Acto Jurídico
Entrega Escenario 5
Autores:
Daniel Camilo Homez Beltran
Luis Armando Martinez Padron
Luz Yanira Martinez Rincon
Lyda Maria Nieto barbosa
Jaider Alfonso Navarro Vegel
Institución Universitaria Politécnico Gran Colombiano
Acto Jurídico
Tutor. Lucas Meneses Chavarro
16 de Mayo 2023
1. Introducción
Las concesiones en todo el mundo tienen beneficios para las partes interesadas ya que con
su interacción y puesta en marcha buscan apalancar financieramente a las administraciones
públicas y privadas buscando generar desarrollo y progreso económico-social, otorgando
unos derechos para explotar bienes o servicios durante un tiempo determinado
En el presente ensayo se pretende revisar documentalmente ¿Qué es el contrato de
concesión? ¿cuál es la normatividad para las concesiones en Colombia? ¿Qué normatividad
está vigente? ¿Cuáles son sus características? ¿sobre qué condiciones se realizan la
negociación? con el objetivo de conocer como una persona natural o persona jurídica puede
participar de este tipo de contrato.
2. Contrato de concesión
Revisando documentos relacionados para saber desde hace cuánto tiempo se viene
manejando este término y sus características encontramos que las concesiones se presentan
desde épocas antiguas en donde el Faraón de Egipto cedía tierras a la orilla del río para que
allí las personas que administraban los centros de cultivos lograran cosechar, a cambio de una
porción de la cosecha. ([Link]
s.f.)
Un antecedente relevante en el derecho colombiano referente a la recepción del
contrato de concesión está en su utilización para la construcción de las vías férreas y su
explotación económica a finales del siglo XIX. La ley 16 de 1890 es la ley aprobatoria del
contrato celebrado el 27 de agosto de 1890 sobre la construcción del Ferrocarril de
Buenaventura a Manizales, mediante el cual el gobierno otorgó derechos especiales al
concesionario (el ciudadano estadounidense James L. Cherry) por un término de 18 años. La
ley 104 de 1892, por su parte, autoriza al gobierno a convenir la subvención de la
construcción de vías férreas hasta por $10.000 en oro por cada kilómetro, privilegio que
podría pactarse hasta por 50 años.
Actualmente, hay diferentes tipos de concesiones que han variado pero su esencia se
mantiene. Que se podría definir como la acción por la que una administración puede ser
pública o privada le otorga el derecho de explorar los recursos ya sea bienes o servicios
durante un tiempo determinado. ([Link] , s.f.).
Para el proceso de publicación y resolución de adjudicación de las concesiones ha de seguir
los principios fundamentales de igualdad de trato, transparencia y reconocimiento mutuo, y
han de asegurar el hecho de que las autoridades públicas obtengan la mejor relación
calidad/precio al comprar productos o delegar en terceros la ejecución de obras o la
prestación de servicios. En suma, todo el proceso debe reflejar la máxima transparencia.
El contrato de concesión se define donde las diferentes partes se obligan
recíprocamente, la una a conceder el goce de una cosa o a ejecutar una obra o a prestar un
servicio y, la otra, a pagar por este goce, obra o servicio a un precio determinado, de acuerdo
con lo estipulado en un acuerdo firmado por las partes
([Link] s.f.), llegando a un
acuerdo en común.
De acuerdo al numeral 4° del artículo 32 de la Ley 80 de 1993 de Colombia, los
contratos de concesión son:
“Son contratos de concesión los que celebran las entidades estatales con el objeto de
otorgar a una persona llamada concesionario la prestación, operación explotación,
organización o gestión, total o parcial, de un servicio público, o la construcción, explotación
o conservación total o parcial, de una obra o bien destinados al servicio o uso público, así
como todas aquellas actividades necesarias para la adecuada prestación o funcionamiento de
la obra o servicio por cuenta y riesgo del concesionario y bajo la vigilancia y control de la
entidad concedente, a cambio de una remuneración que puede consistir en derechos, tarifas,
tasas, valorización, o en la participación que se le otorgue en la explotación del bien, o en una
suma periódica, única o porcentual y, en general, en cualquier otra modalidad de
contraprestación que las partes acuerden”.
