o de heterogeneidad para que sea materia
de DIPR, no es necesario que se den todos.

Hay que tener en consideración la relevancia del elemento, ¿es necesario que este elemento
sea relevante?

A modo de ejemplo, un turista francés va a Granada y compra una botella de Jerez, es una
relación privada internacional porque ambos sujetos son particulares, existen elementos de
extranjería, pero, ¿se trata de una relación poco significativa?

Ahora imaginemos que la gran multinacional Nestlé es comprada por un francés, también
se trata de una relación privada internacional. En los dos casos es el mismo elemento de
extranjería, la nacionalidad, es la misma relación, no tenemos que hacer una evaluación de
si es importante o no, basta con que haya un elemento de extranjería y se pueda dar
respuesta a través de esta rama del derecho.

CONTENIDO

Cuando hablamos de materias nos referimos a los sectores del DIPR. Cuando detectamos
una relación privada internacional nos plateamos los sectores:

1) Competencia Judicial Internacional. Se trata de determinar ante qué tribunal se va

a litigar (litigación internacional), es decir, qué tribunal es competente.
2) Derecho aplicable. Se trata de determinar cuál es el derecho aplicable, esto no quiere
decir que sea derecho material español, puede ser otro derecho. El DIPR te dirá que
derecho hay que aplicar.
3) Reconocimiento y ejecución de decisiones judiciales. Una vez que tenemos la
resolución judicial condenatoria, es decir, la sentencia, si no circula no va a valer
para nada, se tiene que reconocer y ejecutar en los tribunales que corresponda para
que sea efectiva y tenga efectos.

Hay dos temas de especial importancia, que son los instrumentos:

• Nacionalidad. La Ley personal está determinada por la nacionalidad. Lo más

interesante es la doble nacionalidad porque hay que determinar cuál de las dos es la
ley personal aplicable, la ley personal se rige por la nacionalidad.
 • Extranjería. Interesan los derechos y libertades de los extranjeros (p.e.: reagrupación
familiar, validez de matrimonios, etc.).

Supuesto 1. Un buque petrolero que embarranca en Galicia produce una marea negra, que afecta a unas
3.000 personas de Portugal, Francia y España, las cuales piden indemnización. Se trata de derecho
internacional privado, es una relación entre particulares y hay elementos de extranjería, afecta a varias costas
internacionales.

Supuesto 2. Un trabajador español es contratado por una empresa alemana que lo traslada a Marruecos
para hacer ahí un complejo de apartamentos. Es DIPR porque es una relación entre particulares, entre el
trabajador, que es una persona física, y la empresa, que es una persona jurídica. Los elementos de extranjería
son el traslado a Marruecos y la empresa alemana.

Supuesto 3. Una pareja de españoles se traslada a China para adoptar a una niña china. Es DIPR, existe
una relación entre particulares, el matrimonio, y hay un elemento de extranjería que se trata del traslado a
China, no es la nacionalidad, da igual que sean españoles. Es derecho convencional ya que hay un convenio en
el Convenio de la Haya que regula las adopciones internacionales.

Supuesto 4. Una empresa española quiere introducir sus productos en el mercado de EEUU y celebra un
contrato de distribución con una empresa de EEUU. Es DIPR, porque hay una relación entre particulares,
que son las empresas, y hay un elemento de extranjería, que sería la distribución de productos.

Supuesto 5. Una chica aragonesa con vecindad civil aragonesa y un chico catalán con vecindad civil
catalana presentan una solicitud de divorcio. Es DIPR porque existe una relación entre particulares, pero en
este caso hay elementos de heterogeneidad, por lo tanto, es derecho interregional.

TRUCO. El derecho penal y el derecho fiscal internacional no son objeto de DIPr, el truco
está en preguntarse: ¿lo puedo hacer yo?

