CURSO ONLINE | AMPAROS EN DISCAPACIDAD Y SALUD
Docente | Noelia Malvina Cofré y Juan Antonio Seda
Tercer Módulo:
Proceso de amparo en discapacidad y salud
¡Hola a todos y a todas! Bienvenidos al CURSO: “Amparos en Discapacidad y Salud”. Mi nombre es
Noelia Malvina Cofrè y voy a coordinar estas clases virtuales con Juan Antonio Seda.
Queremos empezar por algunas cuestiones generales del curso para luego referirnos
específicamente a lo que tratará esta tercera entrega.
Este curso, que tiene su versión presencial, es el resultado de un esfuerzo compartido que pretende
acercar al abogado/a herramientas teórico/practicas que confluyen en la materia de estudio y que
les puedan ser útiles para el ejercicio de la profesión.
En el MODULO 1 ya hemos desarrollado las Perspectivas teóricas en las ciencias sociales,
definiciones legales y categorías fundamentales; concepto de salud; salud como derecho humano;
derechos del paciente; concepto de discapacidad.
En el MODULO 2 continuamos con el Marco normativo en discapacidad y salud, por ello,
desarrollaremos garantías y derechos reconocidos en la Constitución Nacional, en instrumentos
internacionales aplicables a la materia, entre ellos, la Convención sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad y también los previstos en leyes nacionales y provinciales relevantes, entre ellos
Ley Nº 24.901 “Sistema de Prestaciones básicas para Personas con Discapacidad”, Ley Nº 22.341, Ley
Nº 23.660 y 23.661 Obras Sociales, Ley Nº 24.754 Medicina Prepaga, Plan Medico Obligatorio (PMO),
Resoluciones MSN.
En el MODULO 3 abordaremos el Procedimiento de Amparo en Discapacidad y Salud haciendo un
breve pero necesario recorrido evolutivo: Jurisprudencial, Legislativo y Constitucional. Repasaremos
garantías constitucionales y convencionales, veremos Ley Nº 16.986; Ley Nº 17.454; Ley Nº 25.488;
Certificado Único de Discapacidad; y aspectos procesales para promover acción de amparo y
solicitud de medida cautelar con mas jurisprudencia relevante en la materia.
Finalmente en el MODULO 4 culminaremos con leyes complementarias en Salud, Ley Nº 27.306
Dificultades especificas del aprendizaje; Ley Nº 27.305 Alergia a la Proteína de la leche vacuna; Ley
Nº 23.611 Paciente oncológico; Ley Nº 27.071 Pacientes Ostomizados; Ley Nº 26.914 Diabetes; Ley
26.862 Fertilización asistida; Ley 26.588 Enfermedad Celiaca; Ley 26.396 Enfermedades alimentarias;
Ley 25.504 Epilepsia; Ley Nº 25.415 Hipoacusia; Ley Nº 27.351 Pacientes electrodependientes y
Jurisprudencia Nacional.
Objetivo
Difundir los contenidos del Proceso de amparo en discapacidad y salud.
Metodología
Curso con envío de videos, clases escritas, bibliografía, doctrina y jurisprudencia relevante en el
campo de estudio. Estudio de casos y análisis de jurisprudencia.
Contenido
1
Procedimiento de Amparo en discapacidad y salud – Ley Nº 16.986 – Art. 75 inc. 23 Constitución
Nacional – Art. 43 Constitución Nacional – Ley Nº 17.454 – Ley Nº 25.488 -Certificado Único de
Discapacidad – Legitimados activos – Prueba – Medidas Cautelares – Jurisprudencia Nacional –
1. Introducción
La protección de las personas con discapacidad adquiere rango constitucional con la reforma
constitucional de 1994. Así, la Constitución Nacional en el artículo 75 inc. 23 refiere a las atribuciones del
Congreso:
“Legislar y promover medidas de acción positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato, y el
pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta Constitución y por los tratados internacionales
vigentes sobre derechos humanos, en particular respecto de los niños, las mujeres, los ancianos y las personas con
discapacidad”.
Las medidas de acción positiva1 aparecen como una necesidad para garantizar la igualdad real de
oportunidades y de trato, precisamente porque se reconoce una realidad hostil para estos grupos. Los
segmentos sociales que menciona este inciso (niños, mujeres, ancianos, personas con discapacidad) son,
por lo tanto, acreedores a los beneficios que puedan emerger de medidas de acción positiva, o sea,
políticas específicamente dirigidas a ellos, que les permitan el real ejercicio de los derechos reconocidos por
las leyes. Tal reconocimiento surge de la premisa de la necesidad de una discriminación positiva para que estos
grupos, a quienes se identifica como víctimas de acciones que vulneran su pleno desarrollo en la vida social,
puedan ejercer plenamente sus derechos constitucionales.
