SEXTO SEMESTRE DERECHO PROCESAL PENAL I

ETAPA PREPARATORIA EN EL PROCEDIMIENTO COMUN POR ACCION PÚBLICA Y SU VIA

RECURSIVA

Objeto, plazos y forma procesal resumida de la etapa preparatoria

A. Objeto

Artículos 309 primer párrafo del C.P.P. y del 112 al 122 del Código Penal

La primera etapa del proceso penal, tiene por objeto:

1. En relación al hecho: El Ministerio Público deberá practicar todas las diligencias pertinentes y
útiles para determinar la existencia del hecho, con todas las circunstancias de importancia para la ley
penal. (Día, hora, lugar, modo o forma, grado de ejecución, etc.) Art. 309 primer párrafo del C.P.P.: y
artículos del 10 al 22 del Código Penal. Medios de convicción

2. En relación con la participación en el hecho: Deberá establecer quiénes son los partícipes,
procurando su identificación y el conocimiento de las circunstancias personales que sirvan para
valorar su responsabilidad o influyan en su punibilidad. (Autoría y participación, atenuantes,
agravantes, habitualidad o reincidencia. etc.) Artículos 309 primer párrafo del C.P.P.; 23 al 37, y 84
al 94 del Código Penal.

3. En cuanto al daño causado (responsabilidad civil): Verificar el daño causado por el delito, aun
cuando no se haya ejercitado la acción civil. Artículo 309 1er. Párrafo C.P.P. Este es importante para
fiscalía puesto que ahora como no hay Actor Civil en el proceso debe prever el fiscal preparar
prueba para la acción reparadora en favor de la víctima.

Plazos de la Etapa Preparatoria

A partir de que el juez de Primera Instancia Penal, Narcoactividad y Delitos Contra el Ambiente
resuelve la situación de sindicado, y dicta auto de procesamiento y de medidas de coerción, da inicio
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la llamada etapa preparatoria o de investigación con un plazo especifico para realizarla, (pues si se
dicto la falta de mérito no se da inicio a esta etapa, o no hay plazo para investigar) y estos plazos los
podemos ubicar de lo siguiente forma:

SI SE DICTO DURARA REGULACION

Auto Procesamiento y Hasta 3 meses máximo Artículo 323 y 324 Bis. primer
párrafo
Auto Prisión

Auto Procesamiento y Hasta 6 meses máximo Artículo 324 Bis. C.P.P.

Medida sustitutiva

Si no hay vinculación La investigación no estará Artículo 324 Bis. C.P.P.

Procesal sujeta a plazo Último párrafo

El artículo 323 del C.P.P. establece: "el procedimiento preparatorio deberá concluir lo antes posible,
procediéndose con la celeridad que el caso amerita, y deberá practicarse dentro de un plazo de tres
meses.", es decir que el legislador dejó como plazo máximo los tres meses, y por lo tanto ahora con
las reformas del decreto 18-2010 del congreso de la República, lo que se busca es fijar un plazo al
Ministerio Público, desde la primera declaración, a efecto de que busque recabar los medios de
investigación suficientes y "concluir lo antes posible dentro del plazo que fija ahora el juez según el
artículo 82 C.P.P. que obviamente tiene como máximo " un plazo de tres meses."

Esta forma de abreviar los plazos de investigación, se inició en Quetzaltenango alrededor del año
2005, en donde los Jueces de Primera Instancia, al dictar procesamiento y medida de coerción,
avenían a los sujetos procesales, para la abreviación del plazo máximo de seis (6) o tres (3) meses
para investigar, y se basaron en el artículo 153 del C.P.P. que establece: darle lectura en clase….

Lo que trajo como consecuencia celeridad y descongestionamiento de los órganos judiciales penales
y fue llevado a una reforma del código procesal penal en el decreto 18-2010.

Forma procesal resumida de la etapa preparatoria

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1. Al darse un hecho con características de delito, se hace constar en un acto introductorio.

2. se recibe la declaración del sindicado (a) y el juez de primera instancia, dicta auto de
procesamiento y medida de coerción.

3. Se concede como máximo tres o seis meses de investigación, para que el Ministerio Público
recabe elementos de investigación (prueba).

3.1. En ese plazo puede apersonarse al proceso el Querellante Adhesivo.

3.2 En ese plazo pueden plantearse obstáculos a la persecución penal.

4. Termina la etapa cuando se presenta el acto conclusivo que considere presentar el Ministerio
Público.

Actos introductorios que originan el proceso penal

La comisión de un hecho

Lo primero que existe, es la comisión de un hecho que reviste características de delito, y éste es
conocido o puesto en conocimiento de la Policía, del ente fiscal, de un Juez de Paz o bien de un
Juez de Primera Instancia Penal.

Actos introductorios o noticia criminal de un hecho

Entonces el proceso penal se inicia a través de los llamados actos introductorios, (artículos 297 al
308 del C.P.P.) tales como: la denuncia, la denuncia obligatoria, la querella y la prevención policial,
ésta última puede contener la denuncia de un ilícito, la aprehensión en flagrancia, o una aprehensión
consecuencia de orden de juez.

1. La denuncia

El artículo 297 de C.P.P. establece que esta forma de comunicar un hecho criminal, puede ser de
forma escrita u oral, ante la Policía, ante el Ministerio Público o ante un juzgado o tribunal, pero es
obligación identificar al denunciante. Si se tratare de delitos de acción pública pero que dependen
que inste el particular o que requieran autorización estatal,

El segundo párrafo del artículo citado establece como se debe iniciar y lo señala así, Dar lectura en
clase.
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También el artículo 31 del C.P.P preceptúa que cuando la acción pública dependa de gestión
particular el Ministerio Público sólo podrá ejercitarla una vez, con respecto al hecho, se formule
denuncia o querella por quien tenga legitimación para hacerlo. (Salvo que se trate de menores de
edad o de funcionarios públicos que cometan los hechos en el ejercicio de su cargo, lo que convierte
estos hechos de acción pública, siempre y cuando el funcionario no goce de antejuicio, porque en
ese caso sería acción pública dependiente de autorización estatal).

1.1) La denuncia obligatoria

Este es un acto que obliga a un funcionario a denunciar, cuando se conozcan actos que revistan los
caracteres de delitos de acción pública y el artículo 298 de C.P.P. lo señala así: "Denuncia
obligatoria. Deben denunciar el conocimiento que tienen sobre un delito de acción pública, con
excepción de los que requieren instancia, denuncia o autorización para su persecución, y sin demora
alguna:

1. Los funcionarios y empleados públicos que conozcan el hecho en ejercicio de sus funciones, salvo
el caso de que pese sobre ellos el deber de guardar secreto.

2. Quienes ejerzan el arte de curar y conozcan el hecho en ejercicio de su profesión y oficio, cuando
se trate de delitos en contra la vida o la integridad corporal de las personas, con la excepción
especificada en el inciso anterior; y

Quienes por disposición de la ley, la autoridad o por un acto jurídico tuvieren a su cargo el manejo, la
administración, el cuidado o control de bienes o intereses de una institución, entidad o persona,
respecto de delitos cometidos en su perjuicio, o en perjuicio de la masa o patrimonio puesto bajo su
cargo o control, siempre que conozcan el hecho como motivo del ejercicio de sus funciones.

“En todos estos casos la denuncia no será obligatoria si razonablemente arriesgare la persecución
penal propia, del cónyuge, o de ascendientes, descendientes o hermanos o del conviviente de
hecho"

Ajuicio del autor, esta institución procesal contiene el llamado conocimiento de oficio, del sistema
procesal penal anterior.

2. La prevención policial

El artículo 304 del C.P.P. requiere que se haga un acta en la que se establezcan las diligencias
practicadas por el ente policial, día en que se efectuaron, circunstancias útiles para la investigación,
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constancia de las informaciones recibidas en el momento de levantamiento de dicha prevención y

firma del oficial que dirige la investigación, así como por las personas que hubieren intervenido en
dichos actos o que hayan dado información sobre el mismo

-si fuese posible-

- lo cual aún no se cumple en el país.

2.1) La flagrancia que se hace constar en la prevención policial (artículo 257 del C.P.P.)

