ISIDRO TABOADA ATENCIO
Abogado
Especialista en Derecho Administrativo
Contratación Estatal
Universidad Externado de Colombia
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Señor
JUEZ PRIMERO DE FAMILIA DE SINCELEJO
E. S. D.
REF: PROCESO VERBAL DE LEVANTAMIENTO DE AFECTACION A VIVIENDA
FAMILIAR DE EDIFICIO EL CASTILLO CONTRA GUSTAVO TULENA TULENA
RAD: 2023-00459-00
ASUNTO: CONTESTACION DE DEMANDA
ISIDRO TABOADA ATENCIO, mayor de edad, vecino de esta ciudad, identificado
como aparece al pie de mi correspondiente firma, actuando en calidad de
apoderado judicial del señor GUSTAVO ADOLFO TULENA TULENA parte
demandada en el proceso de la cita, por medio del presente escrito me dirijo a
usted muy respetuosamente para contestas la Demanda de la referencia y lo hago
dentro de los siguientes términos: en cuanto a los hechos los contesto así:
El primer hecho no me consta lo deberá probar el actor
El segundo hecho es cierto que mi cliente es el copropietario de un apartamento
ubicado en el edificio El Castillo y sobre el decreto y practica de medida cautelar a
mi cliente no le consta nada de eso.
El tercer hecho ES CIERTO que el apartamento 701 del edifico El Castillo está
afectado a vivienda familiar constituido mediante Escritura Pública Nº 508 del 04
de mayo de 2023 de la Notaria Primera de Sincelejo, y es falso que se está
violando el numeral primero del artículo 4 de la Ley 258 de 1998 en el sentido que
mi poderdante no posee más inmueble a nombre de él y mucho menos su esposa
tenga otro, así mismo la Corte Constitucional en Sentencia T468 del 2022 explicó:
“que la finalidad de la figura de la afectación a vivienda familiar consiste en
proteger el núcleo familiar de los actos de disposición de familiar
propietario”.
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El cuarto hecho no es cierto que el señor GUSTAVO TULENA TULENA no habita
el apartamento, al contrario de lo manifestado por el actor él si vive en dicho
inmueble con su esposa y núcleo familiar y es totalmente falso que resida en
Montería desde hace más de 10 años ya que allá reside es su hijo GUSTAVO
ADOLFO TULENA ESCUDERO y por cuestiones de salud de terapias tiene que ir
frecuentemente a la ciudad de Montería
El quinto hecho es cierto y ese es el fin de la figura de la afectación a vivienda
familiar que consiste en proteger el núcleo familiar y el derecho a la vivienda
digna.
El sexto hecho No es cierto que el señor GUSTAVO ADOLFO TULENA TULENA
haya hecho uso a la figura de afectación de vivienda familiar o este burlando la
obligación de cancelar las cuotas de administración si por el contrario desconocía
de la existencia del proceso ejecutivo que hizo alusión el demandante en el hecho
primero de la demanda.
El séptimo hecho es totalmente falso y en ningún momento mi poderdante ha
arrendado el inmueble a terceras personas lo que es imposible puesto que él vive
con su esposa y su núcleo familiar
El octavo hecho No es cierto por el solo hecho de haber entablado una Demanda
ejecutiva y no poder consumar las medidas cautelares solicitadas no lo legitima
para pedir el levantamiento de la afectación a vivienda familiar, además
supuestamente es un proceso iniciado en el año 2014 y la afectación de vivienda
familiar que realizó mi cliente a favor de su conyugue Erika Margarita Escudero
Kerguelen se materializó a través de Escritura Pública 508 del 04 de mayo de
2023 de la Notaria Primera de Sincelejo, además mi cliente posee otros bienes
inmuebles que pueden ser objetos de medida cautelar y no meterse con el
apartamento sometido a vivienda familiar.