La perspectiva de las acciones positivas forma parte de una idea de intervención estatal más activa en la defensa
de estos grupos vulnerables. En el caso de los niños, tal criterio ya venía desarrollándose en las últimas
décadas, y especialmente luego de la aprobación por parte de nuestro país de la Convención sobre los Derechos
del Niño2. Algo similar podría señalarse respecto de la situación de las mujeres, tal como se plantea en la
Convención sobre la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación contra la Mujer. En cambio,
respecto de las personas con discapacidad y de los ancianos, hasta hace poco tiempo no existían todavía
instrumentos internacionales de la jerarquía de una convención internacional. La resolución de aprobación de la
ONU de la Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad es del año 2006. Y en junio de 2015,
la Asamblea de la Organización de los Estados Americanos (OEA) aprobó la Convención Interamericana sobre los
Derechos Humanos de las Personas Mayores. En ambos casos, la premisa que sostiene la necesidad de medidas
de acción positiva es que tales grupos de la población sufren situaciones de segregación. Sin embargo, debo
advertir que en forma previa a la reforma constitucional de 1994 contábamos en el campo de
estudio con antecedentes jurisprudenciales a través del fallo “Kot” y legislativos a través de la Ley Nº
16.986, Ley Nº 17.454 y 25.488. En la jurisprudencia a través del fallo “Kot” el máximo tribunal, en
sentencia por mayoría, destacó que la demanda de amparo corresponde no solo por acto u omisión
de derechos constitucionales provenientes de autoridad pública sino también de particulares. Como
vemos, jurisprudencialmente se acrecienta el ámbito de procedencia de esta acción.
Por su parte legislativamente la Ley 16.986 en su artículo 1 deja de manifiesto que la acción de
amparo será admisible contra todo acto u omisión de autoridad pública que en forma actual o
inminente lesione, restrinja, altere o amenace con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta los derechos
o garantías explícita o implícitamente reconocidos en la Constitución Nacional. Pasa por alto lo
resuelto años anteriores en el ámbito jurisprudencial que acrecentaba el ámbito de procedencia de
1 SEDA Juan Antonio (2018). Discapacidad y Derechos, Impacto de la Convención sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad, Jusbaires, Buenos Aires. Pag. 35
2 Aprobada a través de la Ley Nº 23.849, adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de
Noviembre de 1989.
2
esta acción, pero años mas tarde y con buen criterio la Ley 17.454 recoge lo dicho
jurisprudencialmente y acrecienta el ámbito de procedencia de esta acción incorporando a través
del articulo 321 CPCCN, artículo 1, según Ley 25.488 la admisibilidad del amparo contra todo acto u
omisión sean de autoridad pública o de particulares.
Por todo lo expuesto es que me gusta hablar de tres estadios o etapas distintos en el campo de
estudio para que se pueda apreciar la evolución en la materia previa a la reforma constitucional de
1994.
1. Etapa jurisprudencial
2. Etapa legislativa
3. Etapa constitucional
Podemos avanzar entonces y decir que la acción de amparo tiene como objeto proveer una tutela
efectiva a un grupo de personas enunciadas en el art. 75 inc 23 de la Constitución Nacional
(personas con discapacidad, mujeres, niños y ancianos) ante las posibles lesiones o vulneración de
derechos fundamentales consagrados constitucionalmente o con raigambre constitucional como
pueden ser el derecho a la salud, a la vida, a la educación, entre otros y será a través de esta
garantía real y efectiva que introduce la reforma constitucional de 1994 en el artículo 43 que
judicialmente se promoverán acción de amparo individual o colectivo:
“Toda persona puede interponer acción expedita y rápida de amparo, siempre que no exista
otro medio judicial más idóneo, contra todo acto u omisión de autoridades públicas o de
particulares, que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con
arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantías reconocidos por esta Constitución, un
tratado o una ley. En el caso, el juez podrá declarar la inconstitucionalidad de la norma en que
se funde el acto u omisión lesiva.
Podrán interponer esta acción contra cualquier forma de discriminación y en lo relativo a los
derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, así como a los
derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones
que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinará los requisitos y
formas de su organización.
