UNIDAD 2: DAÑOS

LA FUNCIÓN RESARCITORIA

Ha hecho a la esencia misma de la responsabilidad civil. Consiste en el restablecer el desequilibrio

patrimonial sufrido por la víctima a través del pago de una indemnización de daños y perjuicios.

Responsabilidad significa satisfacer.

¨es el deber de reparar por medio de una indemnización el perjuicio sufrido por otras personas¨ eso
dice Bustamante Alsina.

La responsabilidad civil se sustenta en cuatro presupuestos o elementos esenciales:

1) la antijuridicidad que consiste en la violación del deber de no dañar a otro o en el

incumplimiento de una obligación
2) los factores de atribución o de imputación, qué es la razón o el fundamento para adjudicar el
deber de afrontar el daño.
3) Daño que consiste en la lesión a un derecho o interés licito que es el elemento más importante
del derecho de daños, por cuanto que si no hay daño no hay responsabilidad.
4) la relación de causalidad que vincula jurídicamente el hecho con el resultado.

ANTIJURIDICIDAD

Una conducta es antijurídica cuando resulta contraria al ordenamiento jurídico íntegramente

considerado.

La acción es el comportamiento humano (acción u omisión) que provoca un resultado en el mundo

exterior.

Los hechos humanos presentan dos situaciones:

La ACCIÓN, es decir, la situación en que como consecuencia de la intervención del hombre se produce
un cambio en el mundo exterior.

Y la OMISIÓN, es la abstinencia en el actuar. Pero no todas las omisiones presentan los mismos
caracteres: en algunas, la omisión es sin duda alguna la causa adecuada del daño, son las llamadas por
los penalistas omisión por comisión y no dan mayores problemas relativos a la determinación de uno
de los presupuestos básicos: la relación de causalidad. En estos casos, la omisión no es sino un medio
para matar, lesionar, etcétera.

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Pineda, Julieta
En otras omisiones en cambio, el sujeto se limita a no impedir el resultado y la situación de peligro no
ha sido creada por el comitente; son las llamadas omisiones simples. La responsabilidad por la omisión
simple aparece justamente porque existía la opción de hacer y no la de abstenerse.

El Código Civil y Comercial Produce un ensanchamiento de la responsabilidad por omisión por cuanto
que ahora cualquier acción u omisión causa daño a otro es antijurídico.

Con el artículo 1710 del Código Civil y Comercial donde toda persona tiene el deber, en cuanto de ella
dependa, de evitar causar un daño no justificado, adoptar las medidas para que no suceda o disminuir
su magnitud y no agravarlo si ya se produjo.

Es por más evidente que se ha elevado a deber jurídico el deber de evitar, en cuanto de uno dependa,
la acusación de daños.

DISTINTAS CONCEPCIONES SOBRE LA ANTIJURIDICIDAD

Del sistema actual del Código Civil y Comercial en esta materia, se encuentra regulada en los artículos
1717 a 1720.

La doctrina como la jurisprudencia se ha planteado el tema de la determinación de cuando un daño es

injusto, que circunstancias hacen que una conducta dañosa merezca tal calificativo. Las puestas han
sido varias:

1) antijuridicidad formal: para esta corriente la injusticia es sinónimo de ilegalidad. un daño es

injusto cuando es producto de la violación de una norma jurídica Imperativa, es decir, cuando
estuviera expresamente prohibido por la ley.
2) antijuridicidad material: es cuando la ilicitud deja de confundirse con la ilegalidad y se
comprende que el derecho no se agota en la legalidad: plantea una visión integral del
ordenamiento jurídico dando cabida a otras fuentes del Derecho: los principios fundamentales
del derecho que hacen al orden público en sus diferentes manifestaciones, la moral y las
buenas costumbres, etcétera. considera que el daño es injusto cuando lesiona un interés
merecedor de tutela sea un interés legalmente aceptado o de hecho.
3) antijuridicidad subjetiva: es un criterio diferente, puesto que abandona el sendero de la
desaprobación del acto o hecho, para avanzar sobre la desaprobación de la conducta del autor
o agente. la antijuridicidad se encuentra en la culpa.
La culpabilidad, aparece absorbiendo a la antijuridicidad, el daño es injusto en la medida en
que el resultado de una conducta equivocada.
4) Antijuridicidad objetiva: para otro sector doctrinario, el juicio de aprobación o desaprobación y
la consiguiente condena a reparar, atiende exclusivamente al acto o hecho y, en particular, a su
resultado: el daño causado. la antijuridicidad no mira al agente sino a la víctima; de ahí que
haya daño injusto aun cuando medie involuntariedad en el obrar, o bien falte la culpabilidad.