El artículo 6 de la Constitución Política de la República de Guatemala instaura que las personas no

pueden ser detenidas o presas, sino por causa de delito o falta y debe existir una orden de juez
competente librada con apego a la ley (procesal penal), ésta es la regla general; pero la excepción
es que puede proceder a detenerse en caso de flagrante delito o falta.; esta institución denominada
flagrancia, en sentido común, se puede entender "cuando la persona es sorprendida en el momento
mismo de cometer el delito", que se describe en las primeras tres líneas del artículo 257 del C.P.P.

Vale acotar que si se interpreta lo que establece el artículo 6 constitucional, si puede detenerse por
haberse cometido una falta y si la persona no logra identificarse como lo dice la ley; pero no debe de
permanecer detenida sino puesta inmediatamente ante el juez que la escuchará y le resolverá su
situación de conformidad con el proceso especial de faltas.

Este mismo artículo ha dejado establecido que procede también aprehender a una persona cuando
es descubierta "instantes después" de ejecutado el delito con huellas, instrumentos o efectos del
delito, que hagan pensar fundadamente que acaba de participar en la comisión del mismo".

Es decir que es necesario que la persona posea efectos del ilícito que se cometió y que puedan
fundamentar la presunción de que participó en el mismo, y la palabra "instantes después" es una
frase que denota un tiempo breve, del momento de comisión del hecho al momento de su
aprehensión.

Un tercer supuesto, lo encontramos al final del primer párrafo del mismo artículo doscientos
cincuenta y siete del CPP, el cual refiere a que la policía debe perseguir inmediatamente a la
persona que haya sido sorprendida en flagrancia cuando no haya sido posible aprehenderla en el
lugar del hecho. Y en este caso resaltar la frase y es necesario que haya continuidad.

El órgano jurisdiccional que generalmente debe conocer en los casos de flagrancia.

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El primero en conocer en casos de flagrancia es el Juez de Paz a fin de cumplir con el plazo
establecido en la Constitución Política de la República de Guatemala, de poner a disposición de juez
competente a los detenidos, en un plazo que no exceda de seis horas.

El artículo 44 literal d) del C.P.P. establece: "Los Jueces de Paz Penal tendrán las siguientes
atribuciones:... d) Practicarán las diligencias urgentes y oirán a los detenidos dentro del plazo que
manda la Constitución Política de la República."; la función del juez de paz, es controlar que se
cumpla con el plazo de las seis horas para poner a disposición de un juez, a la persona detenida (no
a un expediente como se ha hecho); y que declare en su presencia, pero proporcionándole los
elementos necesarios para hacerlo, (la imputación del hecho que se le sindica, y tener un abogado
defensor).

En la ciudad de Guatemala, Villa Nueva, Mixco y otros lugares, existe un juez de turno de primera
instancia, ante quien se presenta a los detenidos, incluso en horas de la noche, cuestión que parece
muy importante, porque éste sí puede resolver su situación, en tanto que el juez de paz tiene no
puede hacerlo por la competencia que tiene.

Pueden detener en flagrancia los particulares?

El segundo párrafo del artículo 257 del C.P.P. Funda. En el mismo caso. Cualquier persona está
autorizada a practicar la aprehensión y a impedir que el hecho punible produzca consecuencias
ulteriores. Deberá entregar inmediatamente di aprehendido, juntamente con las cosas recogidas, al
Ministerio Público, a la Policía o a la autoridad judicial más próxima."

Es decir, que los particulares si pueden detener a las personas que son sorprendidas en flagrante
delito, lo que no debe aceptarse es la detención por agentes de policía, que estén vigilando a alguien
para detenerlo vestidos de particular porque ello iría en contra del precepto constitucional del artículo
25 y Ley de la Policía Nacional Civil.

Aprehensión por orden de juez competente

En el último párrafo del artículo 257 del C.P.P se establece: "El Ministerio Público podrá solicitar la
aprehensión del sindicado al juez o tribunal cuando estime que concurren los requisitos de ley y que
resulta necesario su encarcelamiento, en cuyo caso lo pondrá a disposición del juez que controla la
investigación (...)".
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Este caso se refiere a que después de cometido un ilícito penal, puede pedirse la aprehensión de las
personas que lo cometieron, si existen elementos concretos que hacen presumir que éstas se darán
a la fuga al ser citados.

Un segundo caso, en el que también puede pedirse la orden de aprehensión por juez o tribunal es
cuando una persona hubiese sido declarada en "rebeldía" /articulo79 del C.P.P., es decir, que no
acudió a una citación legalmente hecha, bien porque se ha fugado del lugar en donde se encuentro
en prisión preventiva o cumpliendo condena; para este caso el artículo 258 del C.P.P. establece: "El
deber y la facultad previstos en el artículo anterior se extenderán a la aprehensión de la persona
cuya detención haya sido ordenada o de quien se fugue del establecimiento donde cumple su
condena o prisión preventiva. En estos casos el aprehendido será puesto inmediatamente a
disposición de la autoridad que ordenó su detención o del encargado de su custodia."

¿Qué juez conoce en caso de orden de detención?

Si la persona es aprehendida por orden de juez, debe de ponérsele a disposición del juez o tribunal
que dictó la orden. pero si es aprehendida fuera del horario normal de tribunales, tendría que ser
puesto a disposición de un juez de primera Instancia de Turno si lo hay en el lugar o de paz sino lo
hay; pero aunque fuese hora de labores ordinarias pero es aprehendido en un lugar totalmente
distinto de la jurisdicción del juez que ha ordenado su aprehensión, como por ejemplo, se ordenó en
Quetzaltenango, y se aprehende en Zacapa, deberá de ponérsele a disposición de un Juez de de
turno si lo hay en Zacapa y sino ante un juez de Paz en ese lugar, pero siempre observando que
como máximo se tienen las seis horas constitucionalmente establecidas.

Ver lo relaciona al acuerdo 18-2020 que adiciona a 6 jueces mas en el Juzgado Pluripersonal
de Primera Instancia Penal, Narcoactividad y Delitos contra el Ambiente de Turno de
Guatemala y da competencia para resolver situación jurídica a los detenidos por orden de
Juez competente, con excepción de las que hayan sido giradas por Juzgados de Mayor Riego

Detención sin orden de juez o sin que exista flagrancia o señalamiento de cometerse delito

Si se detiene a una persona, sin orden de juez competente o si no está dentro de los casos que
pueden considerarse flagrancia, se entendería que se estaría ante una detención aprehensión ilegal,
para lo cual está establecida la garantía constitucional, llamada "Exhibición Personal" que tiene
como objetivo principal restablecer el I legalmente y solamente a privarse de la libertad conforme a la
ley" y que se considera violado, y en caso de ser declarada con lugar dicha garantía, se declara la
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libertad de la o las personas detenidas en forma anómala y debería de continuarse con el proceso
en su contra; pero dicha persona debería quedar en libertad, sin perjuicio de darle cumplimiento al
segundo párrafo del artículo 6 Constitucional, que dice: "El funcionario, o agente de la autoridad que
infrinja lo dispuesto en este artículo será sancionado conforme a la ley, y los tribunales de oficio
iniciarán el proceso correspondiente", de manera que este párrafo impone el deber de perseguir a la
persona que ha cometido detención ilegal.

No hay asidero legal, para detener el proceso en contra de la persona que haya sido detenida
ilegalmente, ya que el objetivo de la exhibición personal es restablecer la libertad pero no procurar la
impunidad del hecho que se considera cometido; sin que ello signifique cometer la arbitrariedad que
se ha cometidos en algunos casos de que una vez declarada la exhibición personal con lugar, se
espera al procesado a la salida del lugar en donde ha estado preso o detenido, con la orden de juez
competente para su aprehensión y en ese momento se le detiene. Porque como ha dicho la
honorable Corte de Constitucionalidad, esto significa no darle verdadera efectividad al derecho de
libertad otorgado a través de la exhibición personal.

Como conclusión, se considera que un acto como una "detención ilegal" debe alegarse a través de
una exhibición personal y no reservarse dicha discusión para obstaculizar, abrir a juicio penal un
proceso, o para plantearlo como incidente en la etapa de debate, porque ello solamente sería
contravenir el principio de buena fe.

