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Valoración de la prueba testimonial en violación

1. El documento analiza la valoración de la prueba testimonial en los delitos de violación sexual en Perú. 2. Explica que la violación sexual constituye un grave problema de salud pública y de derechos humanos, pero que muchas víctimas no denuncian por falta de apoyo del sistema judicial. 3. Señala que en Perú las denuncias por violación sexual representan entre el 2.3% y 5% de los delitos denunciados anualmente, y que Perú tiene una de las tasas más altas de América Latina con un promedio de 40

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Valoración de la prueba testimonial en violación

1. El documento analiza la valoración de la prueba testimonial en los delitos de violación sexual en Perú. 2. Explica que la violación sexual constituye un grave problema de salud pública y de derechos humanos, pero que muchas víctimas no denuncian por falta de apoyo del sistema judicial. 3. Señala que en Perú las denuncias por violación sexual representan entre el 2.3% y 5% de los delitos denunciados anualmente, y que Perú tiene una de las tasas más altas de América Latina con un promedio de 40

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Revista Científica

[Link]
Marzo 2023
Volumen 1 / No. 5
ISSN - e: 2810-8108
[Link] [Link]

La valoración de la prueba testimonial en los delitos de violación sexual:


criterios de valoración de la declaración de la víctima
The assessment of testimonial evidence in crimes of rape: assessment criteria of the victim's statement
A valorização da prova testemunhal nos crimes de estupro: critérios de apreciação do depoimento da vítima

ARTÍCULO GENERAL

Valentín Rodolfo Soto Llerena


vsotol@[Link]
[Link]
Universidad Nacional de Piura, Piura – Perú

Recibido 15 de Setiembre 2022 | Arbitrado y aceptado 21 de Diciembre 2022 | Publicado el 06 de Marzo 2023
RESUMEN ABSTRACT RESUMO

1. Alcances generales del delito de 1. General scope of the crime of rape; 2. 1. Âmbito geral do crime de violação;
violación sexual; 2. Dificultades Difficulties during the investigation; 3. 2. Dificuldades durante a investigação;
durante la investigación; 3. La prueba; The test; 4. The evaluation of the test; 5. 3. O teste; 4. A avaliação do teste; 5. O
4. La valoración de la prueba; 5. El The evaluation system of the test; 6. sistema de avaliação da prova; 6. O
sistema de valoración de la prueba; 6. The probative value of the statement in valor probatório da declaração nos
El valor probatorio de la declaración en crimes of rape; 6.1. The assessment of crimes de violação; 6.1. A apreciação
los delitos de violación sexual; 6.1. La the evidence in the crimes of rape da prova nos crimes de violação de
valoración de la prueba en los delitos de according to the Plenary Agreement acordo com o Acordo Plenário n.º 2-
violación sexual según el Acuerdo No. 2-2005; 6.2. The circumstantial 2005; 6.2. A prova circunstancial nos
Plenario N° 2-2005; 6.2. La prueba evidence in the crimes of sexual crimes de violação sexual; 7.
indiciaria en los delitos de violación violation; 7. Conclusion; 8. Conclusão; 8. Bibliografia.
sexual; 7. Conclusión; 8. Bibliografía. Bibliography.

a 1
La valoración de la prueba testimonial en los delitos de violación sexual: criterios de valoración de la
declaración de la víctima

Valentín Rodolfo Soto Llerena

1. Alcances generales del delito de violación sexual

El delito de violación sexual o abuso sexual constituye un problema de salud


pública y de derecho humanos. Es un problema de proporciones incalculables con
consecuencias emocionales y psicológicas devastadoras para la víctima1. Este suceso
traumático, negativo e intenso, muchas veces la víctima no cuenta con recursos para
afrontar el problema y calmar su sintomatología, colocándola en una situación de
vulnerabilidad e indefensión y algunas veces victimizada por el mismo sistema de
justicia2.

La violación sexual es un fenómeno delictivo muy frecuentes en América Latina.


Sin embargo, los datos al respecto son dispersos y no siempre refieren información
pública actualizada. En cada país, las denuncias de violación sexual son atendidas por
dependencias diversas y no todos los países en América Latina llevan un registro anual
de las estadísticas3. A pesar de esa circunstancia, la OMS, en un esfuerzo por sistematizar
los datos estadísticos en América Latina, señala que del total de las mujeres víctimas de
violación sexual solo el 20% denuncian las agresiones sexuales. Esta situación de que la
gran mayoría de las víctimas no denuncian a sus agresores sexuales se debe al bajo apoyo
de los sistemas judiciales y a la complejidad de la investigación procesal4.

En el Perú, a pesar que muchas de las víctimas de violación sexual no denuncian


estos hechos, las denuncias que se registran evidencian una situación compleja. En los
últimos 15 años, los delitos de violación sexual han representado cada año entre el 2.3%
y el 5% de todas las denuncias de delitos a nivel nacional5. Las tasas siguen figurando
entre las más altas de la región y las cifras se siguen incrementando considerablemente

