ocasionó un perjuicio económico a la entidad, toda vez que se canceló por el
Hito 5 sin
evidenciar el cumplimiento de los controles de calidad de la obra.
En mérito de lo expuesto, esta Entidad de Control resuelve desestimar el
alegato de los
administrados. en consecuencia. las glosas en su contra se mantienen en
los términos
de sus predeterminaciones.
b…No existe proporcionalidad al establecer una glosa por la totalidad del
valor
correspondiente al Hito 5.
Al respecto, es preciso indicar a los administrados que en el Contrato
CREFI-INMOB-01-2016 para la "Construcción del proyecto Multiparques". en
la cláusula
Sexta. Forma de Pago, en su parte pertinente se establece que: “(. . .) 6. 2.
El 50%
restante se pagará por cumplimiento de Hitos de Obra (...) 6. 6. 1. La
Contratista
conjuntamente con la Fiscalización del Proyecto verificarán que las
actividades de cada
uno de los hitos se encuentren ejecutados conforme al cuadro de hitos y
documentos
anexos a los TDR, previo a la finalización de los mismos. (...) 6. 6. 4. La
Contratista, para
realizar la presentación de las respectivas Aplicaciones de Pago por el
cumplimiento
del Hito, deberá presentar un informe de culminación. (...). El informe a ser
presentado
por la Contratista tendrá como mínimo. (...) pruebas, ensayos, y cualquier
documentación técnica requerida por el fiscalizador y/o administrador (...)";
(énfasis
agregado), bajo esta consideración y conforme consta a foja 67 del informe
general, el
Hito 5 se canceló en su totalidad por el valor de 6 934 175,96 USO,
mediante CUR de
pago 4912 de 27 de julio de 2017.
Adicionalmente, se debe observar que la modalidad contractual que se
consideró en
este proceso es la de Régimen Especial a precio fijo y plazo fijo, en tal
virtud, todos los
componentes en esta forma ele contratación (pagos) siguen la suerte de la
modalidad
de precio fijo, es decir que no cabe la formulación de precios unitarios,
razón por la cual
el valor de pago es en su totalidad, no se fracciona por rubros, en este caso
el pago
real izado a la contratista por el Hito 5, fue en su totalidad (6 934 175,96
USO); pago que
no consideró que la Contratista incumplió con los controles de calidad que
debía realizar
y presentar en el informe de culminación, conforme lo establecido en las
normas
técnicas INEN, NEC, las especificaciones generales para la construcción de
caminos y
puentes 001- MOP-001-F-2002, y las Especificaciones Técnicas
contractuales.
En ese sentido, la administradora y la fiscalizadora del contrato debieron
sujetarse a lo
dispuesto en el numeral 6,7 de la cláusula Sexta del Contrato
CREFI-INMOB-01-2016, que establece “(...) se procederá al pago
únicamente
cuando se haya cumplido el 100% del Hito de acuerdo a lo establecido
en el
Cronograma Valorado de Hitos. (…)"; (énfasis agregado), en tal sentido, al
existir
incumplimiento en lo correspondiente a las pruebas y ensayos de control de
calidad
requeridos en las especificaciones técnicas y de conformidad a las normas
técnicas, el
cumplimiento del Hito 5 no fue del 100%, por tanto, el pago total no se
debió realizar,
hasta que la Contratista dé cumplimiento a las estipulaciones contractuales
establecidas
de mutuo acuerdo.
Siendo así, se debe indicar que no existe vulneración del principio de
proporcionalidad,
puesto que las decisiones administrativas de este órgano de control,
cumplen con lo
determinado en el artículo 16 del Código Orgánico Administrativo, y han
sido emitidas
en observancia a las disposiciones legales y contractuales, ya que las
mismas, se
adoptaron en el marco del Justo equilibrio entre las omisiones de las
administradas y la
contratista, con las consecuencias que estas generaron, estableciendo la
responsabilidad civil culposa glosa, en razón del perjuicio económico
causado al Estado,
por el valor de 6 934 175,96 U SO, el cual fue pagado a la contratista por la
totalidad del
Hito 5 y no por cada rubro que conforma el referido Hito; esto en razón de la
modalidad
contractual, Régimen Especial a precio fijo y plazo fijo: por tanto, el perjuicio
económico
que debe ser resarcido por las administradas y la contratista in sdidum, es
por la
totalidad cancelada, ya que se inobservó la falta de cumplimiento de las
condiciones
contractuales para el pago, referentes a los controles de calidad que la
contratista debió
ejecutar observando las normas técnicas referidas en líneas anteriores.