3. La querella

Según Vicente Gimeno Sendra "es un acto de ejercicio de g acción penal mediante el cual el
querellante asume la cual. doc de parte acusadora a lo largo del procedimiento". "Acto procesal de
postulación, que asiste al ofendido o a cualquier sujeto del derecho con la capacidad necesaria
mediante lo cual se solicita del órgano jurisdiccional competente la iniciación del procedimiento y la
adquisición del querellante de lo cualidad de parte acusadora".

Este es un acto que permite también la introducción de un proceso penal, y se encuentra regulado
en los artículos 302 y 303 del Código Procesal Penal, es escrito y con requisitos específicos
determinados en ocho numerales.

Si se presentara y falta algún requisito necesario, el juzgado o tribunal, debe darle el trámite
inmediato y mandar a corregir los requisitos faltantes al interponente, y si éste no cumple con los
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tales, puede archivarse el caso hasta que se cumpla con lo requerido, salvo que se tratare de un
caso de acción pública en el cual no puede archivarse, sino debe conocerse.

Este acto introductorio, generalmente no se utiliza en los casos de acción penal pública, pero si es
obligatorio en el juicio de acción privada; donde según el artículo 474 del Código Procesal Penal
establece: "Quien pretenda perseguir por un delito de acción privada, siempre que no produzca
impacto 189 social, formulará acusación, por sí o por mandatario especial, directamente ante el
tribunal de sentencia competente para el juicio, indicando (..)"

Síntesis

Para dar a conocer un hecho que reviste características de ilícito penal, puede utilizarse la denuncia,
la denuncia obligatoria cuando se es funcionario e empleado público y se conoce la comisión de un
delito, la querella (que en el caso de los delitos de acción privada es indispensable), o la prevención
policial (como acta que levantan por escrito los agentes de policía Nacional Civil la mayoría de veces
en casos de flagrancia).

La Desestimación de estos actos Introductorios.

Desestimar según el Diccionario de la Lengua Española, de la Real Academia, significa: "Tener en

poco, desechar, denegar"

Según los doctrinarios del derecho procesal penal, una denuncia puede ser desestimada por
razones de estricta legalidad, es decir:

a) Porque en ella se dé a conocer un hecho que en realidad no existe (es decir ahí no se puede
proceder); y

b) Por falta de tipicidad del hecho (que el hecho no es punible, es decir no reviste características de
delito).

En Guatemala, a diferencia de España, no se puede producir la desestimación de una denuncia por

motivos de "oportunidad", tales como la escasa significación de la infracción penal y/o la inmediata
reparación a la víctima.

Pues bien, si se diera el caso de que se presenta alguno de estos actos introductorios como lo son,
la denuncia (incluye a la obligatoria), la querella o bien una prevención policial por algún supuesto
acto u omisión que implique un supuesto delito “no grave”, y se considere por parte del Ministerio
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Público que el acto u omisión que se señala, no es constitutivo de delito o que no se puede proceder
a la investigación y/o persecución penal, el fiscal procederá el mismo a resolver la
"desestimación” de cualquiera de estos actos de conformidad con el articulo 310 CPP, reformado
por el Decreto 7-2010, siguiendo el siguiente procedimiento:

a. La desestimación debe hacerla dentro de los 20 días siguientes de presentado cualquiera de

estos actos, pero debe comunicar dicha decisión, a la persona denunciante, a la víctima o agraviado;

b. La víctima o agraviado tendrá 10 días después de haber sido comunicado de dicha decisión del
fiscal (como máximo y dentro de cualquiera de estos días), para objetar en audiencia oral, ante el
juez competente, la decisión tomada por el fiscal de desestimar.

c. Si se objetara, se procederá en audiencia oral y pueden darse dos tipos de resoluciones:

c.1 Que el juez declare que confirma la desestimación de la denuncia, querella o prevención policial.
Aunque debe tenerse presente que la desestimación no impide reabrir el procedimiento cuando
nuevas circunstancias así lo exijan, ni exime al Ministerio Público del deber de practicar actos de
investigación que no admiten demora; es decir la desestimación NO es un acto que ponga fin a una
persecución penal o que se considere como cosa juzgada sobre el acto u omisión que se dictó.

c.2 También el juez puede resolver que la persecución penal continúa, por lo cual ordenaría realizar
dicha persecución y que se asigne a otro fiscal distinto al que haya negado perseguir.

Si lo que se pretende por un fiscal es la desestimación de un joto u omisión de un delito "grave", o si

es un caso en el que pose encuentra individualizada la víctima del hecho, debe de requerirse una
audiencia oral a un juez competente para que este a través de ella conozca el porqué de querer
desestimar y para poder así hacerlo, se tendrá que contar con la autorización judicial para que el
ente fiscal desestime la denuncia, querella o prevención policial. Sin dejar de lado nuevamente que
una desestimación no se constituye en cosa juzgada.

¿Cabe recurso en contra de la desestimación?

Las desestimaciones resueltas por la fiscalía no pueden ser recurribles a través del proceso penal,
sino solamente objetadas.

Las desestimaciones de las denuncias, querellas o prevenciones policiales de delitos graves, en las
que se tiene que pedir autorización por el juez competente para poder hacerlo así, por parte del
Ministerio Público, seguirán siendo resoluciones que toma la fiscalía aunque autorizada por un juez,
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por lo que se considera que no puede presentarse recurso alguno por lo que el fiscal ha decidido en
relación a desestimar.

Declaración del sindicado y las primeras resoluciones judiciales

Se debe observar lo siguiente:

A. La audiencia de declaración y su desarrollo según las reformas a esta;

B. Análisis de las resoluciones que puede tomar el Juez;

C. Las posturas y recursos que pueden tomarse en contra de las resoluciones; La declaración del
sindicado ante la imputación de haber cometido un ilícito penal, puede considerarse uno de los tres
momentos más importantes en el proceso penal.

A. La audiencia de declaración

¿Quiénes deben y pueden estar en este acto?

En la declaración de la persona o personas sindicadas el ente fiscal comparecerá representado a

través de sus agentes o auxiliares abogados, que tenga la libre disposición, no solamente de hacer
planteamientos del hecho que se sindica, sino también de poder dar soluciones o tomar decisiones
en dicha diligencia.

Puede estar presente si así lo desea la víctima o agraviado De estar el propio sindicado (salvo en el
caso del delito de acción privada que permite la representación) le debe acompañar su abogado
defensor de confianza y si este no cuanto con uno, puede nombrarte el Estado uno de los abogados
del Instituto de la Defensa Pública Penal según el artículo 92 del C.P.P.

Desarrollo de la audiencia

a) Lo primero que debe hacerse es verificar la presencia de los sujetos procesales referidos en los
dos párrafos anteriores. Si la persona no entiende bien el idioma español, deberá de asistirle un
traductor o intérprete de su confianza, ver artículo 90 del C.P.P.

El querellante legalmente acreditado podrá intervenir en la audiencia a continuación del fiscal. Las
partes no podrán oponerse a la presencia del querellante en la misma, de conformidad con el
artículo 82 C.P.P.
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b) De conformidad con el artículo 81 del C.P.P., deben hacer "Advertencias preliminares" así:

- Al iniciar la audiencia oral, el juez explicará al sindicado, con palabras sencillas y claras, el objeto y
forma en que se desarrollará el acto procesal.

- De la misma manera le informará los derechos fundamentales que le asisten y le advertirá también
que puede abstenerse de declarar y que tal decisión no podrá ser utilizada en su perjuicio. (Artículos
8, 9 y 16 de la constitución Política de la República de Guatemala; y artículos 15 del Código Procesal
Penal)

- Asimismo, le pedirá que proporcione su nombre completo, edad, estado civil, profesión u oficio,
nacionalidad, fecha y lugar de nacimiento, domicilio, lugar de residencia y si tuera el caso, nombre
del cónyuge e hijos y las personas con quienes vive, de las cuales depende o están bajo su guarda.

- En las declaraciones que preste el sindicado durante el procedimiento preparatorio, el juez deberá
instruirle acerca de que puede exigir la presencia de su defensor y consultar con él, la actitud a
asumir antes de comenzar la declaración sobre el hecho.

c) según el artículo 82 C.P.P., debe hacerse lo siguiente:

Al juez o jueza concederá la palabra al fiscal para que intime los hechos que se le atribuyen al
sindicado, y este debe decírselo al sindicado como mínimo con lo siguiente:

- Señalar todas las circunstancias de tiempo, modo y lugar, de la acción u omisión; - Calificación
jurídica penal provisional (o nombre del delito) en la que el fiscal encuadra dicha acción u omisión;

- Las disposiciones legales (artículos y contenido de los mismos) que pueden aplicarse al caso; (ej.
Tentativa por no haberse consumado, la aparición de una circunstancia atenuante, etc.)