A LAS PRETENSIONES
Mi poderdante se opone a las pretensiones de la Demanda basado en los
siguientes argumentos:
Considero equivocado por parte del peticionario solicitar el levantamiento de la
afectación a vivienda familiar del bien inmueble de GUSTAVO TULENA TULENA
por considerarse afectado o defraudado ya que el crédito puede hacerlo velar por
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vías diferentes a la de perseguir un predio destinado a la habitación de la familia,
siendo el escenario natural y protegido por el estado colombiano, la acción
ejecutiva contra el obligado el pretexto de existir una deuda no es motivo para
levantarse la afectación mentada.
La afectación a vivienda familiar cumple dos funciones importantes que debemos
considerar.
1. Proteger la propiedad del bien al convertirlo en inembargable
2. Proteger los derechos del conyugue no propietario
Una vivienda o apartamento con afectación a vivienda familiar por regla general no
puede ser embargado, lo que materializa la protección de la vivienda familiar
puesto que impide que un tercero pueda perseguirlo.
De otra parte, la afectación a vivienda familiar protege los derechos del conyugue
no propietario, pues porque el conyugue propietario pueda enajenar o grabar la
vivienda necesita de la autorización de su conyugue.
De conformidad con lo normado en el numeral 7 del artículo 4 de la Ley 258 de
1996, por solicitud de uno de los conyugues, del Ministerio Público o de un tercero
perjudicado o defraudado con la afectación, el Juez de familia por cualquier justo
motivo apreciado por él podrá levantar la afectación.
Según esta norma para que un tercero pueda solicitar el levantamiento de la
afectación a vivienda familiar de un inmueble debe sufrir un prejuicio o
defraudación que en el caso de estudio la parte demandante en ningún de los
apartes del líbelo determina que perjuicio o defraudación ha sufrido con la
afectación que hizo mi cliente a vivienda familiar del bien ubicado en el edificio el
Castillo.
Pues solo le limita a manifestar que demando a mi poderdante en un proceso
ejecutivo por cobro de cuota de administración y que las medidas cautelares no
pudieron consumarse en razón de existir una afectación a vivienda familiar sobre
el raíz perseguido, el solo hecho de haber entablado una demanda ejecutiva y no
poder consumar las medidas cautelares solicitadas no lo legitima para pedir el
levantamiento de la afectación de vivienda familiar del inmueble, pues como ya se
dijo debe alegar y determinar los perjuicios o defraudación que con tal afectación
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se le ha causado, pues la Ley lo faculta para perseguir cualquier otro bien que sea
propiedad de la parte ejecutada.
EXCEPCION DE MERITO
Con base a lo anterior expuesto me permito señor Juez proponer la siguiente
excepción de mérito o de fondo
*Ausencia de perjuicio o defraudación a la demandante con la afectación del
inmueble a vivienda familiar por carencia de dolo, o mala fe para constituirlo
por parte de Demandado.
Fundo esta excepción en la siguiente situación fáctica:
Tal como se sostiene en el parágrafo anterior la afectación a vivienda familiar es
una figura jurídica creada para proteger a la vivienda familiar, que se constituye en
favor del conyugue o compañero permanente, regulada por la Ley 258 de 1996 la
cual fue modificada por la Ley 854 del 2003.
En aras de buscar esa protección de la vivienda familiar mi cliente, haciendo uso
de los beneficios que consagra las leyes antes citada, y a través de la Escritura
Pública Nº 508 del 04 de marzo de 2023 de la Notaria Primera de Sincelejo
constituyo la afectación de la vivienda familiar el inmueble distinguido con el folio
de Matrícula Inmobiliaria Nº 340-37999 de la Oficina de Registros de Instrumentos
Públicos de Sincelejo, en el cual vive con su esposa, en ningún momento el
demandado GUSTAVO TULENA TULENA realizo tal afectación para perjudicar o
defraudar al Demandante, nunca ha actuado con dolo o mala fe, no se le ha
causado perjuicios ni defraudaciones con dicha afectación que se debe proteger
los derechos del conyugue no propietario
INEXISTENCIA DE FRAUDE
Como se demuestra en el Certificado de tradición del predio distinguido con la
Matrícula Inmobiliaria Nº 340-37999 de la Oficina de Registros de Instrumentos
Públicos de Sincelejo, allegado al proceso la afectación de vivienda familiar se
constituyó en el año 2023 después que la parte aquí demandante iniciara proceso
ejecutivo en el año 2014. Cabe resaltar que según el artículo numeral 7 de la Ley
258 de 1936 se podrá solicitar el levantamiento de la afectación de vivienda
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familiar “por cualquier justo motivo apreciado por el Juez de familia para levantar la
afectación o a solicitud de un conyugue, del Ministerio Público o un tercero
perjudicado o defraudado con la afectación”, actuación que no se le puede
endilgar al demandado toda vez que dicha afectación no se constituyó para
perjudicar a terceros.