1
Girón Sánchez, Rosario (2015). Abuso sexual en menores de edad, problema de salud pública. Revista
[Link], N° 23, enero-julio, p. 62.
2
Echeburua, E. y Guerricaechevarria, C. (2009). Abuso sexual en la infancia: víctimas y agresores. Un
enfoque clínico. Barcelona: Ariel, p. 143.
3
Mujica, Jaris (2011). Violaciones sexuales en el Perú 2000-2009. Un informe sobre el estado de la
situación. Centro de Promoción y Defensa de los Derechos Sexuales y Reproductivos – PROMSEX, p. 49:
En algunos casos, la información es recogida por el departamento de policía de cada país o por sus institutos
de medicina legal, los que construyen la estadística sobre las víctimas y sobre los exámenes periciales que
realizan. Lo mismo sucede en otras partes del mundo, en donde las cifras no siempre están actualizadas, no
siempre se reportan periódicamente y siempre tienen una gran cifra de casos no registrados.
4
Organización Panamericana de la Salud (2010). Violencia sexual en Latinoamérica y El caribe: análisis
de datos secundarios, p. 30: en lo que respecta a los abusos sexuales de menores, provenientes de unos
pocos lugares en LAC, el estudio de la OMS en múltiples países, el cual encontró que casi una de cada 5
mujeres (el 20%) en Lima-Perú, declaró haber sufrido abuso sexual en la infancia.
5
Mujica, Jaris (2011). Violaciones sexuales en el Perú 2000-2009. Un informe sobre el estado de la
situación. Centro de Promoción y Defensa de los Derechos Sexuales y Reproductivos – PROMSEX, p. 61.

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6
en los últimos años .

DENUNCIAS DE DELITO DE VIOLACIÓN SEXUAL


EN PERÚ (1998-2009)
8,000 7,560
7,208
7,000 6,568 6,751
6,096 6,268
5,762 5,968 5,928 5,721
6,000 5,477
5,000 4,677

4,000

3,000

2,000

1,000

0
1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009
Serie 1 4,677 5,762 6,096 5,477 5,968 5,928 5,721 6,268 6,568 7,208 7,560 6,751

CUADRO DE ELABORACIÓN PROPIA – FUENTE: POLICIA DEL PERÚ

El Perú es uno de los países con datos de prevalencia y porcentaje de victimización


sexual más alto de América Latina, con una tasa de promedio de 40 denuncias de
violación por cada 100,000 mujeres en la primera década del siglo XXI7. Esta situación
–dice Jaris Mujica8- hace particularmente relevante el estudio del caso peruano, donde se
evidencia una amplia cantidad de denuncias -en diversas plataformas e instituciones- por
caos de violación, donde el 93% de las víctimas son mujeres y de ese porcentaje el 75%
son adolescentes9.

Según el Ministerio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables, entre enero a julio del

6
El delito de violación sexual y, específicamente, el abuso sexual infantil en nuestro país es una grave
problemática, pues los Centros de “Emergencia Mujer”, en el año 2011, registraron un total de 3, 645 casos
de abuso sexual de menores (niños, niñas y adolescentes). Y según las cifras de la PNP, en la primera
década de este siglo, del total de 49, 649 denuncias por violación sexual, el 78% de las víctimas, fueron
menores de edad: MINISTERIO DE LA MUJER Y POBLACIONES VULNERABLES – PROGRAMA
NACIONAL CONTRA LA VIOLENCIA FAMILIAR Y SEXUAL; Abuso sexual. Estadísticas para la
reflexión y pautas para la prevención, Lima, 2012, p. 5.
7
Vide: MUJICA, Jaris; Victimización sexual múltiple patrones de victimización en casos de violación a
mujeres adolescentes en el Perú. En: Revista Victimología, N° 3/2016, pp. 43 – 64.
8
MUJICA, Jaris; Violaciones sexuales en el Perú 2000-2009. Un informe sobre el estado de la situación,
PROMSEX – Centro de Promoción y Defensa de los Derechos Sexuales y Reproductivos, 1ª Edición,
Fondo de Población de las Naciones Unidad, Lima, 2011, pp. 79 y 83.
9
Cfr. POLICÍA NACIONAL DEL PERÚ – Dirección Nacional de Gestión Institucional – Dirección
Ejecutiva de Tecnologías Comunicaciones y Estadística; Anuario Estadístico 2013, Disponible
[Link] (fecha de
consulta: 20 de junio de 2019);

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2021, se atendieron 93,191 casos de violencia contra las mujeres y los integrantes del
grupo familiar en los CEM, de los cuales 12,054 casos corresponden a violencia sexual10.

De los 12,054 casos de violencia sexual; 5,543 casos corresponden a violación


sexual; 3,786 casos corresponden a actos contra el pudor; 410 casos de hostigamiento
sexual; 374 casos corresponden a acoso sexual en espacios públicos; 43 casos de trata con
fines de explotación sexual; 21 casos que corresponden a explotación sexual y 1931 casos
corresponden a otros tipos de violencia sexual.

5,543 CASOS DE VIOLACIÓN SEXUAL


4,000 3,786
3,500
3,000
2,500
1,931
2,000
1,500
1,000
410 374
500
43 21
0
trata de
actos otros tipo
hostigamie acoso personas explotación
contra el de violencia
nto sexual sexual (explotació sexual
pudor sexual
n sexual)
Serie 1 3,786 410 374 43 21 1,931

CUADRO DE ELABORACIÓN PROPIA - FUENTE: MINISTERIO DE LA


MUJER Y POBLACIONES VULNERABLES.

La División de estadística de Dirección de Tecnologías de la Información y


Comunicaciones de la Policía Nacional del Perú, durante el año 202111, se registró 9,840
casos de denuncias por el delito de violación sexual. Del total de las denuncias registrada
en el 2021, el mayor índice de violación se registra en el departamento de Lima con 2,520

10
El Centros de Emergencia Mujer (CEM), entre el período 2002-2010, atendió 71,917 casos de menores
de edad, donde el 69.2% (49, 796 casos) corresponde a violencia familiar (violencia física y psicológica),
y el 30.8% (22,121 casos) corresponde a abuso sexual. En el año 2002, se atendieron 1,023 denuncias por
violencia sexual y en el año 2010, se atendió 3,328 denuncias. En menos de 8 años, la población de víctimas
del delito de violación sexual –en el caso de los menores- ha experimentado un incremento de más de 200%.
11
La Policía Nacional del Perú, en el año 2019, registró 8,255 casos de denuncia por violación sexual de
los cuales solo en Lima se realizó 1,038 denuncias. En el año 2018 se registró 7,789 denuncias. En el año
2017, se registró 7,113. En el año 2016, se registró 5,683. En el año 2015, se registró 5,702 denuncias. En
el año 2014, se registró 5,614 denuncias. En el año 2013, se registró 5,807 denuncias. En el año 2012, se
registró 6,172: División de estadística de Dirección de Tecnologías de la Información y Comunicaciones
de la Policía Nacional del Perú (2019). Anuario estadístico policial 2019. 1° edición. Disponible en:
[Link]
%20(1).pdf [fecha de consulta 24 de febrero de 2023].