- Describirle los elementos de convicción con que cuenta la Fiscalía de los actos u omisiones que se
le señalan.

d) Si el sindicado acepta declarar el juez le dará el tiempo para que lo haga libremente.

Después de declarar, el sindicado puede ser sometido al interrogatorio legal del fiscal y del defensor.

e) Discusión sobre procesar a no; El juez o jueza concederá la palabra al fiscal y al defensor para
que demuestren y argumente sobre la posibilidad de ligarlo a proceso, debiendo resolver en forma
inmediata.
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Lo que acá se hace es fundamentar y argumentar oralmente por qué el acto u omisión que se señala
si es típico, antijurídico y contiene las características de culpabilidad para procesar al sindicado y por
lo contrario el defensor, discutirá que no se llena alguna o ninguno de esos elementos para poder
dictar auto de Procesamiento.

El juez debe resolver dictando auto de procesamiento o dictando auto de falta de mérito.

Si el juez o la jueza dicta Auto de Procesamiento, de conformidad con los artículos 11 Bis, 320 y 321
C.P.P., fundamentará su resolución y señalará los tipos penales por los que decide procesar. Si por
el contrario decide dictar falta de mérito de conformidad con los artículos 11 Bis y 272 C.P.P., allí se
terminaría la audiencia al dar por notificado de ello a los sujetos procesales. (Porque si no se está de
acuerdo con la falta de mérito puede apelarse pero no es en forma oral).

f) Discusión sobre la medida de coerción a imponerse; Si el juez ha decidido ligar a proceso al

sindicado o sindicados, concederá nuevamente la palabra al fiscal y al defensor, para que
demuestren y argumenten sobre la necesidad de medidas de coerción, es decir cada uno en su
lugar, pedirá que tipo de medida considera debería de imponerse, (prisión preventiva, cualquiera de
las medida sustitutivas existentes) y el juez debe resolver en forma inmediata, dictando bien de
medida de coerción ya sea de prisión preventiva o sien de medida sustitutiva de conformidad con los
artículos 11 bis, 259 y 260 C.P. P. Para el caso de la prisión preventiva y 11 Bis y 264 para el caso
de las medidas sustitutivas.

g) Discusión sobre el plazo que durará la etapa de investigación;

El fiscal y el defensor se pronunciarán sobre cuál es para cada uno de ellos, el plazo razonable para
poder realizar la investigación; es decir el fiscal siempre buscaré tener un plazo más amplio, y por el
contrario, el defensor buscará que se otorgue el menor plazo; pero esto tomando en cuenta que si se
ha dictado prisión preventiva el máximo para poder investigar es de tres meses y en el caso de se
haya impuesto medidas sustitutivas, el máximo para poder investigar es de seis meses de
conformidad con el artículo 324 Bis del C.P.P. y posteriormente a esto el juez deberá resolver lo
siguiente:

g.1 Deberá fijar día para la presentación del acto conclusivo (por ejemplo, "se señala el día 1 de
febrero del año xxx a efecto de que la fiscalía presente el acto conclusivo de investigación" es decir
una acusación, un sobreseimiento, una clausura etc.).
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g.2 Inmediatamente fijará día y hora para la audiencia intermedia, en donde se discutiría el acto
conclusivo que hubiere presentado el o la fiscal del Ministerio Público, audiencia que debe fijarse y
llevarse a cabo en un plazo no menor de diez (10) días ni mayor de quince (15) días, a partir de la
fecha fijada para que se presente el acto conclusivo. (Por ejemplo si seguimos el caso anterior, y el o
la fiscal presentara el acto conclusivo el día 1 de febrero, entonces debería de una vez el juez se
señala el da 15 de febrero de ese mismo año para dicha audiencia).

h) Acto de comunicación y notificación de las decisiones tomadas

De conformidad con el artículo 160 del C.P.P, se establece; "Comunicación. Toda decisión
jurisdiccional se tendrá por comunicada en el momento de la audiencia oral en que se emita, sin
necesidad de acto posterior alguno." Y debe tenerse presente que según lo apuntado en el apartado
de actividad procesal en relación al registro, ahora se ha implementado en la mayoría de juzgados y
tribunales, que todas las audiencias quedan grabadas en discos compactos puede entregarse una
copia a quien lo solicite.

B. Análisis de las resoluciones del juez, posterior a la declaración.

En síntesis, las resoluciones que pueden devenir después de la declaración de una persona son: La
Falta de Mérito (art. 272 C.P.P..). Auto de Procesamiento (art. 320 y 321 C.P.P.) y Auto de Medida
sustitutiva (art. 264 C.P.P..) Auto de Procesamiento (art. 320 y 321 C.P.P.) y Auto de Prisión
Preventiva (art. 259 y 260 C.P.P.).

B1. Una primera forma de resolver

- Cuando se dicta auto de falta de mérito

Significa resolver a favor del sindicado, declarando que no existen motivos racionales suficientes
para procesar a la persona ni para someterla de una medida de coerción.

Observación El Artículo 272 del Código Procesal Penal) se encuentra la palabra "salvo" que ha
dado lugar a confusión por parte de algunos abogados ya que se lee: "salvo que fuera
absolutamente imprescindible para evitar el peligro de fuga o de obstaculización para la averiguación
de la verdad, Caso en el cual sólo podrá ordenar alguna de las medidas previstas de substitución de
prisión preventiva"

Este párrafo ha traído como consecuencia que algunos jueces dicten falta de mérito, y a la vez
dicten medidas sustitutivas, lo cual se considera erróneo, ya que en primer lugar si se dicta una
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medida sustitutiva "debe" dictarse antes un auto de procesamiento; caso contrario, se tendría un
auto en el que se dicta falta de mérito, uno en el que se dicta la medida sustitutiva y no podría haber
esta última sin un auto de procesamiento, por lo que no debe dictarse falta de mérito y a la vez
medida sustitutiva.

La falta de mérito, favorece al sindicado, sin embargo, no produce el cierre irrevocable del proceso
por no constituir una forma normal ni anormal de terminación de proceso penal (solo lo son la
sentencia o sobreseimiento), y permite que en cualquier momento el ente fiscal pueda reabrir la
investigación sobre este hecho y sobre las personas que aparecieren como sindicadas, porque más
adelante podrían haber motivos para volver a solicitar al juez de garantías que escuche nuevamente
al sindicado sobre el mismo hecho sobre del que se dictó falta de mérito y pedir que lo procesen.

Lo que no resuelve el Código Procesal Penal en forma concreto la que terminación de cuánto tiempo
puede la fiscal investigar), a una persona que le haya sido con edita la falta de mérito y el tiempo de
la prescripción de responsabilidad penal. Parece bastante extenso, como para permitir que una
persona puedo seguir siendo objeto de investigaciones sin ser procesada.

Impugnación en contra de la Falta de Mérito

Esta resolución es apelable según el artículo 404 numeral 13 del Código Procesal Penal.

Plazo, forma y ante quién se presenta el recurso

Debe presentarse dentro de los tres (3) días (como máximo), de haber sido notificado de la
resolución. Debe presentarse por escrito ante el juez que dictó la resolución de falta de mérito,
expresando el motivo en que se funda el mismo, y si el recurso contiene defectos, es a la Sala de
Apelaciones a quien le corresponde conceder tres días para que el apelante lo amplíe o corrija, bajo
sanción de que si no se hace, dicho recurso será declarado inadmisible. (Artículos 406, 407 y 399
del Código Procesal Penal)

Trámite del recurso de Apelación

Una vez presentado el recurso ante el juez que la dictó (Primera Instancia Penal), lo que le
corresponde al juez de la causa es otorgar o no (aceptarlo para su trámite) el mismo, pero debe de
notificar a los demás sujetos procesales sobre su presentación y aceptación para trámite y luego
debe de elevarlo a la Sala Jurisdiccional para que sea esta la que conceda un plazo para corregirla
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(ver articulo 338 C.P.P) o bien lo conozca y resuelva dentro de un plazo de tres días, y certifique de
lo resuelto, devuelva las actuaciones inmediatamente. Ver artículos 408, 410 y 411 del C.P.P.

