TEMA 8: Principales modalidades contractuales

(III) El contrato de sociedad

8.5. Contrato de sociedad

“La sociedad es un contrato por el cual dos o más personas se obligan a poner en común dinero,
bienes o industria, con ánimo de partir entre sí las ganancias.” (Art 1.665 CC)

Notas características de la sociedad, por tanto:

Constitución de un fondo común con las aportaciones de los socios
cosas materiales (dinero o bienes)
el trabajo del socio (socio industrial)

El fin es obtener una ganancia y repartirla

Si falta el ánimo de lucro sería una asociación
Todos los socios deben participar en la ganancia o pérdida.
Puede pactarse que el socio industrial no participe en las pérdidas
Contrato
Consensual
Libertad de forma pero escritura pública si se aportan inmuebles
Bilateral o plurilateral
Las obligaciones de los socios lo son con la sociedad, que es quien puede
reclamarles
No hay intereses contrapuestos sino un fin común
Oneroso y conmutativo
Preparatorio
Su objeto es hacer nacer una entidad que va a celebrar otros
De tracto sucesivo y confianza (intuitu personae)

• Clases de sociedades
Civiles
Si su objeto no es la industria o la realización de actos de comercio
Mercantiles
Si su objeto es la industria (salvo actividades empresariales o mercantiles agrarias) y
el comercio (realización habitual de actos de comercio)

•Personalidad jurídica de la sociedad civil

No tienen personalidad jurídica las sociedades cuyos pactos se mantienen secretos entre
los socios, y en que cada uno de éstos contrata en su propio nombre con los terceros

Esas relaciones jurídicas serán directas entre el socio que contrató y el tercero
• Contenido del contrato de sociedad (civil)

Aportaciones de los socios

Cada socio responde de lo que se comprometió a aportar a la sociedad
Si es dinero y se retrasa debe abonar además los intereses
Si es un bien responde por evicción igual que un vendedor
Si es trabajo y se retrasa debe lo que haya ganado mientras tanto

 Distribución de ganancias y pérdidas

 Según lo pactado. Se puede encomendar a un tercero (no socio) el reparto
 En defecto de pacto, proporcional a lo aportado. El socio industrial recibe igual que
el que menos dinero o bienes aportó y puede ser excluido de participar en las pérdidas

 Resarcimiento de gastos e indemnización de perjuicios

 La sociedad responde frente a cada socio de lo que haya desembolsado por ella y
de las obligaciones contraídas de buena fe para los negocios sociales
 Los socios responden frente a la sociedad de los daños y perjuicios que su
conducta le haya causado

 Administración de la sociedad
Según lo pactado
El administrador nombrado en el contrato social no puede ser revocado sin causa
legítima. El nombrado después sí
Si no se pacta nada sobre la administración se aplica el Art 1.695 CC
Todos los socios se considerarán apoderados, y lo que cualquiera de ellos
hiciere por sí solo, obligará a la sociedad; cada uno podrá oponerse a las
operaciones de los demás antes que hayan producido efecto legal
Cada socio puede utilizar las cosas que componen el fondo social según
costumbre de la tierra, con tal que no lo haga contra el interés de la sociedad, o
de tal modo que impida el uso a que tienen derecho sus compañeros
Todo socio puede obligar a los demás a costear con él los gastos necesarios
para la conservación de las cosas comunes
Ningún socio puede, sin el consentimiento de los otros, alterar los inmuebles
sociales, aunque alegue que es útil a la sociedad

Responsabilidad frente a terceros por las deudas sociales

Responde la sociedad si el socio que contrajo la obligación
lo hizo por cuenta de la sociedad,
tiene poder para obligarla y
actúa dentro de los límites del poder que tenía
 Además los socios responden
subsidiariamente,
de manera ilimitada salvo que se hubiera pactado otra cosa con el 3º
y mancomunadamente (salvo el socio industrial si se le excluyó)
  Disolución
 Por causas dependientes de la voluntad de los socios
Expiración del plazo. Prórroga expresa o tácita
Cumplimiento del objeto de la sociedad. Se termina el negocio
Cuando la sociedad se ha constituido por tiempo indefinido, no se ha
pactado plazo o no resulta de la naturaleza del negocio. Debe ser de buena fe,
en tiempo oportuno y comunicarse a los demás

 Por causas independientes a la voluntad de los socios

Pérdida de la cosa o la imposibilidad de un socio de aportar
Muerte de uno de los socios (salvo pacto de seguir sin él o sus herederos),
insolvencia de un socio, incapacitación y prodigalidad
 Liquidación
 Tras la disolución no se pueden comenzar nuevas operaciones y hay que terminar
las que están en curso (cobrar créditos y pagar deudas)
 El remanente (de haberlo) se reparte entre los socios