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denuncias que representa el 25.61%; seguida por el departamento de Arequipa con 872
denuncias (8.86%), Junín registra 688 denuncias (6.99%), Cusco registra 587 denuncias
(5.97%), Huánuco con 465 denuncias (4.73%), La Libertad con 432 (4.39%), Cajamarca
con 416 (4.23%), San Martin con 403 (4.10%), Lambayeque con 340 (3.46%) y Piura con
321 denuncias que representa el (3.26%)12.

En este mismo sentido, el Observatorio de la Criminalidad del Ministerio Publico,


entre el periodo 2013 y 2018, se registró un total de 124,370 denuncias por delito de
violación sexual. Según el Ministerio Público, en el 2018, cada hora se registraba
aproximadamente 3 denuncias por violación sexual13.

2. Dificultades durante la investigación

Por la forma clandestina en cómo se comete este delito, el proceso penal en los
casos de violación sexual es complicado y existe pocas posibilidades de una correcta
actividad probatoria para esclarecer los hechos porque, en la mayoría de los casos, la
única prueba de este delito es la declaración de la víctima14.

En ese sentido, consideramos que las pruebas que se practican –con mayor
frecuencia-, en este tipo de delitos, son: (i) el reconocimiento médico legal de la
integridad sexual; (ii) la declaración de la víctima; y, (iii) la pericia psicológica15.

El desarrollo de la investigación preliminar y preparatoria en los delitos de violación


sexual se dificulta aún más por: (i) la escases de Cámaras Gesell y su uso poco eficiente,

12
Vide: División de estadística de Dirección de Tecnologías de la Información y Comunicaciones de la
Policía Nacional del Perú (2021). Anuario estadístico policial 2021. 1° edición. Disponible en:
[Link] [fecha de
consulta 24 de febrero de 2023].
13
Cfr. Ministerio Público – Fiscalía de la Nación (2018). Observatorio de la criminalidad. Información para
la toma de decisiones. Información Preliminar del periodo enero-setiembre de 2018, correspondiente al
Sistema de Apoyo al Trabajo Fiscal (SIATF) y Sistema de Gestión Fiscal (SGF).
14
Vide: Sala Penal Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la república, 9 de setiembre de 2021,
Casación N° 196-2020-Arequipa: “Decimocuarto. En los delitos de clandestinidad como los de violación
sexual, donde resulta fundamental la declaración de la perjudicada o perjudicado, obra sólida doctrina
jurisprudencial con el acuerdo Plenario N° 2-2005/CJ-116, para definir, desde la racionalidad probatoria
objetiva, criterios pertinentes, a fin de garantizar la debida declaración de los hechos probados. Es así
como, a partir de los lineamientos de la acotada, debe tenerse en claro que la declaración de la víctima
posee el perfil de prueba testimonial y ello alcanza a declaraciones referenciales, recibidas con
anterioridad al uno de julio de dos mil seis (entró en vigencia nuevo código procesal penal); empero,
contándose mínimamente –para aquel entonces- con presencia fiscal y del familiar de la víctima, a cuyas
resultas converge en prueba válida de cargo, siempre y cuando, no se cuente con razones objetivas que
invalidad sus afirmaciones o generen dudas en el juzgados”.
15
Según la Defensoría del Pueblo, del total de casos de violación sexual, hasta el 2011, la prueba con mayor
actuación ha sido el Certificado Médico legal (81.3%), la declaración de la agraviada (77, 1%) y la pericia
psicológica (56, 3%): DEFENSORÍA DEL PUEBLO; Violencia sexual en el Perú: Un análisis de casos
judiciales – Serie Informes de Adjuntía – Informe N° 004-2011-DP/ADM, p. 60.

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declaración de la víctima

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(ii) la declaración única de la víctima y su constitución como prueba anticipada y la


dificultad en la práctica de la pericia16.

En lo que corresponde a la declaración única de la víctima, los problemas muy


frecuentes que se presenta son: (a) que el contenido y los detalles sobre los hechos de la
declaración es incompleta o contradictoria en relación con otros elementos probatorios, a
raíz de algunas deficiencias en la preparación de la declaración de la agraviada; generando
una grave afectación al valor probatorio de la prueba anticipada; y, (b) la edad de la
víctima –en el caso de violación sexual de menores- que pueden afectar la credibilidad de
su declaración.

Como se puede apreciar, las investigaciones en torno a este fenómeno delictivo son
–y han sido- escasas17 y de mucha dificultad en determinar la prueba18, por cuanto el
único medio probatorio directo es la declaración de la víctima; y por ende, la valoración
de este medio probatorio, requiere de unos matices y unas características propias que
ameritan un análisis particular del mismo19.

El análisis de la declaración del testimonio de la víctima es trascendental en los


procesos penal al punto que los Tribunales han aceptado que la declaración de la víctima,
siendo una testifical, puede constituir prueba válida para justificar una sentencia
condenatoria. No obstante, la jurisprudencia nacional ha exigido, frente a la lógica de la
sospecha objetiva de inevitable parcialidad, un conjunto de requisitos para dar mérito a
las imputaciones de la víctima, más aún si no se cuenta con más medio probatorio de
cargo20.