Cuál es la competencia de la Sala de Apelaciones?

La Sala de Apelaciones conocerá solamente los puntos la resolución a que se refiere a los agravios
invocados en de impugnación*y este Tribunal colegiado puede "revocar" "confirmar", "'reformar" o
"adicionar la resolución apelada". (No se contempla el término anular). Ver artículo 409 del C.P.P.

Si se llegara a confirmar la resolución de falta de mérito, hasta acá llegaría la discusión ordinaria
legal de este auto.

Si se llegara a revocar la resolución de falta de mérito, algunos consideran que debe ser la Sala la
que dicte el procesamiento y medida de coerción correspondientes pero serían autos dictados por
una Sala de apelaciones para lo que no tiene competencia, aunque lo que hoy se hace es resolver
que el juez de la causa procese al sindicado (os) y dicte la correspondiente medida de coerción que
así considere.

Se considera que no podría proceder ni la reformar de la resolución, ni la adición, ya que esta última
es para aquellos casos en los que puede confirmarse la resolución y además de ello se establece
alguna situación extra de la resuelta por el juez de garantías o de Primera Instancia Penal

B. 2. Una segunda forma de resolver;

- Cuando se dicta auto de Procesamiento, y luego alguna Medida sustitutiva de prisión.

Según el Articulo 82 otra forma en la que el Juez puede resolver es dictando “auto de
procesamiento” contenido en el articulo 320 [Link], en el cual se debe de esgrimir las razones para
encuadrar el acto u omisión señalado al sindicado en una figura tipo penal (tipicidad) y debe
contener los requisitos del artículo 321 del C.P.P.. (Y según las reformas del Decreto 7-2011, si se
dicta procesamiento, luego puede debe dictarse una medida de coerción, la que puede ser una
medida sustitutiva de prisión, y no al contrario como aún lo dice el artículo 320 C.P.P.).

El auto de procesamiento tiene los siguientes efectos contenidos en el artículo 322 del C.P.P.:

1) Ligar al proceso a la persona contra quien se emita.

2) Concederle todos los derechos y recursos que el Código Procesal Penal establece para el
imputado.
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3) Sujetarlo, asimismo, a las obligaciones y prevenciones que del proceso se deriven, inclusive el
embargo precautorio de bienes; y

4) Sujetar a la persona civilmente responsable a las resultas del procedimiento.

¿Puede recurrirse el auto de procesamiento?

No, este auto no aparece dentro de los apelables en el artículo 404 del C.P.P., y no debería de
aceptarse tampoco el recurso de reposición, porque según el artículo 402 del C.P.P. procede
reposición contra los autos dictados "sin audiencia previa" y es obvio que este auto deviene de la
discusión que se ha tenido en la declaración del sindicado, y por lo tanto seria la discusión sobre lo
discutido ante el mismo juez. Por lo que este es uno de los autos que no es recurrible.

¿Qué se hace si no se está de acuerdo con la figura tipo penal por la que decidió procesar el
juez o jueza?

Muchas veces los sujetos procesales, no están conformes con la figura penal por la que se decide
procesar a una persona o personas, pues bien, en este sentido, el artículo. 10 320 del C.P.P., ha
dejado establecida la forma e institución que procede solicitar, si se tiene el ánimo de promover la
discusión de la figura penal por la que se procesa. A este respecto en el segundo párrafo de dicho
artículo se establece: "Sólo podrá dictarse auto de procesamiento después de que sea indagada la
persona contra quien se emita. Podrá ser reformable de oficio o a instancia de parte solamente en
la fase preparatoria, antes de la acusación, garantizando el derecho de audiencia."

Es decir, que lo que procede es solicitar por cualquiera de los sujetos procesales la discusión de la
reforma de la figura o tipo penal por el que se procesa y el juez de garantías, debe de dar trámite a
la solicitud, solamente en la fase preparatoria y antes de discutir la acusación si la hubiese, de lo que
obligadamente debe darse audiencia a todos los sujetos procesales, previo a resolver.

¿Cuál es el tiempo de vigencia del auto de procesamiento?

Según interpretación del autor de este trabajo, el auto por el que se procesa a una persona
solamente dura hasta la etapa intermedia, ya que posteriormente, el hecho lo contiene la Acusación
y si se abre a juicio, lo que se emite es un Auto de Apertura a juicio, en donde se formulan las
acciones u omisiones que se endilgan acusado y la figura tipo penal por la que se abre a juicio
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Ejemplo

En Guatemala, ante el Juzgado Primero de Primera Instancia Penal, Narcoactividad y Delitos Contra
el Ambiente, en el año dos mil dos, se tramitó un caso en el que la fiscalía al momento de etapa
intermedia presentó acusación por un ilícito penal más grave del que se procesaba al sindicado. El
juez de la causa otorga tres días para que el ente fiscal arreglara dicho escrito y lo acomodará a las
constancias procesales, (previo ilegal, puesto que la ley establecía que una vez presentada la
acusación u otra forma conclusiva de etapa preparatoria, lo que debía de hacerse era darle trámite
para su discusión).

El Ministerio Público, no conforme con el previo, presentó ante el juez un recurso de reposición, el
cual fue declarado sin lugar la fiscalía planteó proceso de Amparo en contra del juez de garantía,
ante la Sala Duodécima de la Corte de Apelaciones, y ésta no concedió el Amparo solicitado,
manifestando que el artículo 320 del C.P.P., indica que si se quiere reformar la figura tipo penal, se
puede discutir la misma, solamente en la fase preparatoria y obligadamente debe darse derecho de
audiencia, lo que no había ocurrido, además de señalar que el artículo 281 del C.P.P., tiene como
principio que: "El Ministerio Público y las demás partes sólo podrán impugnar las decisiones
judiciales que les cause gravamen, con fundamento en el defecto, en los casos y formas previstos
por este Código, siempre que el interesado no haya contribuido a provocar el detecto(...)"

Posteriormente, el Ministerio Público apeló la sentencia de Amparo ante la Corte de

Constitucionalidad, la cual no acogió la apelación y confirmó la Sentencia de Amparo dictada,
esgrimiéndose que no puede violentarse el derecho de defensa, variando la figura tipo penal fuera
del plazo establecido en la ley y sin darle audiencia a la persona afectada, dentro de otros
argumentos.*

B.2.1 Sobre el auto de medida sustitutiva, posterior a dictarse auto de Procesamiento.

Reflexión:

Observación: Las juezas y juez de primera instancia penal y delitos contra el ambiente en
Quetzaltenango, alrededor de los años 2005 al 2009, antes de las reformas del Decreto 7-2011,
haciendo una interpretación correcta de la ley más favorable al sindicado, optaron por avenir a las
partes para que en la declaración que hicieron fuera oral, primeramente se discutiera si se
consideraba el procesamiento y luego se discutiera la medida de coerción, y se considera de
importancia dejarlo plasmado en estas líneas por considerarse un acto de profesionalismo y
convicción de su función.
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¿Qué medidas pueden concederse?

Una segunda forma de resolver favorablemente la situación de un sindicado(s), (aparte de la falta de

mérito), posterior a la declaración, es el otorgamiento de medida o medidas llamadas sustitutivas,
que son medidas de coerción patrimonial o personal, dictadas en lugar de la de prisión preventiva, y
según el artículo 264 del C.P.P.., estas pueden ser:

1. El arresto domiciliario: en su propio domicilio, su propia residencia, Custodia de otra persona,

sin vigilancia alguna. Con vigilancia.

2. La obligación de someterse al cuidado o vigilancia de Una persona, quien informará al

tribunal, Una institución determinada quien informará periódicamente al tribunal.

3. La obligación de presentarse periódicamente ante: El tribunal, La autoridad que se designe.

4. La prohibición de salir sin autorización: Del país, De la localidad en la cual reside, Del ámbito
territorial que fije el tribunal.

5. La prohibición de concurrir a: Determinadas reuniones, Visitar ciertos lugares.

6. La prohibición de comunicarse con personas determinadas. (Por ejemplo, con el agraviado y

sus familiares) siempre que no se afecte el derecho defensa.