II. LAS FUENTES INTERNACIONALES

1. LOS CONVENIOS: especial referencia a la Conferencia de La Haya de Derecho
internacional Privado

El principal instrumento de codificación son los Convenios internacionales. Cuando

comienza el DIPR, a mitad del siglo XIX, la visión era universalista, es decir, que los
conflictos de leyes se creían de soberanía. Se creía que había valores internacionales, se
consideraba que lo importante era la sociedad internacional. La concepción de ahora es
nacionalista, los Convenios no dejaron de tener importancia por ello y son el elemento
básico de codificación.

Pero en el ámbito del derecho de la UE, hemos dejado atrás los Convenios, en materia de
DIPR trabajamos con reglamentos o con directivas, no con Convenios. Los reglamentos son
importantes porque son directamente aplicables a todos los Estados miembros en el
momento en el que entra en vigor. Hay reglamentos de cooperación reforzada. Fuera de la
UE tenemos los Convenios.

La idea es que el Convenio es el instrumento codificador básico. Pero en la UE los

reglamentos, y esto convive con el derecho internacional español. Hay diferentes planos de
solución, y habrá que ver a que plano hay que acudir para dar solución.

Hay varias técnicas que pueden lograr unir dos soluciones en un único plano de solución:

• Incorporación por referencia. Tenemos un Convenio o un reglamento y tenemos la

solución de DIPR, para convertirlo en una solución remitimos a la norma
internacional o convencional, es decir, el legislador hace una remisión por referencia.
Por ejemplo, la Ley italiana dice que los contratos se regirán por el Reglamento Roma
I, remite a este reglamento y ahí simplificamos el sistema encontrando la solución.
• Incorporación material. Transcribimos literalmente la norma convencional o la
norma de la UE. Es muy típico de la Ley alemana, por ejemplo, la LOPJ transcribe el
Reglamento Bruselas I bis, pero lo hace mal.
• A través de los Convenios y los reglamentos que tienen carácter universal. Cuando
nos encontramos con un Convenio o un reglamento de carácter universal hemos
logrado que exista un único plano de solución. Van a producir un desplazamiento de
la normativa interna, pero no significa que desaparezca, lo que hemos logrado es que
exista un único plano de soluciones porque desplazan a la normativa interna. Tienen
carácter erga omnes, significa que cuando lo aplicamos vamos a asumir el derecho
que resulte aplicable, aunque no sea de un Estado miembro o de un Estado parte.
Ya no tenemos el DIPR español o el de la UE sino una única solución, la suya porque
el nuestro es desplazado, por ejemplo, el Reglamento Roma I dice que se aplicará a
pesar de la Ley del estado no contratante, art. 3 Reglamento Roma II. Esto hace que
nos encontremos con normas desplazadas por reglamentos universales, a estas
normas las llamamos normas zombis, no operan en materia internacional, sino que
la norma tiene que estar por el derecho interregional, ya que se aplica dentro de
nuestro territorio.

Hay Convenios inter partes, esto quiere decir que no se aplicará el derecho de un Estado
que no es miembro, a diferencia de un Convenio de carácter erga omnes.

El carácter de los Convenios puede ser multilateral o bilateral (Los Convenios bilaterales en
el ámbito de asistencia judicial internacional y en el ámbito de extranjería resuelven
cuestiones puntuales).
Los Convenios tienen dos técnicas que pueden emplear:

• Técnica o carácter material. Ante los problemas que se plantean van a dar soluciones
materiales, nos van a decir en todo momento lo que hay que hacer, por eso es
material, como por ejemplo el Convenio de Viena sobre compraventa internacional
de mercaderías.
• Técnica o carácter conflictual. Son los más abundantes, no te dan una solución
material, solucionan el conflicto de leyes, nos va a decir cuál es el derecho aplicable,
pero no nos va a especificar la regulación final de la solución material, por ejemplo,
se aplicará la Ley del lugar del bien inmueble.