Sin embargo, el problema procesal no se resuelve con la simple declaración de la


víctima, pues en muchos casos, estas declaraciones, según la lógica de la sospecha

16
Estudio para la defensa de los derechos de la mujer – DEMUS (2014). Propuestas para el tratamiento de
los delitos de violación sexual en el marco de la reforma procesal penal, noviembre, p. 13.
17
MUJICA, Jaris; Violaciones sexuales en el Perú 2000-2009. Un informe sobre el estado de la situación,
PROMSEX – Centro de Promoción y Defensa de los Derechos Sexuales y Reproductivos, 1ª Edición,
Fondo de Población de las Naciones Unidad, Lima, 2011, p. 11.
18
Al respecto, la Defensoría del Pueblo, según el Informe Defensorial N° 004-2011-DP/ADM, hasta ese
entonces, el total de casos sobreseídos o los que no se formalizó la investigación preparatoria, el elemento
esencial para desestimar la denuncia fue la falta de pruebas para acreditar que la relación sexual se produjo
sin el consentimiento de la agraviada: DEFENSORÍA DEL PUEBLO; Violencia sexual en el Perú: Un
análisis de casos judiciales – Serie Informes de Adjuntía – Informe N° 004-2011-DP/ADM, p. 60.
19
Cfr. DUENTES SOERIANO, Olga; Valoración de la prueba indicaría y declaración de la víctima en los
delitos sexuales. En: DEFENSORÍA DEL PUEBLO: Problemas actuales de la administración de justicia
en los delitos sexuales, marzo 200, p. 151 y ss.
20
Cfr. SAN MARTÍN CASTRO, Cesar; El procedimiento penal por delitos sexuales en el Perú. En: AAVV:
Derecho penal y discriminación de la mujer, Número 1999 – 2000, p. 33.

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objetiva, están provistas de elementos subjetivos y parcializados, y es en razón de esta


circunstancia que, tanto en la doctrina como en la jurisprudencia nacional, se exige una
serie de requisitos, por la importancia que cobra este medio21.

Al respecto, para una adecuada valoración de la declaración de la víctima, la Corte


Suprema, mediante el Acuerdo Plenario N° 2-2005, ha fijado lineamientos para enervar
la presunción de inocencia.

3. La prueba

La prueba22, en el proceso penal, es concebida como el medio para obtener certeza,


procurando el convencimiento judicial, en relación a la verdad o falsedad de una premisa
o existencia o inexistencia de un hecho23. Es aquella actividad orientada a la obtención
del cercioramiento por parte del magistrado sobre determinados hechos cuyo
esclarecimiento es necesario para la resolución de un conflicto sometido al proceso.

En este sentido, la prueba es la verificación o confirmación de las afirmaciones de


hechos expresados por las partes. Esta verificación se produce en el conocimiento del
magistrado, una vez que tiene la certeza de los hechos. Si bien la certeza [cercioramiento]
del magistrado, tiene un carácter subjetivo –en cuanto que se dan dentro de la mente del
juez-, se manifiesta, sin embargo, en forma objetiva en lo que denomina motivación de la
sentencia, en la cual el juzgador debe expresar sus juicios sobre los hechos, así como las
razones y los argumentos24.

Al respecto, Domingo García Rada, señala que la prueba, objetivamente, sirve para
acreditar un determinado hecho, es decir, el juez, mediante la prueba, se vale para conocer
o descubrir algo que no conoce; en efecto, prueba es todo medio que sirve para conocer
cualquier cosa o hecho, v. gr: objetivos, actividades judiciales, situaciones o realidades
de la persona, inspección judicial, pericia, etc. 25.

21
LLAJA VILLENA, Jeannette y SILVA TICLLACURI, Cynthia; La justicia penal frente a los delitos
sexuales. Aplicación del Nuevo Código Procesal Penal en el distrito judicial de San Martín, Estudio para
la Defensa de los Derechos de la Mujer – DEMUS, 2016, p. 52.
22
En la doctrina nacional, San Martín, define a la prueba en el proceso penal, como “la actividad procesal
del juzgador y de las partes dirigidas a la formación de la convicción psicológicas del juzgador sobre los
datos (fundamentalmente) de hecho aportados”: SAN MARTÍN CASTRO, Cesar; Derecho procesal penal,
Grijley, Lima, 2014, p. 687.
23
SENTIS MELENDO, Santiago; Estudio de derecho procesal II, Ediciones Jurídicas Europa, Buenos
Aires – Argentina, 1967, p. 432.
24
OVALLE FAVELA, José; Teoría general del proceso, Editorial Harla, México, 1991, p. 305.
25
Cfr. GARCÍA RADA, Domingo: Manual de derecho procesal penal, VII, Edición Editorial SESATOR,
Lima – Perú, 1982, p. 150.

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Por su parte, Florencio Mixán Mass, afirma que la prueba es aquello que, en un
primer momento, consiste en la actividad jurídica regulada y dirigida por el funcionario
que actúa en el ejercicio de la actividad debido a su legítima potestad para hacer el acopio
oportuno, selectivo, eficiente e integral de los medios de prueba, esto es idóneos,
pertinentes útiles, para el conocimiento del thema probandum; acopio que, a su vez
permitirá, en la fase siguiente de juzgamiento, la concreción de una valoración metódica,
con criterio de conciencia, para obtener la significación probatoria, examinando primero
uno a uno cada medio probatorio, y luego la totalidad, para así alcanzar finalmente la
certeza de la verdad o falsedad o error en la imputación que originó el procedimiento26.

