ARTÍCULO 10. SOCIEDADES MERCANTILES.
Son sociedades organizadas bajo forma mercantil,
exclusivamente las siguientes:
1º. La sociedad colectiva.
es una sociedad personalista que desarrolla una actividad mercantil bajo una
razón social, con la peculiaridad de que los socios responden de forma
subsidiaria del cumplimiento de las deudas sociales de manera personal,
ilimitada y solidariamente.
El código de comercio de Guatemala, en el artículo 59 establece:
“Sociedad Colectiva es la que existe bajo una razón social y en la cual todos
los
socios responden de modo subsidiario, ilimitada y solidariamente, de las
obligaciones
sociales”
La responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria
Este elemento es el que mayor relevancia posee en la composición conceptual
de la sociedad colectiva, es el elemento que en definitiva la distingue de las
otras formas de sociedad y además, el elemento que ha determinado hasta
nuestros días la razón de su poco atractivo.
a) Responsabilidad subsidiaria:
Este tipo de responsabilidad a mi entender, se establece respecto del socio
cuando la sociedad ha adquirido obligaciones de las que en un momento
determinado no pueda responder, caso en el cual el socio se convierte en el
principal obligado para cumplir con las mismas, es decir la responsabilidad del
socio se vuelve principal cuando el conjunto de socios que es el principal
obligado se ve digamos, imposibilitado de responder con sus bienes.
En consecuencia el socio esta facultado para defenderse y evitar que sus
bienes sean ejecutados mientras no se haya determinado que a la sociedad le
es imposible cumplir con sus bienes por los compromisos que ha adquirido por
ser insuficiente su haber como colectividad.
b) Responsabilidad ilimitada:
Se refiere a que el socio además de responder con el aporte que ha otorgado a
la colectividad social, debe en determinado momento responder con su
patrimonio personal, ello tomando en consideración lo que hemos apuntado
anteriormente en cuanto a la subsidiaria, o sea que el carácter de ilimitada de
la responsabilidad del socio se establece cuando la responsabilidad de
subsidiaria de las obligaciones pasa a ser principal para alguno de los socios.
Como tal debemos entender que la responsabilidad del socio colectivo se
extiende a su patrimonio particular, además de su aporte de capital, pero con
carácter de subsidiario; contrario a lo que sucede en otro tipo de sociedades en
que el socio responde únicamente con su aporte.
La ilimitación de la responsabilidad es de carácter imperativo y ningún efecto
produce frente a terceros, si se pacta lo contrario. Sin embargo, dentro de los
mismos socios y con efecto exclusivo para ellos, puede acordarse limitaciones
a la responsabilidad.
c) Responsabilidad solidaria:
Hago uso de un lugar común, para afirmar para este elemento de la
responsabilidad, que los socios son todos para uno y uno para todos, es decir
que en un determinado momento cualquiera de los socios puede responder por
las obligaciones contraídas por la sociedad, y que el conjunto de socios deberá
responder por las obligaciones que uno de ellos haya adquirido en nombre de
la sociedad aunque hay que aclarar que la responsabilidad al momento de
organizarse una Sociedad Colectiva, debe ser proporcional para cada uno de
ellos.
La razón social con que se identifica:
Se refiere al nombre mismo de la sociedad, el cual permite de alguna manera
conocer la calidad personal de alguno o algunos de los socios ya que se integra
de conformidad con la legislación guatemalteca, con el nombre y apellido de
uno de los socios o con los apellidos de dos o más de ellos; esos nombres y/o
apellidos pueden en todo caso, determinar la fama comercial de la sociedad y
por consiguiente el éxito o fracaso económico de la misma.
Órgano de soberanía
La voluntad de los socios en esta clase de organización mercantil, se expresa
por medio de la junta general de socios, la cual toma a su cargo las
resoluciones que le corresponden de conformidad con la ley y su escritura
social. La convocatoria a esta junta general la pueden hacer los
administradores o cualquier socio, siendo suficiente para el efecto una simple
citación por escrito con un plazo de cuarenta y ocho horas de anticipación y en
la que se expresará con claridad los asuntos sobre los que se tratará.
La junta general se considera legalmente convocada si se cumple con los
requisitos antes citados, por lo cual sus resoluciones tienen fuerza de ley entre
los socios.
Un aspecto importante a considerar es el hecho de que a la junta general de la
sociedad colectiva, pueden comparecer los socios por sí o por medio de
representantes acreditados con mandato o carta poder, salvo que se haya
pacto algo en contrario.
En la sociedad colectiva, puede darse accidentalmente una junta totalitaria, la
cual se celebra cuando todos los socios, sin excepción, se encuentran reunidos
por sí o por medio de representantes debidamente acreditados; no han sido
citados previamente para el efecto, deciden celebrar sesión o junta de socios y
aprueban la agenda de manera unánime. No es necesario que esta junta esta
prevista en la escritura de constitución de la sociedad colectiva como forma de
deliberación, porque constituye un accidente de la actividad de la entidad, la
cual no está prohibida por la ley pero que sólo es válida y trascendente si se
cumplen de manera fiel los requisitos que fueron enumerados al principio.
Órgano de administración
La administración de la sociedad colectiva, puede ser confiada a una o más
personas las cuales pueden o no contar con la calidad de socios de la misma;
debe constar en la escritura de constitución el nombre o los nombres, según el
caso, de los sujetos que desempeñarán dicha función, tal como lo establece el
código de notariado.
La designación no es indispensable ni se atenta contra el instrumento público
en caso de que se omita dicha designación, debido a que de conformidad con
el código de comercio, a falta de señalamiento expreso, todos los socios son
administradores.
2º. La sociedad en comandita simple.
3º. La sociedad de responsabilidad limitada.
4º. La sociedad anónima.
5º. La sociedad en comandita por acciones.