• Sociedades mercantiles

Personalistas
Colectiva
Comanditaria
Capitalistas
Anónima
Limitada

• Sociedades mercantiles
Personalistas

Colectiva

1. Nombre: el todos sus socios o si falta alguno, + “y compañía”

2. Responsabilidad: todos los socios solidaria e ilimitadamente
3. Solo los socios apoderados pueden obligar a la sociedad
4. Si la administración no se encomendó a uno administran todos
5. Los socios no pueden competir con la sociedad
6. Puede aportarse capital, bienes o trabajo (socio industrial)
7. Ganancias y pérdidas se reparten según lo pactado en proporción a lo aportado
8. El socio industrial está excluido de las pérdidas salvo pacto en contrario
9. Se necesita el consentimiento de todos para transmitir el interés en la sociedad por
cualquiera de los socios
 Comanditaria
1. Dos tipos de socios: colectivos y comanditarios
2. Nombre: el todos sus socios colectivos o si falta alguno, + “y compañía”, y en todos
los casos + “Sociedad en comandita”
3. Responsabilidad: todos los socios colectivos solidaria e ilimitadamente; los socios
comanditarios solo lo que aportaron
4. Los socios comanditarios no pueden administrar la sociedad
5. Hay una variedad de la comanditaria (la comanditaria por acciones) que es de
naturaleza mixta por cuanto la Ley de Sociedades de Capital la declara sociedad de
capital pero tiene caracteres personalistas al tener uno o varios socios colectivos

Capitalistas
Responsabilidad de los socios
Limitada a su aportación
Número de socios
Más de uno
Uno (sociedades unipersonales). Régimen especial de publicidad
Capital social
Se forma con las aportaciones de los socios
Dividido en participaciones (S.L.) o acciones (S.A.)
Mínimo: 3.000 euros (S.L.) y 60.000 euros (S.A.)
Denominación
Reserva y prohibición de identidad
Sociedad de Responsabilidad Limitada / Sociedad Limitada / SRL / S.L.
Sociedad Anónima / S.A.
 Constitución
Contrato entre dos o más personas o acto unilateral (unipersonales)
Otorgamiento de escritura pública ante notario por los fundadores
o Identidad de los socios fundadores
o Voluntad de constituir una sociedad indicando el tipo
o Aportaciones y numeración de acciones/participaciones
o Identidad de los administradores iniciales
o Estatutos
 Nombre de la sociedad
 Objeto social (actividades que lo integran)
 Domicilio social
 Capital social, las participaciones o las acciones en que se
divida, su valor nominal y su numeración correlativa
 Modo o modos de organizar la administración de la sociedad,
el número de administradores o, al menos, el número máximo y
el mínimo, así como el plazo de duración del cargo y el sistema
de retribución, si la tuvieren
 Modo de deliberar y adoptar sus acuerdos los órganos
colegiados de la sociedad
Inscripción de la escritura de constitución en el Registro Mercantil
o Adquisición de la personalidad jurídica
 Ejercicio social
Anual. Libertad para fijar inicio y fin. Año natural por defecto
Aportaciones sociales
Sólo podrán ser objeto de aportación los bienes o derechos patrimoniales
susceptibles de valoración económica. En ningún caso el trabajo o los servicios
Aportaciones dinerarias y no dinerarias (inmuebles, derechos de crédito,
empresas, maquinaria, etc.)
o Valoración
o Responsabilidad del aportante
Acciones y participaciones
Atribuyen la condición de socio
Acciones: representadas por medio de títulos o anotaciones en cuenta.
Nominativas (Libro registro) / al portador
Participaciones: no pueden estar representadas por medio de títulos. Libro
registro de socios
Transmisibilidad: Libre salvo restricciones en los estatutos (cláusulas
estatutarias prohibidas)

Derechos del socio

Participar en las ganancias sociales y en la cuota de liquidación
Asunción/suscripción preferente en aumentos de capital
Asistir a las juntas generales y votar en ellas
Informarse sobe la marcha de la sociedad
Negocios sobre las propias acciones y participaciones
Prohibidos en determinados casos
Prohibición de asistencia financiera