En el derecho procesal penal comparado27, Miranda Estrampes, por su parte,


distingue tres aspectos a tomar en cuenta de la prueba. El primero aspecto: carácter
objetivo, se considera prueba a todo medio que sirve de conocimiento de los hechos al
juez, en efecto, prueba es aquel medio o instrumento que se utiliza para lograr la certeza
judicial; el segundo aspecto: carácter subjetivo, en donde se equipara la prueba al
resultado obtenido de la misma, esto es, al convencimiento o grado de convicción que se
produce en la mente del juez; es decir, el resultado de la actividad probatoria; el tercer
aspecto: carácter objetivo-subjetivo, este aspecto es una mezcla del medio (objetivo) y
del resultado (subjetivo), definiendo a la prueba como el producto de motivos o razones
que proporcionan conocimiento de un determinado hecho en un proceso, producto de los
medios aportados28.

En efecto, se dice que prueba es todo aquel medio que permite confirmar o
desvirtuar una hipótesis o afirmación precedente. La prueba penal puede caracterizarse
por la utilización de las novedades técnicas y científicas para el descubrimiento y
valoración de los datos probatorios y la consolidación de las reglas de la sana crítica
racional en la apreciación de los resultados29.

26
MIXAN MASS, Florencio; La prueba en el procedimiento penal. Derecho procesal penal, T. IV-A,
Ediciones Jurídicas, Lima – Perú, 1990, p. 137.
27
En la doctrina comparada, Casimiro Valera, señala que “la prueba judicial es todo medio que sirve para
conocer cualquier cosa o hecho, v. gr: hechos u objetos y actividades como la inspección judicial, dictamen
de peritos, la confesión, la declaración de tercero; esto es la totalidad de medios que pueden servir de
conocimiento al juez”: VALERA, Casimiro; Valoración de la prueba, Editorial Astrea, Buenos Aires –
Argentina, 1990, pp. 23 – 24.
28
MERANDA ESTRAMPES, M.; La mínima actividad probatoria en el proceso penal, Editorial Bosch,
Barcelona, 1997, pp. 20 – 21.
29
Cfr. CUBAS VILLANUEVA, Víctor; El proceso penal, Tercera Edición, Editores Palestra, Lima – Perú,
1998, p. 265; en similar sentido Sánchez Velarde, al señalar que la prueba es todo medio empleado para
demostrar la verdad y la relación que existe entre ambos aspectos procesales: SÁNCHEZ VELARDE,
Pablo; Manual de derecho procesal penal, Editorial Idemsa, Lima, Perú, 2004, p. 637.

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4. La valoración de la prueba

La valoración de la prueba es entendida como la apreciación subjetiva que hace el


juez, respecto a las pruebas producidas y aportadas por las partes, realizando una correcta
valoración con las reglas de la sana crítica o libre convicción. En efecto, esta valoración
representa un proceso intelectual orientada a establecer la eficacia conviccional de los
elementos de pruebas recibidos; en efecto, la valoración de la prueba tiende a determinar
cuál es su realidad a los fines de la reconstrucción del acontecimiento.

Esta actividad, es todo acto de trascendental importancia dentro del proceso y de la


etapa probatoria, dado que el resultado que se obtenga a través de él dependerá la suerte
del juicio que tanto se puede traducir en la condena como en la absolución del acusado
en materia criminal, como en la obtención de la justa reparación del daño sufrido o de su
pérdida, e incluso de la solución o no de un conflicto familiar con las pertinentes
derivaciones que de ella surgen30.

Sin embargo, esta valoración de la prueba no debe consistir únicamente en


determinar con exactitud qué es en sí misma la prueba, ni sobre que debe recaer, ni por
quién o como debe ser reproducida; sino, por el contrario, consiste en determinar, con
mayor exactitud posible, cómo gravitan y qué influencia ejercen los diversos medios de
prueba, sobre la decisión que el magistrado debe expedir31.

La valoración de la prueba en conjunto debe llevarse a cabo atendiendo los


principios de comunidad, universalidad o adquisición de la misma; para que se integren
al proceso, para producir efectos generales en relación con las pretensiones de los sujetos
procesales.

Mediante la valoración o apreciación de la prueba –como muy bien lo dice Miranda


Estrampes- se trata de determinar la eficacia o influencia que los datos o elementos
probatorios aportados al proceso, mediante los oportunos medios de prueba, generan una
convicción en el magistrado32.

En efecto, como afirmaba Domingo García Rada, valorar la prueba consiste en


“realizar una operación mental que tiene por fin el mérito o valor de convicción que puede

30
Cfr. VARELA, Casimiro A.; Valoración de la prueba, Editorial Astrea, Buenos Aires – Argentina, 1990,
p. 87.
31
COUTURE, Eduardo; Fundamentos del derecho procesal civil, S/E, p. 257.
32
MIRANDA ESTRAMPES, Manuel; La mínima actividad probatoria en el proceso penal, Editorial
Bosch, Barcelona – España, 1997, p. 105.

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deducirse de su contenido. Cada medio de prueba es susceptible de valoración judicial”.


En este proceso, como sostiene el autor, señala que no existe pauta que indique cuántas y
cuáles –pruebas- son necesarios para formar convicción en el magistrado33.

Por consiguiente, la valoración de la prueba debe entenderse como un proceso de


operaciones mentales referidos al estado de las pruebas actuadas en un proceso, tanto las
pruebas aportada por las partes como las pruebas obtenidas directamente por el juez34.

Es de señalar que este proceso debe regirse bajo los siguientes principios: (i) la
adquisición de la prueba, (ii) la unidad de la prueba y (iii) la sana crítica de la prueba.