Hay problemas en la materia de los Convenios, el mayor inconveniente es que para que
sean eficientes tienen que utilizar un mismo lenguaje jurídico y eso a veces es complicado.
Otro inconveniente es el hecho de que requieren una interpretación judicial, cada uno lo
aplica de una manera, debe ser igual para todos, un intérprete que lo haga igual para todos,
esto plantea problemas y diferencias. Últimamente lo que hacen es introducir definiciones,
cláusulas interpretativas, para solucionar este problema. En el DIPR de la UE se utilizan
conceptos jurídicos propios, exclusivos. Por otro lado, tenemos el papel del intérprete
supremo, que es el Tribunal de Justicia de la UE, acudimos a él cuando hay dudas sobre
cómo aplicar una norma o un reglamento.

La ventaja de los Convenios es la alta calidad técnica, los que lo elaboran son juristas
técnicamente más preparados que los del sistema estatal, son expertos.

En cuanto al DIPR de la UE, está más evolucionado que nuestro derecho y es el que marca
las soluciones. Lo mismo ocurre con la Conferencia de la Haya, puesto que esos Convenios
están más avanzados que cualquier legislador de un Estado miembro.

Pero hay un desastre en cuanto a que hay un montón de Convenios, y algunos no se aplican
porque no se sabe ni que existen, existe el riesgo de que los jueces y los abogados no los
conozcan. A veces se crean Convenios por motivos jurídicos y no se ratifican o se ratifican
para pocos porque existen cuestiones políticas. Son importantes el Convenio Hispano –
Marroquí y el Convenio Hispano – Chino.

LA CONFERENCIA DE LA HAYA

La Conferencia de la Haya es el agente codificador más importante. Es un organismo

interestatal de carácter permanente, siempre está funcionando, y su objetivo es la
unificación progresiva de las normas de DIPR de los Estados. En la página oficial aparecen
todos los Estados miembros y todos los Convenios. La Conferencia de La Haya se constituye
en 1893 y tiene dos etapas:

1) Desde 1893 hasta la II Guerra Mundial. Hay varios Convenios antes de la 1a Guerra
Mundial, los Estados denuncian a los Convenios y se produce una paralización por
las dos Guerras Mundiales. A partir de esas guerras, la Conferencia se vuelve
inaplicable.
2) A partir de la II Guerra Mundial. Posteriormente aparecen de nuevo los estatutos y
la fuerza de la Conferencia de la Haya.

En la Conferencia de la Haya hay 40 convenios, de los cuales España no forma parte de

todos. Actualmente tiene 80 Estados miembros más la UE, que utiliza su estatus y también
participa. En cuanto a su composición hay:

• Países de derecho continental. Son los que proceden de derecho codificado, es decir,
son los países de la UE como por ejemplo España, Alemania, Francia.
• Países del mundo anglosajón. Son los del common law como por ejemplo Reino Unido,
Estados Unidos, Canadá, Australia.
• Países del orden occidental. China, Japón, Israel, Egipto, Marruecos.
• Países iberoamericanos. México, Argentina, Venezuela, Perú.
• Países de otras culturas jurídicas. Chipre, Turquía, Polonia, República Checa.

Los Convenios que hay tienen que ser un poco de mediación, porque poner a todos los
países de acuerdo es muy difícil, pero hay mucho respeto, sin embargo, en la UE no lo hay,
ya que hay demasiada política de por medio. Los Convenios son un puente de unión entre
sistemas jurídicos diversos.

Nosotros tenemos la Conferencia de La Haya que es a nivel mundial, pero en Iberoamérica

tienen la Conferencia Interamericana para el DIPR impulsada por la organización de
Estados Americanos (OEA), ellos tienen su organismo que va a dar lugar a su legislación,
la Conferencia Interamericana tiene carácter regional.

Tenemos la ONU, UCITRAL, el Consejo de Europa, la Comisión Internacional del Estado

Civil. Esto nos lleva a adentrarnos en el DIPR de la UE.

2. EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO DE LA UNIÓN EUROPEA

La UE crece cada día más y cada vez hay más normativa, es bueno porque esa normativa
es muchísimo más elevada que la normativa española porque el legislador es mucho más
especializado. Los últimos reglamentos son muy complejos y esto no es lo mejor porque es
difícil la interpretación y los aplicadores jurídicos no lo aplican bien.