Toda persona podrá interponer esta acción para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y
de su finalidad, que consten en registros o bancos de datos públicos, o los privados destinados a
proveer informes, y en caso de falsedad o discriminación, para exigir la supresión, rectificación,
confidencialidad o actualización de aquéllos. No podrá afectarse el secreto de las fuentes de
información periodística.
Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad física, o en caso
de agravamiento ilegítimo en la forma o condiciones de detención, o en el de desaparición forzada
de personas, la acción de hábeas corpus podrá ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en
su favor y el juez resolverá de inmediato, aun durante la vigencia del estado de sitio.”
El artículo 75 inc. 22 le otorga raigambre constitucional a un instrumento internacional de relevancia
en la materia: la Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad. Fue aprobada
mediante una resolución de la Asamblea General de las Naciones Unidas el día 13 de diciembre de
2006, tras la suscripción del documento por parte de más de setenta países. Fue suscripta por la
República Argentina y aprobada por el Honorable Congreso de la Nación a través de la Ley Nº
26.3783. Este tratado internacional ratificado por nuestro país nos compromete ante la comunidad
internacional, a la vez que en el año 2014, a través de la Ley Nº 27.044 se la incorporó al grupo de
instrumentos internacionales a los que refiere el inciso 22 del artículo 75 de la Constitución Nacional
3 Publicada en el Boletín Oficial del día 9 de junio de 2008.
3
otorgándole jerarquía constitucional. La Convención reconoce la difícil situación en la que se hallan
las personas con discapacidad y a partir de esa premisa, su propósito es:
“…promover, proteger y asegurar el goce pleno y en condiciones de igualdad de todos los derechos
humanos y libertades fundamentales por todas las personas con discapacidad, y promover el respeto
de su dignidad inherente”. (Artículo 1º, primer párrafo).
Sin dudas que la Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad tiene relevancia
en el campo de estudio, sin embargo, debo advertir que previo a la misma teníamos legislación
relevante e inclusive recogida jurisprudencialmente4.
La mayoría de las acciones de amparo de promoción individual o colectiva en el ámbito de la
discapacidad recaen en las prestaciones de salud. Como fuimos observando contamos en el marco
normativo con la Constitucional Nacional, la Convención sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad y leyes nacionales de relevancia en la materia, me limitare a mencionarlas brevemente
ya que han desarrollado cada una de ellas en módulos anteriores.
La Ley 22.431 crea y establece un sistema integral con el propósito de brindar atención médica, beneficios
de la seguridad social y educación, así como diversas franquicias y medidas de acción positiva para
promover el empleo, el transporte y otros estímulos. La Ley Nº 24901 crea un sistema de prestaciones en
salud, que enfatiza el concepto de cobertura integral. Esta norma tiene una íntima vinculación con las que
rigen respecto de las obras socia les (Leyes Nº 23660 y Nº 23661), así como a las empresas de medicina
prepaga (Ley Nº 26682). En el ámbito educativo, la Ley Nº 26206 (Ley de Educación Nacional), la Ley Nº 24521
(Ley de Educación Superior) y su modificatoria Ley Nº 25573 incorporan la obligación de incluir a las personas
con discapacidad.
El certificado único de discapacidad es un instrumento público valido en todo el país que permite
ejercer los derechos y acceder a las prestaciones previstas en las leyes 22.431 y 24.901. Es otorgado
por una junta evaluadora que certifica la discapacidad de la persona.
La Ley 25.5045 modifico el artículo 3 de la Ley 22.431 al establecer que el Ministerio de Salud de La
Nación será el encargado de expedir el Certificado Único de Discapacidad y que tendrá el mismo
alcance que los que emiten las Provincias que hubieran adherido a la Ley 24.901.
El Decreto Nº 95/20186 modifico el mismo artículo 3 de la ley 22.431 el cual quedo redactado del
siguiente modo
Art. 3° - La AGENCIA NACIONAL DE DISCAPACIDAD, dependiente de la SECRETARÍA GENERAL de la
PRESIDENCIA DE LA NACIÓN, certificará en cada caso la existencia de la discapacidad, su naturaleza
y su grado, así como las posibilidades de rehabilitación del afectado e indicará, teniendo en cuenta
la personalidad y los antecedentes del afectado, qué tipo de actividad laboral o profesional puede
desempeñar.
El certificado que se expida se denominará Certificado Único de Discapacidad y acreditará
plenamente la discapacidad en todo el territorio nacional, en todos los supuestos en que sea
necesario invocarla, salvo lo dispuesto en el artículo 19 de la presente Ley. Idéntica validez en
cuanto a sus efectos tendrán los certificados emitidos por las provincias adheridas a la Ley Nº
24.901, previo cumplimiento de los requisitos y condiciones que se establezcan por
reglamentación”.