La adquisición de la prueba, consiste que las pruebas producidas ya son parte del
proceso, es decir, forman parte del proceso, y ya no del sujeto proceso quien las ofreció.
Y es en relación a este principio que la parte que ofreció dicha prueba no pueden solicitar
el retiro de las mismas. La unidad de la prueba, se refiere a que las pruebas deben ser
valorados en conjunto, sin perjuicio, del análisis realizado de manera individual de las
partes, cobrando mucho protagonismo las categorías de análisis y síntesis. La sana crítica,
hace alusión a que las pruebas deben valorarse teniendo en cuenta las reglas de la
experiencia, la lógica y la psicología35.

Por otro lado, la valoración de la prueba exige cumplir determinados parámetros,


como los criterios racionales, la valoración individualizada de los medios de prueba.
Estos criterios de valoración probatoria, deben basarse en el método inferencial, es decir
que debe partir de lo conocido a lo desconocido, este proceso comprende tanto la prueba
indiciaria como la prueba testimonial.

Todo este proceso debe regirse bajo la regla de la experiencia para adquirir mayor
credibilidad. Es decir, para una adecuada valoración de la prueba, todo razonamiento
inferencial debe ser real tanto en el ámbito interno como externo. Es decir, según el
ámbito interno, la conclusión arribada es el resultado lógico de las premisas aceptadas.

33
GARCÍA RADA, Domingo: Manual de derecho procesal penal, VII, Edición Editorial SESATOR, Lima
– Perú, 1982, pp. 168 – 169.
34
Por su parte, Florencio Mixán Mass, señala que la valoración de la prueba representa una actividad
cognoscitivo integral, libre e imparcial: MIXAN MASS, Florencio; El debido proceso y el procedimiento
penal. En: Vox Juris, Lima, abril 1995, p. 30. En similar sentido, Cubas Villanueva señala que esta actividad
es una operación intelectual o mental que realiza el juez destinado a establecer el mérito o valor de las
pruebas actuadas en el proceso: CUBAS VILLANUEVA, Víctor; El proceso penal, 3ª Edición, Palestra
Editores, Lima – Perú, 1998, p. 270.
35
Cfr. GARCÍA VALENCIA, Jesús; Las pruebas en el proceso penal, Segunda Edición, Editorial Ediciones
Jurídicas Gustavo Ibáñez, Santa Fe de Bogotá D.C., 1996, p. 80.

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En el desarrollo doctrinario, se afirma que esta actividad valorativa, comprende una


tercera fase de la actividad probatoria. Es decir “la valoración de la prueba consiste en el
análisis crítico del resultado del examen probatorio; es decir, se trata de un análisis
razonado del resultado de la prueba introducida definitivamente en el proceso”36.

En cuanto a la oportunidad de la valoración de la prueba, esta actividad, puede


manifestarse en tres etapas, ya sea para dar inicio o apertura al procedimiento, durante el
transcurso de éste, o para el momento de expedir resolución final37.

En la etapa del inicio o apertura del proceso: se analiza y evalúa todos los medios
de prueba que se ha propuesto y presentado en el proceso inicial, esto es en la denuncia.
En la etapa procedimiento: esto es, en el desarrollo de la actividad procesal, las partes
efectúan diversas peticiones, obteniendo soluciones mediante los autos, y para ello se
debe valorar los elementos de las pruebas aportadas. En la etapa final del proceso: donde
se expide la resolución (sentencia)38.

5. El sistema de valoración de la prueba

Respecto a la valoración de la prueba, en la doctrina procesal penal, se han


desarrollado tres sistemas de valoración de la prueba, para una adecuada apreciación de
las mismas.

Estos sistemas, según reconoce Vélez Mariconde, son39: (i) el sistema de la prueba
legal, (ii) el sistema de la íntima convicción; y, (iii) el sistema de la sana crítica racional
o libre convicción.

El sistema de la prueba legal40 se basa en que la ley procesal establece a priori la


convicción de cada prueba, es decir, la ley concede a cada prueba, un determinado valor
probatorio, por el cual al finalizar el proceso, el magistrado valorará el valor probatorio
según la ley, la cantidad de pruebas reunidas.

36
ORÉ GUARDIA, Arsenio; Manual de derecho procesal penal, 1ª Edición, Editorial Alternativa, Lima –
Perú, 1996, p. 296.
37
DE LA CRUZ ESPEJO, Marco; Derecho procesal penal, Editorial FECAL, Lima – Perú, p. 383.
38
DE LA CRUZ ESPEJO, Marco; Derecho procesal penal, Editorial FECAL, Lima – Perú, p. 383.
39
VÉLEZ MARICONDE, Alfredo, Derecho procesal penal, T. I, Marcos Lerner-Editora Córdoba,
Córdoba, 1986, pp. 353-358.
40
Este sistema fue introducido en el proceso penal con la finalidad de limitar los excesos de poder del
magistrado, esto a raíz del sistema procesal penal inquisitivo: SAN MARTÍN CASTRO, Cesar; Derecho
procesal penal, Grijley, Lima, 2014, p. 687.

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Respecto a este sistema, Sánchez Velarde, señala que este modelo de valoración
legal, se basa en atribuir “normativamente” un valor especifico a cada medio probatorio;
en efecto, según este sistema, el magistrado aplica, de manera particular, un determinado
valor, sin ningún mayor análisis41.

El sistema de la íntima convicción42 opera en todo proceso donde funciona los


“jurados”, donde el magistrado, de forma libre, logra una convicción íntima, según su
perspectiva. Esta actividad está basada en una libertad absoluta de otorgar como prueba,
un medio, según su parecer, sin realizar alguna motivación al respecto.

Es de señalar que este sistema de valoración de la prueba no es viable en el sistema


procesal peruano, por la carencia de los jurados.