Si estamos dentro de la UE nos encontramos con la idea del espacio de libertad, seguridad
y justicia, hay libertad de circulación de personas y mercancías. Es lógico pues que las
relaciones internacionales fluyan sin parar, de ahí que sea normal que haya un intercambio
tan fluido.

En cuanto a la configuración del DIPR:

• Tratado de Roma.
• Tratado de Bruselas.
• Tratado de Maastricht.
• Tratado de Ámsterdam.
• Tratado de Lisboa.

El art. 81 del TFUE habla de la cooperación judicial en materia civil. El art. 67.4 TFUE dice
que “La Unión facilita la tutela judicial garantizando el principio de reconocimiento mutuo de
las resoluciones judiciales y extrajudiciales en materia civil”. Esto se interrelaciona con los
tres sectores, en la UE no hay obstáculos y se crea la libre circulación.

No hay quatur, hay reconocimiento automático con espacio de libertad y seguridad jurídica
para poder circular sin problemas. Para que el sistema funcione tenemos que tener buena
justicia, todos los Estados tienen que saber aplicar el DIPR y tener un nivel elevado de
justicia.

En cuanto a los tipos de reglamentos:

• Reglamentos que agrupan todos los sectores. Son los que tienen peor técnica, son
muy complejos y cerrados.
• Reglamentos que funcionan por sectores:
o En materia civil y mercantil:
▪ Reglamento Bruselas I bis. Es sobre competencia judicial y
reconocimiento de decisiones judiciales en materia civil y mercantil, se
relaciona con el primer y tercer sector.
▪ Reglamento Roma I. Relativo a obligaciones contractuales, se relaciona
con el segundo sector.
▪ Reglamento Roma II. Relativo a obligaciones extracontractuales, se
relaciona con el segundo sector.
o En materia matrimonial y de responsabilidad parental:
 ▪ Reglamento Bruselas II bis. Va a regular el primer y tercer sector.
▪ Reglamento Roma III. Va a regular el segundo sector, es el primer
reglamento de cooperación forzada, hecho que demuestra que la UE no
tiene los mismos criterios en todos los Estados. Es reforzada entre
aquellos Estados de materia familiar más similar.
o Reglamentos instrumentales. Son de escasa cuantía, los hay en materia de
prueba y en materia de notificación.
o Reglamentos que aúnan los tres sectores:
▪ Reglamento de alimentos. Acoge la competencia, la ley aplicable y el
reconocimiento y ejecución de decisiones judiciales.
▪ Reglamento de sucesiones. Es muy importante porque en España hay
muchas sucesiones internacionales. También es de cooperación
reforzada, sólo está en vigor para aquellos Estados que quisieron
entrar. Al ser de cooperación reforzada tenemos un doble plano de
solución, porque cada Estado puede resolver de manera distinta y aquí
es cuando surgen los problemas porque hay diferentes concepciones.

Las novedades de este año son los reglamentos en materia de régimen económico
matrimonial y de parejas registrables que aúnan todo (Competencia, ley aplicable,
reconocimiento y ejecución). También son de cooperación reforzada, el problema es el de
parejas de hecho porque no hay normativa estatal sobre ellas. Al ser de cooperación
reforzada hay dos planos de solución, ante tribunales de países que no están adscritos al
reglamento se resuelve de una manera y ante tribunal de Estados miembros de otra.

III. LAS FUENTES INTERNAS. EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

AUTÓNOMO. CARACTERÍSTICAS Y DESARROLLO DEL SISTEMA

El DIPR autónomo para nosotros es el DIPR español. A la hora de abordar una codificación
de DIPR existen diferentes sistemas. Dos opciones:

1) Adoptar un sistema único y completo de DIPR. Ese sistema que hemos creado da
respuesta a los tres sectores. Normalmente se deja de lado la nacionalidad y la
extranjería. Se le da un ente propio y las anteriores se rigen por otras normas. Este
sistema lo utilizan la ley suiza, la ley rumana y la ley italiana.
2) Adoptar un sistema de dispersión. Las normas de los diferentes sectores tienen su
origen en diferentes regulaciones materiales, para cada sector nos vamos a una
regulación material, es un sistema que marca la heterogeneidad. No hay una norma,
sino que hay muchas normas, es decir, no hay un único cuerpo normativo. Tiene un
 efecto perverso, y es que dificulta la solución de DIPR, este sistema lo utiliza el
sistema español. Es bueno en que tenemos una justicia igualitaria entre los EEMM,
es malo en que los primeros reglamentos son magníficos y los últimos son horribles,
muy complejos. Compartimos el DIPR de la UE con los países que adoptan un
sistema único.

En el DIPR español es importante ver la historia, en cuanto a su desarrollo:

• Mediados del siglo XIX. Apenas existía, pero surgen dos Reales Decretos:
o Real Decreto de 1851 sobre la validez de los actos y contratos en el extranjero.
o Real Decreto de 1852 sobre los derechos de los extranjeros en España.
• Movimiento codificador con el Código Civil y la Ley de Enjuiciamiento Civil. Son
normas para salir del paso, son escasas. Todavía no podemos hablar de sistema, no
acogen solución a los problemas de aplicación, para que se cree un sistema tiene que
haber normas que den solución a esos problemas.
• Reforma del Título Preliminar del CC en 1974. Se introduce esa solución a los
problemas de aplicación y ya podemos hablar de sistema de DIPR. Cuando tenemos
que aplicar derecho extranjero nos van a plantear problemas por ejemplo la
calificación, el reenvío, el fraude de ley, conflicto móvil, etc. Si no sabíamos cómo
resolverlos no podíamos hablar de un sistema, pero aquí ya podemos hablar de
sistema.
• La Constitución de 1978. Se produce una convulsión, cambian las normas y
aparecen criterios y principios a los que nos tenemos que acoger: igualdad, jerarquía
normativa y seguridad jurídica. Esto hace que nuestro sistema sea rígido, no es como
el common law, en el que el juez tiene un margen de actuación, hay creatividad
judicial.

En nuestro sistema hay unas normas y el juez aplica esas normas, no tenemos
margen de creatividad, a veces los jueces son capaces de adaptarse más al caso
concreto, pero de normal no tienen mucha libertad.

Hay una reserva a favor del Estado, viene introducida por el art. 149.1.8 CE, declara
que el Estado tiene la competencia exclusiva en materia de conflicto de leyes, esto
quiere decir que cuando haya una norma de conflicto de leyes la ha tenido que crear
el Estado. Estamos ante un sistema plurilegislativo en el que tenemos el derecho
aragonés, gallego, catalán..., que tienen su propia normativa, pero la competencia es
de la normativa del Estado que es exclusiva, para evitar el problema de que cada
CCAA dijera una cosa. Ninguna CCAA puede aprobar normas sobre conflictos de
 leyes. En la CE además de este principio de competencia exclusiva del Estado en
materia de resolución de conflicto de leyes, también nos vamos a encontrar con que
la CE supuso un vuelco importante en cuanto a la resolución de conflicto de leyes
creadas por conexiones, por ejemplo, la nacionalidad del marido y en materia de
relaciones paterno filiales teníamos la nacionalidad del padre. Hubo que buscar otras
soluciones como la residencia habitual común.

• Reforma de la CE de eliminación de toda forma de discriminación en contra de la

mujer. Se produce un vacío legal de 12 años, desde 1978 hasta 1990 hay
disposiciones inconstitucionales en la CE, las conexiones que operaban eran
inconstitucionales. Se seguía aplicando la nacionalidad del marido y del padre en las
conexiones que eran inconstitucionales. Hubo que esperar al año de 2002 a una
sentencia del TC que decía que eran conexiones inconstitucionales.