7. La prestación de una caución económica adecuada, por el propio imputado o por otra
persona, mediante depósito de: Valores. Constitución de prenda o hipoteca. Embargo o entrega
de bienes. Fianza de una o más personas idóneas.

Observación: en cuanto al arresto domiciliario.

Es obligado dictarlo, cuando se trate de accidentes de tránsito y podrá constituirse mediante acta
levantada por un notario, juez de paz o por el propio jefe de Policía que tenga conocimiento del
asunto, cuestión innovadora y discutible, por ser una medida de coerción, otorgada por un ente
policial e incluso puede pedirse la presencia de un fiscal del Ministerio Público para agilizar el
otorgamiento de dicha medida. Si el arresto domiciliario es dictado por un juez de paz, el juez de
primera instancia competente, al recibir los antecedentes, examinará la misma, y puede mantenerlo
o revocarlo, o bien dictar cualquiera de las contempladas en el artículo 264 del C.P.P.

Reglas especiales que deben de observarse en la concesión de medidas sustitutivas. (Art. 264
del C.P.P.)
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- Puede dictarse una o varias medidas a la vez

- El tribunal ordenara las medidas y las comunicaciones necesarias para garantizar su
cumplimiento
- En ningún caso se utilizarán estas medidas desnaturalizando su finalidad.
- En ningún caso se impondrán medidas cuyo cumplimiento fuere imposible.
- Se evitará la imposición de una caución económica. cuando el estado de pobreza o la
carencia de medios del imputado impidan la prestación.
- En casos especiales se puede prescindir de toda medida de coerción, cuando la simple
promesa del imputado de someterse al procedimiento baste para eliminar el peligro de fuga
o de obstaculización para la averiguación de la verdad.
- Las medidas sustitutivas acordadas deberán guardar relación con la gravedad del delito
imputado.
- Considerarse afectado, qué participación se le endilga a la persona en relación a otras, sin
olvidar que la caución económica no es la garantía de resarcimiento de daños y perjuicios a
favor del agraviado, sino una garantía de que se presentará al proceso durante todos sus
trámites).

Casos en los que por ley no se puede conceder medidas sustitutivas Artículo 264 C.P.P.

¿Qué debe de prever un defensor para el otorgamiento de medida sustitutiva?

El abogado defensor debería de aportar los elementos necesarios para demostrar que su
patrocinado no está dentro de las causales por las que se puede señalar que existe peligro de
fuga o que éste constituye un peligro de obstaculización a la averiguación de la verdad, por
ejemplo para demostrar el arraigo en el lugar, podría tener y llevar consigo a una audiencia de
declaración, el estado económico del sindicado; antecedentes personales; fundamentar la
actitud del sindicado en relación a la supuesta víctima o posible reparación del daño;
honorabilidad de su persona o en su comunidad; etc a fin de contradecir al ente fiscal si este
solicita la prisión preventiva.

Recurso que procede en contra del auto que concede medida sustitutiva Procede
apelación según el artículo 404 numeral 9) del Código Procesal Penal que establece: "son
apelables los autos dictados por los jueces de primera instancia que resuelvan [.]).°) Los que
declaren (..) imposición de medidas sustitutivas y sus modificaciones."
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Plazo, forma y ante quién se presenta el recurso de apelación

Debe presentarse dentro de los tres (3) días como máximo, de haber sido notificado de la
resolución.

Debe presentarse por escrito ante el juez que dictó la resolución, expresando el motivo en que
se funda el mismo, y si en caso no se hiciere, el tribunal de alzada debe conceder tres días para
que el apelante lo amplíe o corrija, bajo sanción de que si no se hace, dicho recurso será
declarado inadmisible. (Ver 406, 407 y 399 del Código Procesal Penal).

Trámite del recurso de Apelación

Una vez presentado el recurso ante el juez que la dictó, (Primera Instancia Penal), éste lo
otorgará o no, notificará a las partes que se otorga dicho recurso, y lo debe de elevar a la Sala
jurisdiccional para que se conozca y resuelva dentro de un plazo de tres (3) días, y con
certificación de lo resuelto, devuelva las actuaciones inmediatamente. Ver artículos 408, 410 y
411 del C.P.P.).

Competencia de la Sala de Apelaciones

La Sala conocerá solamente en cuanto a los puntos de la resolución a que se refieren los
agravios invocados en el recurso (violaciones que se aleguen) y puede "confirmar", "revocar"
"'reformar" o "adicionar la resolución apelada". (Artículo 409 del C.P.P.)

Si se "confirma" la resolución y no se acoge el recurso, el auto queda como se dictó. Si se

llegara a "revocar" la resolución, se podría imponer prisión preventiva, por ejemplo, o bien puede
incluso la misma Sala, dictar falta de mérito si así lo considerase.

Podría también "reformar" la resolución, cambiando por ejemplo la medida sustitutiva impuesta.
Podría adicionarse la resolución, en el sentido de aumentarse alguna (as) medidas sustitutivas.
(Por ejemplo, adicionar la "prohibición de comunicarse con la agraviada o sus familia"
basándose en que los sujetos sindicados, en la búsqueda de un supuesto arreglo han proferido
amenazas en contra de ésta o sus familiares al no llegar a dicho arreglo).
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¿Puede variarse el auto de medida sustitutiva dictado?

El artículo 276 del Código Procesal Penal guatemalteco, establece que el auto que imponga una
medida de coerción o la rechace es revocable o reformable, aun de oficio, lo que da pie para
aseverar, que no obstante se haya dictado un auto de medida sustitutiva, puede revocarse a
favor o en contra, o bien reformarse por el mismo juez que lo dictó, si esto es discutido dentro de
una audiencia oral previa solicitud oral para ello. Un ejemplo de la revocatoria sería que si una
persona que goza de este beneficio, no comparece a las citaciones, puede solicitarse que se
declare su rebeldía (Art. 79 del C.P.P.) y por ende se revoque la medida concedida. La reforma,
puede darse si por ejemplo, una persona goza de una medida sustitutiva de caución económica
y no puede hacerla efectiva, el abogado defensor puede solicitar la reforma al juez de primera
instancia penal, basado en un estudio socio económico que demuestre la imposibilidad de
hacerlo.

La revisión de la medida de coerción

En el artículo 277 del Código Procesal Penal, establece: dar lectura…..

En el último párrafo del artículo indicado, hace ver que es una institución establecida "favor rei'"
y que puede solicitarse y aplicarse en cualquier momento del procedimiento penal.

Se debe hacer la solicitud oral de revisión de la medida de coerción, se cita a todos los
intervinientes en el proceso; y debe de llevarse a cabo en presencia de los que concurran
(aunque no asistan todos los citados), e inmediatamente debe resolverse si se concede o no el
cambio de la medido de coerción en favor del Imputado.

Lo que ha de demostrarse al juez de primera instancia, es que las circunstancias que se

tomaron en cuenta en contra del sindicado, para motivarle prisión (peligro de fuga o peligro de
obstaculización de la averiguación de la verdad), o para imponerle determinada medida de
coerción como por ejemplo señalarle que su proporción en un delito de carácter patrimonial es
bastante y por ello el monto de la caución fijada es muy grande, ya variaron y ya no es necesario
mantener la misma media en contra del sindicado (Ejemplo, el que al estar obligado a firmar un
libro cada semana en el juzgado, le impide realizar su trabajo de ventas, en los departamentos
del país).

¿Cabe recurso en contra del auto que resuelve sin lugar la revisión de la medida de
coerción?
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Interpretando en forma extensiva y en favor del sindicado, la ley procesal penal, en el artículo
404 establece que son apelables los autos dictados por los jueces de primera instancia que
resuelvan:

"'...) 10) Los que denieguen o restringen la libertad."

Es decir, que si a través de un auto se mantiene la restricción de la libertad después de pedirla

en revisión, sí cabría el recurso apuntado,

¿Cabe recurso en contra del auto que resuelve con lugar la revisión de la medida de
coerción y como consecuencia cambia la que se había impuesto al sindicado?

Desde el punto de vista del autor, si cabe la apelación de conformidad con el artículo 404
numeral 9, que establece que son apelables los autos dictados por los jueces de primera
instancia que resuelvan: "(...) 9) Los que declaren la prisión o imposición de medidas sustitutivas
y sus modificaciones." Es decir, que si de la discusión de la revisión de la medida de coerción se
modifica esta, si cabría al tenor del artículo arriba citado.