El estatuto general de contratación de la administración pública, de manera general,
definió el contrato de concesión como aquel que celebran las entidades estatales con una de
estas finalidades: i) la concesión de servicio público, cuando se otorga a una persona llamada
concesionario la prestación, operación, explotación, organización o gestión, total o parcial, de
un servicio público; ii) la concesión de obra pública, cuando el contratista tiene a su cargo la
construcción, explotación o conservación total o parcial, de una obra o bien destinado al
servicio o uso público y iii) la concesión de bien público, explotación o conservación total o
parcial, de un bien destinado al servicio o uso público. Todo lo anterior, siempre por cuenta y
riesgo del concesionario y bajo la vigilancia y control de la entidad estatal, ((S.3)., 2021)
2.1 Tipos De Concesiones
2.1.1 Concesión administrativa
La concesión administrativa es la autorización que otorga un ente del sector público a
otro de iniciativa privada con el objetivo de explotar un bien o servicio de dominio o
titularidad pública durante un tiempo determinado a cambio del pago de un canon. Por medio
de este tipo de contratos, las Administraciones Públicas consiguen ingresos a la vez que
mantienen el derecho sobre el bien o servicio ya que, en caso que la entidad concesionaria no
cumpliera lo establecido en el contrato, podría retirar la concesión.
2.1.2 Concesión en autopistas
Es un tipo de concesión por el que una empresa privada construye y gestiona una
autopista por un precio previamente acordado; es decir, el suelo público es otorgado para la
construcción de esa autopista y, una vez finalizadas las obras, la empresa gestiona la autopista
y su remuneración consiste en el cobro de los peajes. Existe el riesgo, asumido por la
concesionaria, de que los ingresos generados no cubran las inversiones realizadas.
2.1.3 Concesiones mineras
La concesión minera por el que se concede a su titular el derecho a la exploración,
investigación o explotación de un yacimiento o de los recursos minerales en el subsuelo de un
área determinada durante un periodo de tiempo establecido.
2.2 Partes o Los Sujetos De Los Contratos De Concesión
Los contratos de concesión se celebran entre dos sujetos o partes:
2.2.1 Concedente: es la entidad propietaria de un bien o servicio que concede al
Concesionario su explotación.
2.2.2 Concesionario: este, por su parte, es la entidad que explota el bien en contraprestación
de lo que haya acordado con el Concedente.
2.3 Características de los contratos de concesión
2.3.1 Celebración por parte de una entidad estatal
La entidad estatal actúa con carácter concedente y una persona natural o jurídica que
toma el nombre de concesionario.
2.3.2 El concesionario asume la gestión y riesgo de un servicio
El concesionario sustituye en la adjudicación de riesgo al estado en el cumplimiento
de riesgos y gestión de servicio.
2.3.3 Control y supervisión
Durante el desarrollo de los contratos de concesión, la entidad estatal debe mantener
una inspección, vigilancia y control sobre la labor que ejecuta el concesionario.
2.3.4 Remuneración
De acuerdo con el desarrollo que realice el concesionario, se pacta una remuneración
o contraprestación de diferentes maneras, como: tasas, tarifas, derechos, entre otros.
2.3.5 Bienes construidos
Una de las características de los contratos de concesión es cuando se construye o se
realiza una adecuación a algún bien, pero esto no limita a la contratación, ya que los bienes
construidos es solo uno de los sectores para la concesión.
2.4 Modalidades de los Contratos de Concesión
2.4.1 Concesión de un servicio público
La concesión tiene lugar cuando se otorga al concesionario la prestación, operación,
explotación, organización o gestión, total o parcial, de un servicio público.
2.4.2 Concesión de obra pública
Dicha concesión infiere cuando el contratista tiene a su cargo la ejecución,
explotación y conservación total o parcial de una obra o bien destinado al servicio o al uso
público.
2.4.3 Concesión de bien público
Esta concesión tiene como objeto la explotación o conservación, total o parcial, de
una obra o bien de dominio público, ya sea fiscal o de uso público.
Pero estas modalidades no determinan la forma en que se circunscriben los contratos
de concesión.
Según el Consejo de Estado: “El contrato de concesión no solo se celebra para las prestación
de servicios públicos, sino también para la explotación de bienes o actividades que
constitucional o legalmente se hayan asignado al estado o cualquiera de las entidades
públicas, porque al fin y al cabo cualquiera que sea su naturaleza, siempre tendrá una
finalidad de servicio público”. (Estado, s.f.)