En la dimensión judicial va a haber un principio que nos va a mediatizar todas las

soluciones, que es la tutela judicial efectiva (Art. 24 CE). Hace que tengamos una regulación
determinada. La idea es que todo ciudadano cuando va a los tribunales tenga tutela efectiva.
Pero en la tutela judicial efectiva internacional hay derecho del demandante y derecho del
demandado, el demandante tiene derecho de ataque y el demandado a defenderse y lograr
que se escuche su defensa. En esta tutela judicial efectiva internacional tienen derecho a
defenderse internacionalmente ambos sujetos, está mediatizada por un equilibrio entre el
derecho de defensa y el derecho de ataque.

En la dimensión judicial internacional:

• Materia procesal:
o LOPJ
o LEC
o LJV
o LCJI
• Materia de nacionalidad:
o CC
o Ley de memoria histórica
• Materia de extranjería:
o Ley de los derechos y libertades de los extranjeros y su integración social
o Real Decreto sobre la entrada y permanencia de los nacionales en la UE, que
es para los nacionales de la UE
Cuando hablamos del DIPR tenemos que hablar de los Principios Generales para construir
un sistema. El DIPR tiene unos principios que se proyectan en dos esferas distintas:

PRINCIPIOS DE CONSTRUCCIÓN

Se dirigen al legislador, se proyectan sobre las soluciones que el legislador va a construir.

Dentro de estos principios hay otros principios importantes:

a) Principio de igualdad entre la lex fori (ley del foro, en nuestro caso la ley española) y
la ley extranjera. Si no partiéramos de un principio de igualdad estaríamos aplicados
al fracaso, si aplicamos el derecho español a todo no tendremos el reconocimiento y
ejecución.
b) Principio de especialidad. Cada vez las normas de la UE son más complejas y
complicadas, más especiales. Hay una tendencia a la especialización.
c) Principio de proximidad. En el caso de que haya un litigio se aplica el ordenamiento
más próximo. Se llama la paradoja de Alaska, es decir, que no se aplique el derecho
lejano, sino que se aplique el más cercano y no uno rarísimo. Siempre vamos a abogar
por este principio en el matrimonio, la liquidación del matrimonio se producirá en el
lugar de residencia de los cónyuges.
d) Principio de flexibilidad. Se aplica cierto margen, aunque el legislador español no
deja ningún margen de apreciación judicial.
e) Principio de orientación material. Las normas las orientamos a la consecución de un
resultado como en los casos del interés del menor, en los que trataremos aprobar
normas que favorezcan al menor. Es una norma orientada a un fin.

PRINCIPIOS DE SOLUCIÓN

Se dirigen al aplicador del derecho, que seriamos nosotros, orientan hacia la solución del
conflicto. Dentro de estos principios hay otros principios importantes:

a) Principio de autonomía de la voluntad. Las partes pueden determinar la voluntad,

pueden decidir lo que quieran.
b) Principio de unidad en la sucesión. En derecho español hay una única norma que
rige la sucesión en DIPR tanto a nivel nacional como la UE. En derecho interregional,
es decir, nosotros seguimos un sistema unitario en el que lo importante es la unidad
y la universalidad en la sucesión.
IV. LA DIMENSIÓN INTERNA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ESPAÑOL.
LOS CONFLICTOS DE LEYES INTERNOS Y SU REGULACIÓN

EL DERECHO INTERREGIONAL

Existe la dimensión interna porque tenemos una pluralidad de identidades. Tenemos

conflictos de leyes internos, con base a identidades entre el DIPR y el Derecho interregional,
nos encontramos con identidades con el DIPR:

• Identidad de presupuestos. Hay pluralidad legislativa, la cual nos lleva a

contradicciones normativas, porque todos los ordenamientos no dicen lo mismo.
Esta identidad coincide con el derecho interregional porque hay derecho catalán,
aragonés, gallego, etc.
• Identidad de objeto. Las relaciones privadas internacionales son relaciones
privadas entre particulares con elementos de extranjería, que ponen en contacto
ordenamientos distintos. Esto coincide con las relaciones privadas con elementos
de heterogeneidad, que ponen en contacto derechos del mismo Estado.
• Identidad histórica. En la historia el DIPR surge en la dimensión interna, es decir,
del derecho interregional porque cuando nace se dice que es un derecho de
príncipes, y que hoy es un derecho de masas.
• Identidad de soluciones. Cuando hay problemas interregionales se acude al art. 16
CC y este nos dice que los problemas de los conflictos de leyes internos se
solucionaran por las normas del capítulo IV del título preliminar, que son las
normas de DIPR.