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Pineda, Julieta
 La idea central es que todo daño es injusto en cuanto lesiona el deber genérico de no causar un
daño a otro. (alterum non laedere)
Dicha regla, no impide que haya actos dañosos que se encuentran justificados por el derecho,
de suerte que su autor no contrae ninguna responsabilidad al realizarlos. Actúan las causas de
justificación resolviendo el conflicto entre el interés lesionado y el derecho ejercido entre el
daño que una persona sufre y el beneficio que otra causante, logra con su obrar.

CONCEPTO LEGAL DE ANTIJURIDICIDAD

En el código anterior la antijuridicidad era formal y subjetiva, porque se requería que el hecho dañoso
estuviera expresamente prohibido por las leyes ordinarias, municipales o reglamentos de policía y que
los agentes actuarán con dolo o culpa.

El nuevo código consagra, ahora una antijuridicidad objetiva y material, en el artículo 1717 se refiere
expresamente a la juridicidad expresando: ¨cualquier acción u omisión que cause un daño a otro es
antijurídica si no está justificado¨. La simple violación del deber general de no dañar implica ilicitud,
salvo que la conducta o el perjuicio se encuentren justificados. Dicho principio tiene rango
constitucional conforme el artículo 19 de la Constitución Nacional.

LA ANTIJURIDICIDAD CONTRACTUAL

Lo mencionado precedentemente, no obstante que en el ámbito contractual persista un tipo de

antijuridicidad típica, que consiste en la infracción a una obligación preexistente y específica.

De hecho, en el nuevo código, existen referencias a ambos tipos de antijuridicidad en distintas

normas, así por ejemplo en el artículo 1716 referido al deber de reparar dispone: ¨la violación del
deber de no dañar a otro, o el incumplimiento de una obligación, Da lugar a la reparación del daño
causado conforme a las disposiciones de este Código¨. A su vez en el artículo 1749, sobre sujetos
responsables en el caso de responsabilidad directa, se refiere a quien ¨incumple una obligación u
ocasiona un daño injustificado por acción u omisión¨.

En una obligación, el deudor asume el deber de ejecutar la prestación voluntariamente, de buena fe,
en la forma, tiempo y modo correspondientes, la cual debe conducir a satisfacer el interés del
acreedor, a una lógica y consecuente extinción del vínculo jurídico y a su consiguiente liberación a este.
A este fenómeno se denomina cumplimiento.

Como contraposición aquella, hay incumplimiento en sentido amplio, toda vez que el deudor no ajusta
su conducta al comportamiento debido; por ende es considerado tal, tanto la inejecución absoluta de
la prestación como la relativa.

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Pineda, Julieta
INEJECUCIÓN ABSOLUTA

Se produce cuando a raíz del incumplimiento obligacional, en cualquiera de sus manifestaciones

posibles, la presentación ya no es susceptible de ser específicamente cumplida ulteriormente, sea por
resultar material o jurídicamente imposible, o bien por haber perdido el acreedor todo interés en su
cumplimiento específico tardío. Es por ende, una situación irreversible, a diferencia de las que
configuran incumplimiento relativo, siempre admite la posibilidad de un cumplimiento específico
tardío.

Lo que caracteriza el incumplimiento absoluto o definitivo es el último dato: la frustración definitiva

irreversible del interés del acreedor, derivada de la no ejecución in natura de la obligación conforme lo
previsto.

INEJECUCION RELATIVA

A diferencia del incumplimiento definitivo o absoluto, que es siempre irreversible, los supuestos de
incumplimiento relativo presentan una nota distintiva: la infracción admite, todavía la posibilidad de
cumplimiento efectivo tardío.