El sistema de la sana crítica racional se basa en la facultad del magistrado de


valorar la prueba con total libertad en búsqueda de la verdad del proceso. En este sistema,
el magistrado arriba a un convencimiento pleno de la prueba, basándose en sus
conocimientos -en base a la razón, la lógica y la experiencia-43.

Este sistema requiere una debida motivación en la decisión del magistrado. Es decir,
el valor otorgado a la prueba debe tener una debida fundamentación.

6. El valor probatorio de la declaración en los delitos de violación sexual

Las actuaciones policiales llevados a cabo, antes o después de instaurado una


instrucción judicial, no tiene –en principio- valor probatorio alguno; esto debido a la
ausencia de la autoridad judicial en su realización y a la falta de garantías en su actuación.
Es decir, en esta etapa, el testimonio, no son actos de prueba que puedan ser valoradas
directamente por el órgano jurisdiccional44.

En efecto, en la etapa preliminar, se presentan dos momentos de vital importancia:


(i) la manifestación de la agraviada y (ii) el certificado médico legal.

41
SÁNCHEZ VELARDE, Pablo; óp., cit., p. 710.
42
El sistema de la íntima valoración, comprende la existencia de toda norma legal acerca de un valor
asignado por el magistrado y de la ausencia de motivación alguna de ella: VÉLEZ MARICONDE, A.;
Derecho procesal penal, Marcos Lerner Editora, Córdova, Tomo I, 3ª Edición, 1986, p. 359.
43
VELEZ MARICONDE, A.; Derecho procesal penal, Tomo I, 3ª Edición, Marcos Lerner Editora,
Córdova – Argentina, 1986,
44
SAN MARTÍN CASTRO, César; Derecho procesal penal, T. I., 2ª Edición, Editorial Grijley, Lima, Perú,
2006, p. 484.

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Al respecto, se debe tener cuidado en la valoración del certificado médico legal,


debido a que se cree erróneamente, que basta determinar el himen con desfloración
antigua. Afirmar esto, es solo establecer una relación de causa-efecto, sin embargo, esta
conclusión aún es insuficiente para enervar la presunción de inocencia y determinar la
responsabilidad del imputado, y mucho peor aún, cuando entre los hechos y la denuncia
del mismo existe un periodo prolongado. Y es diferente, cuando la denuncia es inmediata
sucedido los hechos (flagrancia)45, donde basta con corroborar el himen con desfloración
reciente.

En este caso, la declaración de la menor agraviada, en la etapa preliminar, es la que


servirá de base y será empleada posteriormente en la confrontación, con otras versiones
que se realice a nivel del Ministerio Público46.

Y en la etapa jurisdiccional, la actividad está orientada a obtener los medios


probatorios, para ser actuados durante el juicio. En esta etapa, se recibe la declaración
preventiva de la agraviada, las ratificaciones periciales, nuevos exámenes médicos
(psicológicos) y una diligencia que en muchas oportunidades es de vital importancia. Esto
es la confrontación entre la víctima y el imputado. En esta etapa se aprecia la
confrontación las declaraciones de la menor, ofrecidas tanto en instancia preliminar y
jurisdiccional.

6.1. La valoración de la prueba en los delitos de violación sexual según el Acuerdo


Plenario N° 2-2005

En la jurisprudencia nacional, en diversas ejecutorias, la Corte Suprema ha ido


perfilando las pautas o criterios para la valoración de la declaración del coimputado, hasta
llegar al Acuerdo Plenario N° 2-2005/CJ-116, en el que se establece que la declaración
del coimputado puede ser utilizado como elemento de convicción susceptible de enervar
el derecho fundamental a la presunción de inocencia, siempre que se cumpla con los
criterios o requisitos consignados47.

45
PANTA CUEVA, David F.; Redefiniendo la flagrancia delictiva. Análisis y crítica de una sentencia del
Tribunal Constitucional y de Decreto Legislativo N° 989. En: Dialogo con la Jurisprudencia, N° 111,
Editorial Gaceta Jurídica, N° 13, 2007.
46
PANTA CUEVA, David F. y SOMOCURCIO QUIÑONES, Vladimir; La declaración de la víctima en
los delitos sexuales: ¿inflexión en la exigencia de una suficiente actividad probatoria? Análisis del Acuerdo
Plenario N° 2-2005/CJ-116, p. 7.
47
TALAVERA ELGUERA, Pablo; La prueba penal, Instituto Pacífico, Lima, 2017, p. 193.

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En este sentido, la Corte Suprema, mediante el Acuerdo Plenario N° 2-2005, ha


reconocido que el testimonio de la víctima “tratándose de las declaraciones de un
agraviado, aun cuando sea el único testigo de los hechos, tiene entidad para ser
considerada prueba válida de cargo y, por ende, virtualidad procesal para enervar la
presunción de inocencia del imputado, siempre y cuando no se adviertan razones
objetivas que invaliden sus afirmaciones”.

Según este instrumento legal, las garantías de certeza son:

a) Ausencia de incredibilidad subjetiva: ausencia de relaciones de odio,


resentimiento, enemistad u otras relaciones, entre el agraviado y el
imputado, que pudieran ocasionar una cierta parcialidad en la declaración
de la víctima;

b) Verosimilitud: es decir que no basta la existencia de coherencia y solidez


de la declaración, sino, es necesario cierta corroboración periférica de
carácter objetivo que doten de aptitud probatoria; y,

c) Persistencia en la incriminación: es decir que la víctima mantiene la


versión incriminatoria en todas las instancias.

Respecto a estos criterios, en la doctrina procesal penal48, se ha establecido que la


ausencia de incredibilidad subjetiva, consiste en evaluar si entre el agraviado y el
imputado existe cierto grado de enemistad, pues de ser así, se evidenciara una intención
de odio, por parte de la víctima, a fin de mantener su tesis incriminatoria. En efecto, se
debe verificar de manera diligente estos aspectos subjetivos, para descartar móviles
espurios.