Son conflictos de base territorial, pero no todos son de este carácter, hay otros muchos de
base personal (p.e.: derecho islámico o derecho indio en EEUU, etc.).

El pluralismo jurídico, la cobertura la da la CE a través de normas atributivas de

competencia, de manera que va a atribuir competencia a las CCAA para que legislen sobre
determinadas cuestiones. La clave se encuentra en el artículo 149.1. 8º CE: se atribuirá a
las CCAA la conservación, modificación y desarrollo de los derechos civiles, forales o
especiales allá donde exista. La STC 12 de marzo de 1993 es un icono, venía a establecer
la constitucionalidad o no de la equiparación de los hijos adoptivos, lo que hace es
interpretar el término “conservar, modificar, desarrollar”. El término “conservar” significa
aquellas normas que estaban en las compilaciones y pasan a los ordenamientos
autonómicos, el término “modificar” exige un derecho preexistente y, el término
“desarrollar” significa que se podrá desarrollar toda normativa que presente conexidad.
Se permite que las CCAA repitan las resoluciones estatales: incorporación material.

Nuestro sistema es uniforme, es conflictualmente unitario porque tenemos un único

sistema de solución de conflictos de leyes internas, que es el que diseñe el Estado. Pero es
materialmente plural porque tenemos diferentes legislaciones que coexisten dentro del
estado. Aquí hay que tener presente la idea de igualdad de todos los ordenamientos
autonómicos y del derecho común, todos están en pie de igualdad. No puede haber una
preferencia injustificada de un ordenamiento sobre otro (p.e.: el artículo 16.3 CC hace una
preferencia injustificada por el Código Civil).

El sistema de solución de conflictos de leyes lo tenemos en el artículo 16 CC que nos remite

al Capítulo IV del Título Preliminar. La ley personal ya no puede estar determinada por la
nacionalidad, puesto que todos somos españoles, es decir, pasa a estar determinada por la
vecindad civil (artículos 14 y 15 CC). Otra ventaja es que los magistrados y demás
operadores jurídicos tienen que conocer todos los derechos que existen en España.

Particularidades:

• El artículo 16 CC nos va a remitir al Capítulo IV, aunque habrá artículos que no

valdrán (p.e.: el artículo 10.4 CC o el artículo 9.9 CC). Cuando nos remite en bloque,
entendemos que no están todas las normas, solamente las que nos van a plantear
solución de conflicto interno. Este precepto nos excluye: calificación, orden público
y reenvío.
• Se contienen dos soluciones especiales: una relativa al derecho de viudedad aragonés
(artículo 16.2 CC) y otra relativa a una preferencia injustificada por el Código Civil
(artículo 16.3 CC).

Supuesto 1. Determinar la sucesión de aragonés con vecindad civil aragonesa que reside en Barcelona.
Como es derecho interregional aplicamos el artículo 16 CC, que nos lleva al Capítulo IV, artículo 9.8 CC.

Supuesto 2. Sucesión de aragonés con vecindad civil aragonesa que reside en Florencia. Es una relación
privada internacional en materia de sucesión, aplicamos el DIPr de la UE, es decir, reglamento sucesorio.

Supuesto 3. Aragonés con vecindad civil aragonesa contrae matrimonio con una madrileña y establecen
su residencia en Zaragoza. Hay elementos heterogéneos, por tanto, artículo 16 CC que nos remite al Capítulo
IV.

Supuesto 4. Aragonés con vecindad civil aragonesa contrae matrimonio con una madrileña y establecen
su residencia en Italia. Vamos al reglamento sobre régimen económico matrimonial.