La Ley Nacional Nº 24.9017 crea un sistema de prestaciones en salud, que enfatiza el concepto de
4 SEDA Juan Antonio (2018) Discapacidad y Derechos, Impacto de la Convención sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad, Jusbaires, Buenos Aires.
5 Publicada en el Boletín Oficial el 13 de Diciembre de 2001
6 Publicado en el Boletín Oficial el 2 de Febrero de 2018
7 Publicada en el Boletín Oficial el 5 de Diciembre de 1997.
4
cobertura integral. Esta norma tiene una íntima vinculación con las que rigen respecto de las obras
sociales (Leyes Nº 23.660 y Nº 23.661), así como a las empresas de medicina prepaga (Ley Nº
26682).
El certificado único de discapacidad otorga la cobertura del 100% de todas las prestaciones que la
persona con discapacidad necesite. Entre las aéreas de cobertura se pueden citar:
- Salud: cobertura del 100% en las prestaciones que requiera en relación a su discapacidad,
incluyendo medicamentos, equipamiento, tratamientos y rehabilitación.
- Transporte: traslados gratuitos en el transporte público, exención de pago de peajes y libre
estacionamiento, en los lugares permitidos, independientemente del vehículo en el que te
traslades.
- Asignaciones familiares: ayuda escolar anual por hijo con discapacidad, asignación familiar
por hijo con discapacidad.
- Otros trámites: exención de impuestos (municipales, patentes, entre otros).
El certificado único de discapacidad tendrá una vigencia que será otorgada por la junta evaluadora
que lo expida.
Todos aquellos abogados y abogadas que decidan litigar en este campo deberán tener en cuenta al
momento de promover una acción de amparo la solicitud conjunta de la medida cautelar que
deberá contemplar requisitos para su procedencia, y que están dados, por la verosimilitud en el
derecho, contracautela y peligro en la demora. La acción de amparo deberá, como toda demanda,
contemplar pautas de formalidad para su procedencia entre ellas tener un objeto, hechos, pruebas.
Finalmente se acompaña modelo de acción de amparo de salud con medida cautelar de mi autoría8
que puedes serles de utilidad en el ejercicio profesional. En adjunto al presente, además, se
enviarán sentencias de Provincia de Buenos Aires, Capital Federal y Tribunales Federales que puede
serles útil para citar como jurisprudencia en procesos judiciales que intervengan como abogados y
abogadas en el campo en estudio.
Sumario. 1. Amparo de salud con medida cautelar
PROMUEVE ACCION DE AMPARO. SOLICITA MEDIDA CAUTELAR DE NO INNOVAR. ADJUNTA BONO
o JUS PREVISIONAL -
SR. JUEZ:
……………., con ………., por derecho propio, con domicilio real en ………………, Localidad
…………., Provincia de Buenos Aires, constituyendo domicilio legal junto a mi Letrada/o Patrocinante
DRA/R. ……….. Abogada/o, Tº…. Fº…. Con domicilio electrónico ………. , domicilio procesal en la calle
………………., e-mail …………./ Tel - Fax (…) ……, a V. S. respetuosamente me presento y digo:
I. OBJETO:
Que en el carácter invocado, vengo a promover ACCION DE AMPARO contra…………..
con domicilio legal en la calle ………………, en los términos del artículo 43 de la Constitución Nacional,
Art. 75 inc. 22 CN, de la Ley 23.660, 23.661, 26.682, 24.901, 22.431, de la Ley 16.986, 17.454, 25.488
y de la Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, y se decrete la MEDIDA
CAUTELAR DE NO INNOVAR en los términos del art. 230 C.P.C.C.N. respecto de mi actual situación
8COFRE Noelia Malvina Abogada, Docente – Especialista en Discapacidad y Derechos (UBA), Maestranda en
Derecho de Familia (UP), Docente en Derecho de Familia y Sucesiones (UBA) y Ciclo Profesional Orientado en
Discapacidad y Derechos (UBA), Integrante de Investigación en Proyectos UbaCyt y UbaNex, Miembro Titular
en Comisión de Discapacidad ColProBa por el C.A.D.J.M.