¿Hasta cuánto tiempo dura la etapa preparatoria si se dicta medida sustitutiva, y cuánto la
vigencia de la medida otorgada?

Para dar respuesta a estas interrogantes basta citar que el artículo 324 Bis del C.P.P., en su
cuarto párrafo establece: "en el caso de que se haya dictado una medida sustitutiva, el plazo
máximo del procedimiento preparatorio durará seis meses a partir del auto de procesamiento.
(...)"; claro está que ahora tal y como se ha dicho de conformidad con el decreto 7-2011 216 el
juez de primera instancia en la primera declaración ya fa e limite par que se termine esta etapa
porque obliga al ente Fiscal a que en un da determinado presente el acto conclusivo Una medida
sustitutiva concedida puede mantenerse vigente durante toda la etapa preparatoria, intermedia,
debate y si hubiere etapa de recursos también; salvo que sea revocado por causa de
declaración de "rebeldía' (artículo 79 del C.P.P.) o el Tribunal de Sentencia determine que
revoca la medida sustitutiva por considerarlo necesario, a fin de hacer comparecer al sindicado
al debate.

También en el artículo 493 del C.P.P. segundo párrafo se establece: "Cuando el condenado
deba cumplir pena privativa de libertad, el juez de ejecución remitirá ejecutoria del fallo, al
establecimiento donde corresponda. Si estuviere en libertad, ordenará inmediatamente su
detención y una vez aprehendido procederá conforme a esta regla. (...)"; es decir que incluso
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puede gozarse de la medida sustitutiva aun discutiéndose el recurso de Casación ante la Corte
Suprema de Justicia y hasta en tanto la sentencia se encuentre firme y se tenga que ejecutar
contra la persona.

B.3 Una tercera forma de resolver:

- Cuando se dicta Auto de Procesamiento y luego se dicta auto de prisión preventiva

La tercera forma de resolver posterior a una declaración por parte de un juez o jueza sería,
dictar auto de procesamiento y auto de prisión preventiva, que es la que se tratará en los
siguientes párrafos, pero a efecto de no repetir todo lo concerniente al auto de procesamiento,
solamente se deja lo principal, pero debe estarse al contenido total referido anteriormente en el
punto B.2

¿Cuál es el tiempo de vigencia del auto de procesamiento?

Se considera que el auto por el que se procesa a una persona solamente dura hasta la etapa
intermedia, ya que posteriormente, el hecho lo contiene la Acusación, y si se abre a juicio, lo que
se emite es un Auto de Apertura a Juicio, en donde se formulan las acciones u omisiones que se
endilgan al acusado y la figura tipo penal por la que se abre a juicio.

B.3.1 Sobre el Auto de prisión preventiva, posterior al auto de procesamiento.

La resolución que más puede afectar la situación de un sindicado es la prisión preventiva dictada
en su contra. Tiene su fundamento en los artículos 13 de la Constitución Política de la República
de Guatemala y 259 del Código Procesal Penal, en los cuales se lee:

En la Constitución Política de la República de Guatemala, artículo 13: "Motivos para auto de

prisión. No podrá dictarse auto de prisión, sin que preceda información de haberse cometido un
delito y sin que concurran motivos racionales suficientes para creer que la persona detenida lo
ha cometido o participado en él"

En el Código Procesal Penal, artículo 259: "Prisión preventiva se podrá ordenar la prisión
preventiva después de oír al sindicado, cuando medie información sobre la existencia de un
hecho punible y motivos racionales suficientes para creer que el sindicado lo ha cometido o
participado…… La libertad no debe restringirse sino en los límites absolutamente indispensables
para asegurar la presencia del imputado en el proceso."
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Elementos indispensables para dictar prisión preventiva

De los artículos anteriores se puede extraer, que los elementos necesarios y obligados para
dictar este auto, son los siguientes:

1) "(..) después de oír al sindicado;" (solamente después).

2) "'...) que preceda información de haberse cometido un delito (...). (...) cuando medie
información sobre la existencia de un hecho punible (...)."

3) "(.) que concurran motivos racionales suficientes para creer que la persona detenida lo ha
cometido o participado en el. (13 C.P.R.G.) (...) motivos racionales suficientes para creer que el
sindicado lo ha cometido o participado en el (259 del C.P.P.)"

4 "La libertad no debe restringirse sino en los límites absolutamente indispensables para
asegurar la presencia del imputado en el proceso." 220

5) Debe obligadamente acreditarse que existe peligro de fuga, o bien peligro de obstaculización
para la averiguación de la verdad, de conformidad con los artículos 262 y 263 del C.P.P., los
cuales a continuación se describen.

Artículo262. "Peligro de fuga. Las circunstancias sociales, familiares, laborales etc que hagan
propicias al sindicado evadir el proceso

Artículo263. "Peligro de obstaculización. Para decidir acerca del peligro de obstaculización para
la averiguación de la verdad se tendrá en cuenta, especialmente, la grave sospecha de que el
imputado podría: 1) Destruir, modificar, ocultar, suprimir, o falsificar elementos de prueba. 2)
Influir para que computados, testigos o peritos informen falsamente. 3) Influir para que
computados, testigos o peritos se comporten de manera desleal o reticente. 4) Inducir a otros a
realizar tales comportamientos." (Los descritos en los numerales 1) y 2). Por último no puede
dejarse de lado u ocultarse que hay ilícitos, como los mencionados de Femicidio, Asesinato,
Violación, etc. que por ejemplo señala el artículo 264, y otros decretos legislativos sobre los
cuales se prohíbe otorgar medida sustitutiva, por lo que en ellos lamentablemente no existe
posibilidad de que los jueces puedan razonar o argumentar la medida de coerción, sino
solamente pueden imponerse la prisión preventiva sin necesidad de que exista peligro de fuga o
peligro de obstaculización a la averiguación de la verdad, y en su fundamentación claro está, se
esgrimiría que la ley le impone la obligación de resolver prisión preventiva, junto a otros análisis.
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Apelación al Auto de Prisión Preventiva

Este auto es apelable de conformidad con el artículo 404 numeral9) del C.P.P. que establece: "Son
apelables los autos dictados por los jueces de primera instancia que resuelvan; (...) 9) Los que
declaren la prisión (...) y sus modificaciones." Y 222 quien lo haría sería el abogado defensor en todo
caso o bien el sindicado auxiliado por su abogado.

b.1) Plazo, forma y ante quien se presenta el recurso de Apelación: debe presentarse dentro de los
tres (3) días como máximo, de haber sido notificado de la resolución, Debe presentarse por escrito
ante el juez que dictó la resolución, expresando el motivo en que se funda el mismo, y si en caso no
se hiciere, el tribunal de alzada, debe conceder tres días para que el apelante lo amplíe o corrija,
bajo sanción de que si no se hace, dicho recurso será declarado inadmisible (Ver 406, 407 y 399 del
Código Procesal Penal).

b.2) Trámite: Una vez presentado el recurso ante el juez que la dictó, (Primera Instancia Penal),
éste lo otorgará o no, notificará a las partes que se otorga dicho recurso, y lo debe elevar a la sala
jurisdiccional para que conozca y resuelva dentro de un plazo de tres (3) días, y con certificación de
lo resuelto, devuelva las actuaciones inmediatamente. (Artículos 408, 410 y 411 del C.P.P.)

El Auto de Prisión Preventiva puede entre otros casos ser apelado, por ejemplo, porque se haya
dictado sin oír al imputado; porque no se fundamente en hecho y derecho y se haya inobservado el
artículo 11 bis del C.P.P., o porque no se fundamente el peligro de fuga o el de obstaculización para
la averiguación de la verdad etc.

Competencia de la Sala de Apelaciones

Este tribunal colegiado puede "confirmar", "revocar", o "adicionar la resolución apelada". Art. 409 del
C.P.P. según los agravios invocados. Si se confirma el auto de prisión subsiste; si se llegara a
revocar la resolución, se podría imponer alguna medida sustitutiva o dictar falta de mérito.

¿Puede variarse el Auto de Prisión preventiva una vez dictado?