En mérito de lo expuesto, esta Entidad de Control desestima el alegato de la
contratista
y de la administrada, en consecuencia, las glosas en su contra se mantienen
en los
términos de sus predeterminaciones.
2… Adicionalmente, la compañía CHINA CAMC ENGINEERING CO. L. TD.,
manifiesta que:
a… No existe nexo causal entre las funciones y responsabilidades de la
contratista con las
acciones que el equipo auditor señala como causantes del supuesto daño.
Al respecto, es pertinente observar que el Contrato CREFI-INMOB-01-2016,
en la
cláusula Sexta, sobre la aplicación de Pago, en su parte pertinente
determina "(...)
6.6.1. La Contratista conjuntamente con la Fiscalización del Proyecto
verificarán que
las actividades de cada uno de los hitos se encuentren ejecutados
conforme al
cuadro de hitos y documentos anexos a los TDR, previo a la finalización
de los
mismos. (...) 6.6.4. La Contratista, para realizar la presentación de las
respectivas
Aplicaciones de Pago por el cumplimiento del Hito, deberá presentar un
informe de
culminación, (..). El informe a ser presentado por la Contratista
tendrá como
mínimo, (...) pruebas, ensayos, y cualquier documentación técnica
requerida por el
fiscalizador y/o administrador (…)"; (énfasis agregado), así también en la
cláusula
Décima Tercera, respecto de las obligaciones de la Contratista, entre otras
establece
"(...) La CONTRATISTA se compromete a ejecutar la obra derivada del
procedimiento
de contratación tramitado, sobre la base de los estudios con los que contó la
Entidad
Contratante y que fueron conocidos en la etapa precontractual; y en tal
virtud, no podrá
aducir error, falencia o cualquier inconformidad de dichos estudios (…).
13.6. Queda
expresamente establecido que constituye obligaciones de la
CONTRATISTA ejecutar
conforme a las especificaciones técnicas. (...), (énfasis agregado).
Adicionalmente, es necesario observar lo establecido en las Especificaciones
Técnicas
Proyecto "Multiparques", en su parte pertinente determinan: ''(…) Cuando
la resistencia
a la compresión está especificada a los 28 días, la prueba realizada a
los 7 días
deberá tener mínimo el 70% de la resistencia especificada a los 28 días. La
calidad del
hormigón debe permitir que la durabilidad del mismo tenga la
capacidad de
resistencia a lo largo del tiempo, frente a agentes y medios agresivos.
(…) Pruebas.
La calidad del hormigón se determinará de acuerdo a los ensayos señalados
en la
Sección 801. (...) 2.10. HORMIGÓN EN LOSA DE PISO MACIZA DE CUARTO
DE
TRANSFORMADOR Y DE RACK f'c=24 MPa, e=20cm (...) Especificaciones: Se
construirá la losa de acuerdo a los diseños arquitectónicos y según
especificaciones del
hormigón, tomar en cuenta que el curado debe hacerse a los 28 días
para su óptima
resistencia. (...)", (énfasis agregado).
Así también, las Especificaciones Generales para la construcción de caminos
y puentes
MOP-001-F-2002, en su parte pertinente refieren "(...) 801-1.04. Adicionales
o
especiales.- El Constructor presentará los diseños del hormigón al
Fiscalizador,
quien realizará por su cuenta ensayos de comprobación. Si existen
divergencias entre
ellos, se realizará un tercer ensayo en presencia del Fiscalizador y
Contratista. Si los
resultados de este tercer ensayo son satisfactorios se mantendrá el diseño,
caso
contrario, el Fiscalizador ordenará el cambio del diseño, hasta conseguir
que se cumplan
con los requisitos especificados para la obra. (...) 801-6. Resistencia y Otros
Requisitos
801-·6.01. Generalidades.- Los requisitos de resistencia a la
compresión del
hormigón consistirán en una resistencia mínima que deberá
alcanzar el hormigón
antes de la aplicación de las cargas, y si éste es identificado por su
resistencia, en
una resistencia mínima a la edad de 28 días. Las varias resistencias
que se requieran
son especificadas en los capítulos correspondientes o se indicaran en los
planos (…),
(énfasis agregado).