La Junta General

Los socios, reunidos en junta general, deciden sobre los siguientes asuntos
(quedando todos, incluso los disidentes y los que no hayan participado en la
reunión, sometidos a los acuerdos ):
o Aprobación de las cuentas anuales
o Nombramiento y separación de los administradores
o Modificación de los estatutos sociales
o Aumento y la reducción del capital social
o Adquisición, enajenación o aportación a otra sociedad de activos
esenciales
o Transformación, fusión, escisión y cesión global de activo y pasivo
o Disolución de la sociedad y aprobación del balance final de
liquidación
o Cualesquiera otros asuntos que determinan la ley o los estatutos
Ordinarias (anual para aprobar cuentas) y Extraordinarias
Convocatoria – La realizan los administradores
o Forma. Anuncios en la página web o en el BORME/periódicos
o Plazos (1 mes S.A. y 15 días S.L.)
o Primera y segunda convocatoria
o Junta Universal
Derecho de información
Derecho de asistencia. Representación. Quorum reforzado
La mesa de la junta
Derecho de voto. Quorum reforzado
Acuerdos. Impugnación (acuerdos contrarios a la ley, los estatutos o que
lesionan el interés social en beneficio de terceros)
Administración
Administrador único, varios (solidarios o mancomunados) o consejo
Los administradores pueden ser personas físicas o jurídicas
Duración del cargo: indefinido salvo previsión estatutaria contraria (S.L.) y
máximo 6 años (S.A.). Reelegibles
Su nombramiento se inscribe en el Registro Mercantil
Remuneración: establecida en los Estatutos
Deber de diligencia (desempeñar el cargo y cumplir los deberes impuestos
por las leyes y los estatutos con la diligencia de un ordenado empresario),
deber de lealtad (desempeñar el cargo con la lealtad de un fiel representante,
obrando de buena fe y en el mejor interés de la sociedad) y deber de evitar
situaciones de conflicto de interés
Responsabilidad: responden frente a la sociedad, frente a los socios y frente
a los acreedores sociales del daño que causen por actos u omisiones
contrarios a la ley o a los estatutos o por los realizados incumpliendo los
deberes inherentes al desempeño del cargo, siempre y cuando haya
intervenido dolo o culpa
Consejo de Administración
o Mínimo 3 miembros (y máximo 12 en la S.L.)
o Su funcionamiento se regula en los estatutos
o Delegación de facultades: comisiones ejecutivas y consejeros
delegados. Facultades indelegables (formulación de las cuentas
anuales y su presentación a la junta general, convocatoria de la junta
general de accionistas y la elaboración del orden del día y la propuesta
de acuerdos, etc.)

 Cuentas anuales
Las deben formular los administradores dentro de los tres meses siguientes
al cierre del ejercicio social. Compuestas por:
o Balance
o Cuenta de pérdidas y ganancias
o Estado que refleje los cambios en el patrimonio neto del ejercicio
o Estado de flujos de efectivo
o Memoria (21 menciones específicas; por ej. criterios de valoración
aplicados a las diversas partidas de las cuentas anuales y los métodos
de cálculo de las correcciones de valor o distribución del importe neto
de la cifra de negocios correspondiente a las actividades ordinarias de
la sociedad, por categorías de actividades así como por mercados
geográficos)
Redactadas con claridad, deben mostrar la imagen fiel del patrimonio, de la
situación financiera y de los resultados de la sociedad
Informe de gestión: Exposición fiel sobre la evolución de los negocios y la
situación de la sociedad, junto con una descripción de los principales riesgos e
incertidumbres a los que se enfrenta)
Propuesta de aplicación del resultado.
Han de ser verificadas por auditor de cuentas (nombrado por la Junta)
Se aprueban por la Junta General Ordinaria. Aplicación del resultado
(reserva y legal y distribución de dividendos)
Depósito y publicidad de las cuentas. Calificación registral. Cierre registral
Aumento del capital social
Por creación de nuevas participaciones o emisión de nuevas acciones o por
elevación del valor nominal de las ya existentes
Con cargo a nuevas aportaciones dinerarias o no dinerarias al patrimonio
social, incluida la aportación de créditos contra la sociedad, o con cargo a
beneficios o reservas que ya figurasen en el último balance aprobado
Derecho de preferencia de los socios
Se trata de una modificación de estatutos – Inscripción registral
Capital delegado

Reducción del capital social

Restablecimiento del equilibrio entre el capital y el patrimonio neto de la
sociedad disminuido por consecuencia de pérdidas (obligatorio), constitución o
incremento de reservas o devolución de aportaciones

Separación de socios
Los socios que no han votado a favor del determinados acuerdos, tienen
derecho a separarse de la sociedad (por ej. sustitución o modificación
sustancial del objeto social, prórroga de la sociedad, o en las S.L. modificación
del régimen de transmisión de las participaciones sociales)

Exclusión de socios
En la S.L. puede excluirse a un socio en determinados casos (por ej. socio
administrador que infrinja la prohibición de competencia). En S.L. y S.A. se
pueden crear por unanimidad causas estatutarias de exclusión

Amortización de las acciones/participaciones y pago de su valor razonable al socio

separado o excluido. Valoración por experto independiente en caso de desacuerdo

Disolución
De pleno derecho (por ej. transcurso del término de duración)
Por causa legal (por ej. imposibilidad manifiesta de cumplir el fin social)
Por causa estatutaria (cualquiera que establezcan los estatutos)
Acuerdo de disolución, publicación e inscripción

Liquidación
Los administradores son sustituidos por los liquidadores
Formulación de un inventario y balance de disolución
Cobro de los créditos y pago de las deudas sociales y enajenación de los
bienes sociales
Balance de liquidación y división del patrimonio resultante entre los socios
Escritura pública de extinción, inscripción y cancelación de asientos
registrales