La prestación no cumplida en tiempo propio (mora), o deficientemente ejecutada, es aun material y

jurídicamente susceptible de ser realizada de manera específica e idónea para satisfacer el interés del
acreedor.

La inexactitud del ejecutado puede guardar relación con los sujetos, con el objeto, con el lugar o con el
tiempo de cumplimiento de la prestación.

Se refiere a los sujetos cuándo quién paga es un incapaz o un tercero tratándose de prestaciones
infinibles, se vincula con el objeto cuando el pago efectuado viola los principios de identidad o de
integridad del pago o relativos al tiempo de cumplimiento en casos de cumplimiento anticipado o
tardío, o en el lugar en el que este debe ser llevado a cabo.

MORA

La mora es una situación específica de incumplimiento relativo y caracterizado por el interés que aún
guarda el acreedor en el cumple de la obligación.

MORA DEL DEUDOR

En opinión de Pizarro ¨la mora es el retraso imputable al deudor que no quita la posibilidad de
cumplimiento tardío¨

La V Jornada provinciales de derecho civil en el despacho unánime de la Comisión número 2 sostuvo

que la mora es una ¨situación específica de Incumplimiento relativo, en dónde estás afecta el término

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Pineda, Julieta
de cumplimiento, con responsabilidad en el deudor y caracterizado por el interés que aún guarda el
acreedor en el cumplimiento¨

ELEMENTOS DE LA MORA

Los elementos de la mora del deudor son los siguientes

1) retardo o retraso en el cumplimiento de la obligación, que se verifica cuando la obligación se ha

tornado exigible por vencimiento de su plazo o por cumplimiento de la condición suspensiva y
permanece insatisfecha la prestación
2) el factor de atribución la Mora requiere necesariamente de la presencia de un factor de
atribución, que califique en retardo material como moratorio, y que permita atribuir
consecuencias Que genera a una persona determinada.
De acuerdo a la opinión de Pizarro, que tiende a prevalecer en la actualidad, basta con la
presencia de un factor de atribución subjetiva (Mora subjetiva) u objetiva (Mora objetiva) para
que se configure la situación jurídica de mora.
Las diferencias entre objetiva y subjetiva son similares a las que se advierten entre
responsabilidad objetiva y subjetiva.
Ellas transitan por dos planos fundamentales, que deben guardar estricta coherencia entre sí:
el factor de atribución y las eximentes idóneas para liberar al sindicado como moroso o
responsable de las consecuencias que derivan de dicho estado.
La Mora y la responsabilidad que de esa deriva es subjetiva, cuando requiere para su
configuración y procedencia de la presencia de culpa en sentido amplio comprensivo de la
culpa y el dolor.
La eximente propia en el plano de la imputabilidad subjetiva debe ser la prueba de la no culpa.
Así por ejemplo, frente a una responsabilidad subjetiva presumida iuris tantum, al sindicado
como responsable debería alcanzarle para liberarse comprobar que de su parte no hubo culpa.
Esto es, qué obro diligentemente, o con mayor razón, que faltó imputabilidad de primer grado,
por ejemplo, por mediar error esencial y excusable, dolo o violencia.
Cuando la mora, y la responsabilidad que de esta deriva, es objetiva, se requiere con ellos decir
que la imputación se efectúa 1) con abstracción de toda idea de culpabilidad, y 2) en base a un
parámetro objetivo de atribución. Por ejemplo, el riesgo creado, garantía, equidad, deber
calificado de seguridad, etcétera. En el plano de las eximentes, quien pretenda liberarse, tendrá
que probar algo más que la culpa. Como por ejemplo, la incidencia de una causa ajena hecho
del acreedor, hecho de un tercero extraño por quien no debe responder o el caso fortuito.
3) la Constitución en mora, que viene a ser el elemento formal.
Dicha constitución en mora puede operar de distinta manera: 1) por un acto del acreedor
(interpelación) y 2) o bien por el mero transcurso del tiempo (mora automática o de pleno
dcho).

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Pineda, Julieta
 La mayor parte de las veces, la constitución en mora, ópera sin intervención alguna del
acreedor, por el solo transcurso del tiempo, automáticamente es el tiempo quién interpela en
lugar del hombre.