2.4 Reversión De Los Contratos De Concesión
Para realizar el proceso de la reversión de los contratos de concesión el Consejo de Estado
argumenta, que:
“Al finalizar el término de la explotación o concesión, los elementos directamente afectados y
colocados por el contratista para la explotación o prestación del servicio…, pasarán ipso-
facto a ser propiedad de la Nación -o de la entidad oficial contratante- como accesorios a esta
y a título de reversión, sin pago de indemnización alguna a favor del contratista. En relación
con el contrato de concesión, cuando opera la reversión, no se consolida derecho a
compensación alguna en favor del concesionario, existiendo en cabeza de éste una
remuneración que se ha ido produciendo en la medida en que el contrato se encuentra en vía
de ejecución y desarrollo, lo que le permite amortizar los costos de la inversión” (Estado,
3. Marco Jurídico
Para el marco jurídico del contrato de concesión que aplica para la legislación colombiana
encontramos ([Link] s.f.):
IMPORTANCIA DE LAS CONCESIONES EN COLOMBIA
Aunque la relación entre la historia del arte y las concesiones en Colombia no es
directa, podemos analizar cómo ciertos proyectos de infraestructura financiados a través de
concesiones han influido en el desarrollo del arte y la cultura colombiana. A continuación, se
presentan algunos ejemplos de cómo las concesiones han impactado en la promoción y
conservación del arte en Colombia:
· Infraestructura cultural: En algunos casos, las concesiones han permitido la
construcción o renovación de espacios culturales, como teatros, museos y centros
culturales, que sirven como plataformas para la promoción y difusión del arte
colombiano. La inversión en infraestructura cultural puede generar un impacto
positivo en la vida artística de las comunidades locales y en el reconocimiento del arte
colombiano a nivel nacional e internacional.
· Arte público y proyectos de regeneración urbana: Algunos proyectos de concesión
en Colombia, especialmente en el ámbito del transporte y la construcción de espacios
públicos, han incluido componentes de arte público y regeneración urbana. Por
ejemplo, en la construcción de sistemas de transporte masivo como TransMilenio en
Bogotá, se han incorporado elementos de diseño y arte en las estaciones y
alrededores, lo cual contribuye a enriquecer el paisaje urbano y fomentar la
apreciación del arte entre los ciudadanos.
· Patrimonio histórico y arqueológico: En ocasiones, las concesiones para la
explotación de recursos naturales o la construcción de infraestructuras pueden afectar
sitios de importancia histórica o arqueológica. En estos casos, es fundamental que los
proyectos de concesión incluyan estudios de impacto cultural y medidas de mitigación
para proteger y conservar el patrimonio colombiano. Un ejemplo de esto es el
proyecto Hidroituango, donde se han realizado esfuerzos para preservar y estudiar el
patrimonio arqueológico de la región afectada por la construcción de la represa.
En resumen, aunque las concesiones en Colombia no tienen una relación directa con
la historia del arte, sí han tenido un impacto en el desarrollo y promoción del arte y la cultura
colombiana a través de la creación de infraestructura cultural, la incorporación de arte público
en proyectos de regeneración urbana y la protección del patrimonio histórico y arqueológico.
En Colombia, el proyecto más relevante en temas de concesión son las vías 4G, para
(MALDONADO 2020) en Colombia se requiere un modelo más blindado que sea
resguardado mediante una entidad especializada en estructuración y administración de los
contratos por parte del estado y a su vez integre entes privados con proyectos de importancia
publica, como son las vías de la alta demanda, así pues, el proyecto de vías cuarta generación
nace por la necesidad de las conexiones que impulsen el proceso del país desde las regiones
según lo definido por el gobierno nacional de Colombia según el programa infraestructura
vial definido en el año 2013.
Teniendo en cuenta que una concesión es, la autorización que otorga un ente del sector
público a otro de iniciativa privada con el objetivo de explotar un bien o servicio de dominio
o titularidad pública durante un tiempo determinado a cambio del pago de un canon estas
deben ser reguladas por un consentimiento. Entendamos un poco esta palabra en temas
jurídico: es la voluntad de las partes. Es decir que en una concesión debe haber un
concedente, que es la entidad o empresa dueña, propietaria del producto, servicio marca,
patente, etc. Un concesionario, que es la entidad o empresa que explota por su cuenta el
producto, servicio, marca, patente, etc.