Adicionalmente, la Norma Técnica Ecuatoriana NTE INEN 1855-2, en su
parte
pertinente, señala: "(...) 8.2 Cumplimiento de los requisitos de resistencia
(...) Para el
caso de resistencia a la compresión: El promedio de todos los
conjuntos de tres
resultados de ensayos consecutivos de resistencia, debe ser igual o
superior a la resistencia especificada f'c. (...) Para el caso de resistencia a la
compresión: El
promedio de todos los conjuntos de tres resultados de ensayos consecutivos
de
resistencia, debe ser igual o superior a la resistencia especificada f'c
Cuando no se
cumpla con cualquiera de los dos requisitos especificados en el numeral 8.2
deberán tomarse las medidas necesarias para incrementar el promedio de
los resultados de los ensayos de resistencia subsiguientes. Cuando no se
satisfagan los requisitos del numeral 8.2 deberán tomarse medidas
para asegurar que no se pone en peligro la
capacidad de resistencia de la estructura construida con este
hormigón. (...)”,
(énfasis agregado).
Siendo así, es pertinente observar que en el informe general a fojas 82, se
concluyó
"(...) No se evidenció el cumplimiento de los controles de calidad
establecidos en
las Especificaciones Técnicas, en las normas INEN-NEC-15, (...) lo que
ocasionó que
se pague a la empresa Contratista el Hito 5, sin el respaldo que
garantice la calidad
de la obra por 6 934 175,96 USD (…)”, (énfasis agregado).
Con estas consideraciones, se demuestra que, para el establecimiento de la
responsabilidad civil culposa predeterminada en su contra, si se ha
instituido un nexo
causal entre las obligaciones de la contratista en observancia de las
disposiciones contractuales, reglamentarias y técnicas, con los
incumplimientos develados en el
informe general, en ese sentido, la contratista tenía la responsabilidad de
presentar los ensayos y las pruebas que garanticen la calidad de la obra,
conforme a los tiempos y condiciones dispuestos en las normas y
especificaciones técnicas, para el pago del Hito
5. sin embargo, la compañía CHINA CAMC ENGINEERING CO. LTD.,
recibió el pago por el valor total correspondiente al Hito 5, sin que dicho
Hito se haya cumplido al 100% respecto de la calidad de los materiales, en
razón de que las pruebas y ensayos de
control de calidad no fueron realizadas de conformidad a lo establecido en
las Especificaciones Técnicas, las normas INEN-NEC-15 y las
Especificaciones Generales para la construcción de caminos y puentes MOP-
001-F-2002.
En tal sentido, la glosa en su contra se mantiene en los términos de su
predeterminación.
b… La Contraloría General del Estado no ha demostrado objetivamente
perjuicio alguno para el Estado, atentando la seguridad jurídica, toda vez
que el equipo auditor ha
realizado una mera reflexión de una supuesta inexistencia de "ensayos',
falta de documentos" y "errores metodológicos en la ejecución de los
trabajos haciendo imputaciones graves sobre hechos no comprobados por el
órgano de control.
Respecto del presente argumento, es preciso señalar que la Contraloría
General del
Estado, a través del examen especial, ha probado la existencia del perjuicio
económico causado a la entidad auditada; fundamentando los comentarios,
conclusiones y recomendaciones develados en el informe con la evidencia
documental proporcionada
en la entidad, la misma que cumple con las características determinadas en
las Normas Ecuatorianas de Auditoría Gubernamental Código: EAG-05,
relativas a la ejecución de
a Auditoria Gubernamental que dice: “Para fundamentar los comentarios,
conclusiones
y recomendaciones respecto a la administración de un ente, programa u
operación significativa, sujetos a la auditoria, el auditor obtendrá evidencia
suficiente, competente
y pertinente, mediante la aplicación de técnicas de auditoría. La evidencia
de auditoria comprende toda información que provenga de varias fuentes y
sirvan de respaldo de la actividades operativas, administrativas, financieras
y de apoyo que desarrolla la entidad auditada, las mismas que deben
contener las siguientes características: a) Suficiente -Cuando los resultados
de una o varias pruebas proporcionan una seguridad razonable
para proyectarlos con un mínimo riesgo, al conjunto de actividades de este
tipo: b) Competente. Para ser competente la evidencia debe ser válida y
confiable,