EL RÉGIMEN DE LA MORA EN EL CÓDIGO CIVIL ANTERIOR

EL RÉGIMEN DEL CÓDIGO DE VÉLEZ SARSFIELD

El código anterior trato a la mora del deudor estableciendo un principio general, el de la interpelación
judicial o extrajudicial necesaria para constituir en mora al deudor y tres excepciones que eran: mora
convencional, mora en el supuesto de plazo perentorio esencial y Mora legal, esta última no contempla
sino que fue agregada por la doctrina.

EL RÉGIMEN DE LA MORA DENTRO DEL SISTEMA DE LA LEY 17711

A diferencia del sistema anterior no tenía un principio general en materia de constitución en mora.

Solo preveía supuestos de acciones a plazo determinado, a plazo tácito Y plazo indeterminado
propiamente dicho. No agotando las causales, no estaban todas las posibles situaciones que podrían
presentarse. Ponía en evidencia la falta de un principio rector. La reforma debió haber establecido una
regla general y luego señalar las excepciones.

LA MORA EN EL NUEVO CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL

El nuevo código trata a la mora del deudor en la secesión 2da del capítulo 4º ¨pago¨, del título I
¨obligaciones en general¨, del Libro Tercero ¨derechos personales¨, en los artículos 886 a 888

En el artículo 886 establece una regla general que no deja lugar alguno para la duda: ¨ Mora
automática, la mora del deudor se produce por eso lo he transcurso del tiempo fijado para su
cumplimiento¨

luego en el artículo 887 se establecen las excepciones a la mencionada regla general para el caso de
las obligaciones a plazo tácito, en el que el acreedor deberá interpelar al deudor para constituir en
mora y para que las obligaciones a plazo indeterminado propiamente dicho pago a mejor fortuna, el
juez lo fijará judicialmente.

Hay de tal modo, una regla general formulada, clara, precisa categórica (Mora automática) y dos
excepciones (obligación sujetas a plazo y plazo indeterminado.)

En el artículo 888, se determina como el deudor puede eximirse de las consecuencias derivadas de la
Mora y otro acierto el nuevo Código fue incorporar de manera expresa la mora del acreedor, en el
artículo 886 infame, ¨el acreedor incurre en mora si el deudor efectúa una oferta de pago de

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Pineda, Julieta
conformidad con el artículo 867 y se rehúsa injustificadamente a recibirlo¨, que había sido una de las
críticas al código de Vélez Sarsfield, no haber contempla este supuesto.

EFECTOS DE LA MORA

Son los siguientes

1) obliga al deudor a indemnizar los daños y perjuicios causados al acreedor por el retardo
incurrido, sin que ello impida al acreedor adicionalmente el cumplimiento de la prestación. Si la
obligación es de dar suma de dinero, se prevé especialmente el pago de los intereses, como
indemnización de daños moratorios.
2) Pone a cargo del deudor los riesgos de la cosa, si bien la regla general es que las cosas se
deterioran o se pierden para su dueño, cuando el deudor incurre en mora, responde también
por tales circunstancias, en consecuencia, cuando la prestación se torne de cumplimiento
imposible por caso fortuito o fuerza mayor, el deudor no queda liberado de responsabilidad.
3) da derecho al acreedor, a resolver el contrato en los términos de los artículos 1088 del Código
Civil y Comercial.
4) paralización del derecho a constituir en mora a la otra parte ¨los incumplimientos recíprocos se
paralizan¨.
5) se suspende el curso de la prescripción, por solo una vez, por la interpelación fehaciente hecha
por el titular del derecho contra el deudor y durante 6 meses o por el plazo menor que
corresponda a la prescripción de la acción.

CESACION DE LA MORA

Es la llamada Purgatio Morae y se dan las siguientes hipótesis

1) Cuando el deudor cumple la prestación, cesa su estado de mora, pero debe pagar los daños e
intereses moratorios hasta ese momento.
2) En el supuesto de que sobrevenga la imposibilidad de cumplir la prestación, cesan los efectos
de la mora, pero el obligado debe los daños e intereses moratorios hasta el día de ocurrir la
imposibilidad y además los daños e intereses compensatorios.
3) en el caso de que el acreedor renuncia a los derechos que le asisten por la mora incurrida
4) la oferta real de pago, efectivo e íntegro efectuado por el deudor al acreedor tiene virtualidad
suficiente para purgar el estado de Mora, e inclusive, para constituir en mora del acreedor.
5) cuando el estado de Mora se ha constituido a raíz de una demanda judicial del acreedor, una
parte de la doctrina han entendido que si se opera la perención de la instancia por inactividad
de las partes, se extinguen los efectos de la Mora producida a consecuencia de la acción
promovida.