Por lo tanto, para que haya un consentimiento claro de las voluntades debe haber un contrato
administrativo para (TRELLES DE BELAUNDE) La Administración requiere de la
colaboración de los particulares para desarrollar muchas de las funciones que le son
propias, no sólo porque le es materialmente imposible realizarlas por sí misma, sino también
debido a la necesidad de eficiencia económica2 • Esta colaboración que el Estado re quiere
de los particulares se estructura bajo diversos mecanismos, uno de las cuales es el contrato
administrativo.
En la ley 80 de 1993, define con claridad el estatuto general de contratación de la
administración pública. Como lo son el articulo 1 (Objeto), articulo 3 (Fines de la
contratación estatal), Articulo 5 (Derechos y Deberes de los contratistas).
Por otro lado, miremos cuando existen irregularidades en este tipo de contratos, es decir los
vicios del consentimiento, para (MARTÍNEZ RIVERA 2014) hace referencia a cualquier
anomalía que afecte a los elementos del contrato, bien por faltar alguno de ellos, bien en
caso de existir todos, porque alguno de ellos presente algún tipo de deficiencia. La doctrina
jurídica ha sistematizado los vicios que afectan al consentimiento en dos grupos: uno
constituido por los vicios de la formación del consentimiento o simplemente vicios del
consentimiento (error, violencia e intimidación y dolo) y otro formado por los vicios de la
declaración (error obstativo, reserva mental y declaración de voluntad falta de seriedad).
En Colombia el error, la fuerza y el dolo, así como la incapacidad relativa son cáusale de
nulidad relativa (Yaneth pérez 2007)
CONCLUSIONES.
Para concluir, las concesiones en Colombia han desempeñado un papel importante en
el desarrollo de la infraestructura y la explotación de recursos naturales. A lo largo de la
historia, estas concesiones han permitido al gobierno colombiano trabajar en conjunto con
entidades privadas para llevar a cabo proyectos de gran envergadura en sectores como el
transporte, la energía y la minería, además de aportar significativamente a la economía desde
diferentes ángulos (Mendoza, 2016).
Sin embargo, también es importante destacar que las concesiones han sido objeto de
críticas y controversias. Algunos argumentan que las concesiones pueden favorecer intereses
privados en detrimento del interés público y el medio ambiente (Cárdenas, 2015). Además, en
algunos casos, se han presentado problemas de corrupción y falta de transparencia en la
adjudicación y ejecución de concesiones, situaciones que no dejan de ser ajenas cuando se
realiza algún tipo de contratación donde una parte resulta beneficiada sea una entidad pública
o privada. (Ramírez & Hoyos, 2018).
A pesar de estos desafíos, las concesiones siguen siendo una herramienta valiosa para
el desarrollo económico en Colombia, pues brindan crecimiento a nuestra nación. Para
garantizar que las concesiones beneficien tanto al país como a sus ciudadanos, es
fundamental promover valores como la transparencia, equidad, solidaridad, fomentando la
participación ciudadana y el respeto por el medio ambiente en la implementación de estos
proyectos (García, 2017).
Referencias
[Link]
MALDONADO 2020: CASO DE ESTUDIO: VIAS DE CUARTA GENERACIÓN EN COLOMBIA:
[Link]
sequence=1&isAllowed=y
Mendoza, L. (2016). Concesiones en Colombia: Un análisis de la relación entre el Estado y
los particulares. Recuperado de
[Link] [Link]
Cárdenas, M. (2015). El futuro de las concesiones en Colombia. Recuperado de
[Link]
colombia/213542
Ramírez, J., & Hoyos, L. (2018). Concesiones y corrupción en Colombia: Un análisis de la relación
entre la corrupción y la concesión de obra pública. Recuperado de
[Link]
García, J. (2017). Concesiones en Colombia: Retos y perspectivas. Recuperado de
[Link]
677512
(TRELLES DE BELAUNDE): EL CONTRATO ADMINISTRATIVO, EL CONTRATO-
LEY Y LOS CONTRA TOS DE , , CONCESION DE SERVICIOS PUBLICOS*
[Link]
[Link]
(S.3)., C. d. (11 de Octubre de 2021). Sentencia Radicación número: 25000-23-26-000-2009-00086-
01(44493). Bogota.
Estado, C. d. (s.f.). [Link] Obtenido de
[Link]
[Link] (s.f.).
[Link] Obtenido de
[Link]
[Link] (s.f.). Obtenido de
[Link]
[Link] . (s.f.). Obtenido de
[Link] .
(MARTÍNEZ RIVERA 2014): EL ERROR VICIO DEL CONSENTIMIENTO
[Link]
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(Yaneth pérez 2007)
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