INDEBIDA INTERPRETACION DE LAS NORMAS
Como se demuestra en las pruebas afectadas la afectación a vivienda familiar se
constituyó en el 2023, mi poderdante desconoce la existencia del proceso
ejecutivo que aduce el Demandante, además el señor GUSTAVO TULENA tiene
otros bienes inmuebles que no han sido objeto de medida cautelar y el momento
en que se constituyó la afectación de vivienda familiar el inmueble no tenía ningún
gravamen por lo cual a todas luces se demuestra el desconocimiento de la norma
y se deduce una indebida interpretación de la misma por lo tanto no procede la
pretensión objeto de la demanda según el artículo 4 numeral 7 de la Ley 258 de
1996 que reza “por cualquier justo motivo apreciado por el Juez de familia para
levantar la afectación, a solicitud de un conyugue del Ministerio Público o de un
tercero perjudicado o defraudado con la afectación”.
Por los argumentos puestos anteriormente considero que no están llamadas a
prosperar la pretensión presentada por el demandante dado que los fundamentos
jurídicos esgrimidos no corresponden al caso que nos ocupan y demuestran un
total desconocimiento del espíritu de la Ley 258 de 1996 y su modificación que
tiene como un fin último generar una protección a la familia y acceder a la
mencionada pretensión existiendo otro bien inmueble que se podían ser objeto de
embargo que en el caso en concreto del proceso ejecutivo brilla por su ausencia
EXCEPCIONES GENERICAS
Cuando el Juez halle probados los hechos que constituyan una excepción deberá
reconocerla oficiosamente en la Sentencia.
PRUEBAS
Solicito al señor Juez practicar las siguientes pruebas
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INSPECCIÓN JUDICIAL: se ordene la práctica de una Inspección Judicial en el
inmueble ubicado en la Calle 13 A Nº 17 A 52 Apto 701 del Edificio El Castillo
distinguido con Folio de Matrícula Inmobiliaria Nº 340-37999 de la Oficina de
Registros de Instrumentos Públicos de Sincelejo con el fin de probar y demostrar
que mi cliente vive en el bien objeto de esta Litis junto con su esposa, que no lo ha
abandonado y demostrar que los bienes muebles enceres ubicado en el raíz son
de propiedad de la esposa de mi cliente y para constatar lo manifestado en la
contestación de la Demanda.
CONDENA
por lo tanto, se debe declarar la prosperidad del medio exceptivo propuesto, negar
las pretensiones de la demanda, dar por terminado el proceso o generar el archivo
del expediente
FUNDAMENTO DE DERECHO
La presente contestación de Demanda se fundamenta en los artículos 5, 13,42,
43,44 y 51 de la Constitución Nacional Ley 258 de 1996 artículo 4 numeral 6 y 7,
Ley 854 de 2003, artículo 1.
Sentencia de Tutela STC18582020 rad. 11001-22-10-000-2019-00631-01
Magistrado Ponente Aroldo Wilson Quiroz Monsalvo.
Sentencia de Tutela STC2370 de 2021.
NOTIFICACIONES
Mi poderdante se le puede notificar en el edificio Castillo Barrio Ford de esta
ciudad ubicado en la Calle 13 A Nº 17 A 52 apto 701 no tiene correo electrónico.
El suscrito en la Secretaria de este Juzgado o a través de mi correo electrónico
taboada2009@[Link]
Atentamente