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Pineda, Julieta
MORA DEL ACREEDOR

CONCEPTO FUNDAMENTO

La mora del acreedor no había sido contemplada por el código anterior. El nuevo Código Civil y
Comercial consagra expresamente la mora del acreedor, en el artículo 866 in fine, ¨el acreedor incurre
en mora si el deudor le efectúa una oferta de pago de conformidad con el artículo 867 y se rehúsa
injustificadamente a recibirlo.¨

ARTÍCULO 867.- Objeto del pago. El objeto del pago debe reunir los requisitos de identidad, integridad,
puntualidad y localización.

En consecuencia, toda vez que el comportamiento del acreedor, impida la realización del pago que
quiera hacer el deudor, aquel incurrirá en mora.

REQUISITOS DE LA MORA DEL ACREEDOR

Son elementos propios de la mora del acreedor

1) que exista una obligación válida en estado de cumplimiento. por ejemplo cuyo plazo se
encuentra vencido
2) que para el cumplimiento de la prestación sea necesario un comportamiento por parte del
acreedor
3) que el acreedor falta ese comportamiento, no cumpliendo con su deber de cooperación. Por
ejemplo que sería injustificadamente al recibir la mercadería
4) que exista una oferta real de pago por parte del deudor, que este haya promovido el
cumplimiento, siendo insuficiente su mera voluntad de pago.

EFECTOS QUÉ PRODUCE LA MORA DEL ACREEDOR O ¨MORA ACCIPIENDI¨

Son los siguientes:

1) el acreedor moroso debe resarcir los daños y perjuicios moratorios, es decir, los que surgen de
la falta de colaboración por parte del acreedor en la recepción del pago.
2) la mora del acreedor pone a su cargo los riesgos de la prestación, si ello pesaba hasta entonces
sobre el deudor.
3) la Mora hace cesar los intereses moratorios o punitorios a cargo del deudor
4) provoca la liberación del deudor, cuando el pago ulterior de la obligación resulta imposible
5) impide la constitución en mora del deudor

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Pineda, Julieta
CESACION DE LA MORA DEL ACREEDOR

La mora del acreedor es un estado transitorio de la relación obligacional de aquel con el deudor, que
está llamado a desaparecer, en virtud de las varias causas, que pueden provenir de acreedor, del
deudor o de hechos extraños a las partes.

1) Cesa la mora del acreedor, cuando manifiesta su voluntad de aceptar el pago, acompañado del
ofrecimiento de la cooperación suya que sea necesaria para satisfacer la prestación debida.
Además debe ofrecer el pago de las prestaciones originadas en su propia mora, o sea la
reparación del dado moratorio que hubiera sufrido el deudor.
2) Cesa la mora del acreedor por decisión del deudor, cuando esté renuncia total o parcialmente a
la prestación de hacer valer los derechos emergentes de aquella mora. Esta causa de cesación
de la Mora del acreedor, no altera en principio, los efectos ya producidos por ese estado.
3) finalmente, se extingue la mora del acreedor por la extinción de la obligación a qué se refiere,
cualquiera sea la causa de extinción: pago, imposibilidad de pago, etcétera.

MORA EN LAS OBLIGACIONES RECÍPROCAS

El nuevo código no contiene una disposición normativa relativa a la mora en las obligaciones
recíprocas, como si lo tenía el código anterior. De todos modos, se seguirá aplicando el criterio de
acuerdo al cual, la Mora incurrida de los obligados lo inhabilita para constituir en mora al otro. Los
antecedentes en tal sentido, la justicia de tal criterio y de la aplicación analógica de las normas que
refieren a valores como la confianza y la colaboración, justifican mantener dicha solución.

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