El artículo 276 del Código Procesal Penal guatemalteco, establece que el auto que imponga una
medida de coerción o la rechace es revocable o reformable, aún de oficio. Además puede solicitarse
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la Revisión a pedido del imputado, contemplada en el artículo 277 del C.P.P que establece: "El
imputado y su defensor podrán provocar el examen de la prisión y de la internación, (...) en cualquier
momento del procedimiento, siempre que hubieren variado las circunstancias primitivas. El examen
se producirá en audiencia oral, a la cual serán citados todos los Intervinientes. El tribunal decidirá
inmediatamente en presencia de los que concurran. Se podrá interrumpir la audiencia o la decisión
por un lapso breve, con el fin de practicar una averiguación sumaria."

¿En qué etapa puede solicitarse la revisión de medida de coerción de prisión preventiva?

Esta institución "favor rei" establecida en el ordenamiento procesal penal, permite que el sujeto
procesal acusado o su defensor, pidan al juez de la causa, al tribunal de Sentencia e incluso a la
Sala de Apelaciones o Tribunal de Casación, que se examine la medida de prisión que se hubiere
impuesto, ya que el artículo 277 del C.P.P., relacionado, establece que puede ser "en cualquier
momento del procedimiento"

Base fáctica para solicitar una revisión de la medida de prisión preventiva:

El artículo analizado establece que se podrá pedir la revisión "siempre que hubieren variado las
circunstancias primitivas." En este sentido, se ha encontrado que algunos jueces mantienen la
posición que las circunstancias primitivas, se retiren a lo fáctico que fundamenta la figura penal (o el
de los por el que se procesa, por ejemplo si se procesa por robo agravado y la investigación
posteriormente fundamenta que no hubo violencia en el hecho que se cometió, hace variar los
circunstancias primitivas del hecho y como consecuencia, de la medida de coerción que le
corresponde al ilícito en el proceso.

Quien escribe, considera que no es así, porque para el caso señalado en el párrafo anterior debería
pedirse, en primer lugar, la variación del auto de procesamiento y juntamente con éste, la variación
de la medida de prisión preventiva, porque de lo contrario lo que se tendría seria, por ejemplo, la
concesión de una medida sustitutiva y el auto de procesamiento seguiría por robo agravado, lo que
no puede ser si estamos a la limitante legal de no conceder medida sustitutiva por este ilícito. Salvo
que se trate de ilícitos que no contemplen esta limitación y pueda ser factible conceder la medida sin
tener que variar el auto de procesamiento pero no parece el más correcto proceder. Otros jueces
han considerado que para revisar la medida de coerción de prisión preventiva, los elementos
concretos que deben haber variado son los que hicieron que el juez dictara la medida de prisión
preventiva, (interpretación con la que concuerda el autor), es decir, el peligro de fuga que existió o el
peligro de que el sindicado obstaculizará la averiguación de la verdad. Por ejemplo, si al momento
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de la declaración el sindicado no presenta estabilidad o arraigo en el lugar de su juzgamiento,

cuando se solicite la revisión de la prisión dictada, puede demostrarse al juez que si lo tiene y como
consecuencia se pueda hacer desaparecer el elemento llamado "'Peligro de fuga"; esta cuestión
parece mucho más garante de los derechos del sindicado y conforme al sentido del nuevo proceso
penal. Aunque hay que hacer la salvedad, de que aunque se considere que varían circunstancias
primitivas en algunos casos, pero el ilícito por el que se le envió a prisión al sindicado o sindicada, no
admite medida sustitutiva, ineficaz sería solicitar la revisión de la medida de coerción porque la ley
que prohíbe dar medida sustitutiva no ha variado, y el juez siempre tendría ese impedimento legal.

Desarrollo de la audiencia de revisión de la medida de prisión según el artículo 277 del C.P.P. debe
realizarse "en audiencia oral, a la cual serán citados todos los Intervinientes (.)" y si todos han sido
citados y no concurre por ejemplo, el ente fiscal del Ministerio Público o el Querellante Adhesivo, la
ley ha dejado establecido que se "decidirá inmediatamente en presencia de los que concurran." Es
decir, que bajo el pretexto de que alguna de las partes no concurra, no puede limitarse este derecho
y dejar de realizarse la audiencia.

¿Cabe recurso en contra del auto que resuelve sin lugar la revisión de la medida de coerción
de prisión preventiva?

Citando una interpretación, de la Sala Quinta de la Corte de Apelaciones en Quetzaltenango, de los

años 2004 al 2009, el auto que denegaba la libertad luego de la audiencia de revisión de medida de
coerción, se consideraba apelable de conformidad con el artículo 404 numeral 10) que establece que
son apelables, los autos dictados por los jueces de primera instancia que resuelvan: "10) Que
denieguen (...) la libertad"

¿Hasta cuánto puede durar la etapa preparatoria si se dicta auto de prisión preventiva?

El artículo 323 del C.P.P establece: "Duración: El procedimiento preparatorio deberá concluir lo
antes posible, procediéndose con la celeridad que el caso amerita, y deberá practicase dentro de un
plazo de tres meses Y el articulo 324 bis en su primer párrafo establece: "A los tres meses de
dictado el auto de prisión preventiva, (...)"

De estos artículos se extrae que ésta debe durar a lo sumo tres meses a partir de que se dictó
prisión preventiva, cuestión que a partir de las reformas del decreto 18-2010 del Congreso de la
República, ya debe fijarse en la audiencia de declaración donde se decide procesa y dejar en prisión
 SEXTO SEMESTRE DERECHO PROCESAL PENAL I

preventiva de una vez debe fijarse el día en que el Ministerio Público debe de dar por terminada la
etapa de investigación al presentar alguno de los actos conclusivos de esta etapa.

¿Cuánto tiempo dura el auto de prisión preventiva?

Nuevamente el dibujo de una persona tras las rejas y con un signo de interrogación. La prisión
preventiva tiene vigencia, en tanto no se revoque o se reforme por otra medida, y de conformidad
con el Arts. 268 del C.P.P., se establece:

"Cesación del encarcelamiento. La privación de libertad finalizará:

1) Cuando nuevos elementos de juicio demuestren que no concurren los motivos que la fundaron o
tornen conveniente su sustitución por otra medida. (Puede pedirse en revisión de medida de
coerción, revocatoria o reforma del auto, según artículos 276 y 277 del C.P.P.)

2) Cuando su duración supere o equivalga a la condena que se espera, considerando incluso, la

posible aplicación de reglas penales relativas a la suspensión o remisión de la pena, o a la libertad
anticipada.

3) Cuando su duración exceda de un año; pero si se hubiere dictado sentencia condenatoria

pendiente de recuso. Podrá durar tres meses más.

Las Salas de la Corte de Apelaciones de la República, en los casos sometidos a su conocimiento a

solicitud de los jueces de Paz, jueces de Instancia o Tribunales de Sentencia o del Ministerio
Pública, conocerán, y cuantas veces sea necesario, la prórroga de los plazos de prisión preventiva
que establece el Código, fijando en todo caso, el plazo de la prórroga concedida.

En ningún proceso sometido a la competencia de los juzgados de Paz la prórroga a que se refiere el
presente artículo se podrá otorgar por más de dos veces. En los procesos en que se hubiere dictado
sentencia condenatoria, la prisión preventiva podrá prolongarse durante la tramitación y resolución
del recurso de apelación especial.

La Corte Suprema de Justicia, en los casos sometidos a su conocimiento, de oficio o a solicitud de

las Salas de la Corte de Apelaciones o del Ministerio Público, podrá autorizar, en los casos de su
competencia, que los plazos anteriores se prorroguen cuantas veces sea necesario, fijando el tiempo
concreto de las prórrogas. En este caso podrá indicar las medidas necesarias para acelerar el
trámite del procedimiento y quedará a su cargo el examen de la prisión."
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A manera de una explicación de este asunto se citan algunos ejemplos:

-Si se dicta sentencia condenatoria, y se presenta el recurso de apelación especial y la prisión ya

duró un año, debe pedirse obligatoriamente la prórroga, a una Sala de Apelaciones;

- Si aún se está en la etapa de debate, y ya venció el año de prisión preventiva, son los Tribunales
de Sentencia, quienes solicitan a las Salas de la Corte de Apelaciones, la prórroga de la prisión
preventiva