En cuanto a la verosimilitud, se establece que toda declaración incriminatoria debe


tener una mínima corroboración con algunos datos49.

Y respecto a la persistencia de la incriminación, debe entenderse que la declaración,


reiterada y sin ambigüedades, debe ser persistente en sentido material y no meramente

48
PANTA CUEVA, David F. y SOMOCURCIO QUIÑONES, Vladimir; La declaración de la víctima en
los delitos sexuales: ¿inflexión en la exigencia de una suficiente actividad probatoria? Análisis del Acuerdo
Plenario N° 2-2005/CJ-116, p. 7; VIZCARRA VIZCARRA, Paúl; Precisiones al Acuerdo Plenario N° 02-
2005/CJ-116 declaración de la víctima suficiente para enervar la presunción de inocencia. En: Revista Foro
Jurídico N° 15, 2006, pp. 326 – 340.
49
TALAVERA ELGUERA, Pablo; La prueba penal, Instituto Pacífico, Lima, 2017, p. 193.

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formal.

6.2. La prueba indiciaria en los delitos de violación sexual

La prueba indiciaria es un complejo constituido por diversos elementos50. Desde


una perspectiva material, se tiene: un indicio o hecho base indirecto, un hecho directo o
consecuencia y un razonamiento deductivo (presunción judicial) por el cual se afirma un
hecho directo a partir del mediato51.

La estructura de la prueba indiciaria consiste, en primer lugar, en un indicio como


hecho o afirmación base y, en segundo lugar, la presunción52.

Al respecto, la Corte Suprema, ha señalado que la prueba indiciaria requiere un


hecho indicador; un razonamiento correcto en aplicación de las reglas de la ciencia, la
técnica y la experiencia; una pluralidad, concordancia y convergencia de indicios
contingentes; y, la ausencia de contraindicios consistentes53.

Y en el caso de los delitos de violación sexual, para que prueba indicaría pueda
desvirtuar la presunción de inocencia es necesario que se observen determinados
requisitos junto a los tres elementos antes mencionados.

En este sentido, en el caso de una violación, los indicios de su perpetración podrían


ser, entre otros, la existencia de contusiones en la espalda, cuero cabelludo dañado o de
modo tal que genera una lesión procedente de fuertes tirones, rozaduras en la parte interna
de los muslos, himen inflamado o con desgarros, o incluso ruptura del himen, presencia
de espermatozoides en el fluido vaginal, análisis psicológico en los que la víctima muestra
su aversión a los hombres, etc.

Si bien, se observa que ninguno de estos indicios, antes mencionado, prueba por sí
solo, la existencia de la violación, sin embargo, una vez probados, del conjunto de todos

50
ASENCIO MELLADO, Manuel; Presunción de inocencia y prueba indiciaria, óp., cit., p. 169.
51
SAN MARTÍN CASTRO, Cesar; Derecho procesal penal, Grijley, Lima, 2014, p. 747; PISFIL, Daniel;
La prueba indiciaria y su relevancia en el proceso penal. En: Revista de la Maestría en Derecho Procesal,
Vol. 5 (1), 2014, pp. 119-147; por su parte, Fuentes Soriano, señala que la prueba indiciaria es una prueba
de contenido complejo constituido por tres elementos fundamentales: el indicio o hecho base de la
presunción, el hecho presumido o conclusión y, por último, el nexo o relación causal que une el indicio o
hecho base con su correspondiente conclusión: FUENTES SORIANO, Olga; Valoración de la prueba
indiciaria y declaración de la víctima en los delitos sexuales, óp., cit., p. 169.
52
BELLOCH JULBE; Juan Alberto; La prueba indiciaria. En AAVV: La sentencia penal, Concejo General
del Poder Judicial, Madrid, Cuadernos de Derecho Judicial, 1992, p. 38.
53
SAN MARTÍN CASTRO, Cesar; Derecho procesal penal, Grijley, Lima, 2014, p. 747: Este autor hace
referencia a la siguiente Ejecutoria Suprema Exp. N° 3732-1994, 19 de mayo de 1995.

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ellos es posible concluir que, efectivamente, la violación se produjo.

7. Conclusión

Las conclusiones de son de la presente investigación son:

v Las violaciones sexuales, son hechos delictivos, muy frecuentes en


América Latina. Y el Perú es uno de los países con más altas tasas de
denuncias por violaciones sexuales de la región.

v El Perú es uno de los países con datos de prevalencia y porcentaje de


victimización sexual más alto de América Latina.

v Se evidencia graves dificultades en el desarrollo de la investigación


preliminar y preparatoria.

v Las pruebas prácticas, con más frecuencia, en los delitos de violación


sexual son el reconocimiento médico legal de la integridad sexual, la
declaración de la víctima, seguido de la pericia psicológica.

v Los problemas que evidencia la declaración de la víctima en los delitos


sexuales son: los detalles sobre los hechos de la declaración de la víctima
son incompleta y deficiente, debido a la falta de preparación de la
entrevista previa de la agraviada.

v Los requisitos que debe cumplir la declaración de la víctima, en los delitos


de violación sexual, para generar un grado de convicción en el
magistrado, al momento de determinar la responsabilidad del imputado
son: en el aspecto subjetivo, un grado de ausencia de incredibilidad,
basado en enemistad, resentimiento, venganza u odio, etc.; en el aspecto
objetivo, la verosimilitud del testimonio incriminatorio, y la persistencia
de la incriminación.

v La prueba indiciaria reúne el valor suficiente para enervar la presunción


del imputado en el caso del delito de violación sexual.

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