5
de derecho que conceden las leyes 23.611, 24.901, 23.660, 26.682 en lo referente a las prestaciones
que deben brindarse a LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD, (se acredita mi discapacidad:
……………………………………………….., con el Certificado Único de Discapacidad que se adjunta al
presente y se identifica como ANEXO II) y actualmente con
………………………………………………………………………………… (conforme se acredita con certificado médico
e historia clínica extendida por el DR/A. ……………………… M.N. /M.P…… con fecha………………. que se
adjunta al presente y se identifica como ANEXO III) sobre las consideraciones de hecho y derecho
que a continuación se detallan:
II- LOS HECHOS:
Recordemos el Juez que entiende en el proceso conoce el derecho pero no los hechos, por lo cual, es
muy importante que el abogado/a haga un relato de los hechos en forma clara, precisa y detallada.
…………………………………………………………………………………………………..
…………………………………………………………………………………………………..
a) LA COMPLICACIÓN DE LOS HECHOS:
Conforme lo relatara anteriormente desde el año…. que me trato con el DR.
………………….., soy una persona con discapacidad con certificado único de discapacidad vigente hasta
el año…. y hace más de medio año que vengo luchando para poder lograr que la MEDICINA
PRIVADA/OBRA SOCIAL/MEDICINA PREPAGA ………………………., (que vengo abonando mensualmente)
me brinde los servicios y prestaciones médicas que no solo me corresponden por ser afiliado a la
misma, sino simplemente porque es un derecho plasmado en nuestra Constitución Nacional,
consagrado por las leyes vigentes, y por instrumentos internacionales como la Convención sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad norma supra legal receptada en el Art. 75 inc. 22 CN con
raigambre constitucional y protectoria especifico de este grupo vulnerable.
Conforme el Certificado Único de Discapacidad que se acompaña en el ANEXO II
mi MEDICINA PRIVADA/OBRA SOCIAL/MEDICINA PREPAGA debería básicamente dar cobertura a
prestaciones médicas y asistenciales atenientes a mi discapacidad
…………………………………………………….. Los médicos que me tratan conforme el certificado médico e
historia clínica que se acompaña en el ANEXO III sugieren las prestaciones
…………………………………………………………...
Sin embargo al corriente la MEDICINA PRIVADA/OBRA SOCIAL/MEDICINA
PREPAGA…………………………………… se niegan a dar las coberturas correspondientes y hacen caso
omiso a los innumerables reclamos realizados inclusive por medio fehaciente mediante Cartas
Documentos Nº ………………….. Que fueron notificadas, vulnerando mi derecho a la salud; corriendo
riesgo mi vida e incumpliendo de esta manera la normativa legal nacional e internacional vigente en
la materia.
Conforme surge del Certificado médico e Historia Clínica extendida por mi
médico tratante y que se acompaña como ANEXO III al presente: Soy un paciente de…. años de
edad, con……………………………… Mis médicos tratantes frente a este cuadro anteriormente expuesto
el que sostienen es un cuadro complejo con múltiples comorbilidades pero en el contexto de un
paciente lucido con autonomía sugieren como necesario las prestaciones ………………………
Asimismo y ante la imperiosa necesidad de contar con las prestaciones médicas
y asistenciales que consisten actualmente en………………………….. Recomendadas por la propia Junta
Evaluadora del Certificado Único con Discapacidad con vigencia hasta………………….. y por mi médico
tratante - quien me trata desde ………………. - ante la negativa infundada en la cobertura por parte de
la MEDICINA PRIVADA/OBRA SOCIAL/MEDICINA PREPAGA me veo en la obligación de realizar este
recurso de amparo para una mejor calidad de vida y defensa de mis derechos.
6
Todos estos pedidos, se encuentran admitidos conforme el Certificado Único de
Discapacidad que como ANEXO II se adjunta al presente así como también por las diferentes
historias clínicas y recomendaciones de los médicos tratantes que como ANEXO III se adjunta al
presente.
Las prestaciones médicas y asistenciales que necesito ascienden a la suma de
PESOS …………………………………………………………………………….. Y los mismos son:
▪ ………………………………….., todas estas prestaciones que necesito y la demandada MEDICINA
PRIVADA/OBRA SOCIAL/MEDICINA PREPAGA es omisa en su cumplimiento.
La imperiosa necesidad de solicitar a la demandada las mínimas prestaciones
que me corresponden por ley es inminente.
El no cumplimiento de la MEDICINA PRIVADA/OBRA SOCIAL/MEDICINA
PREPAGA de todas las prestaciones indicadas en tiempo y forma con las entidades y/o prestadores
y/o profesionales con los que se ha establecido un acuerdo de partes, no sólo implica una
inobservancia que dará acción a ésta parte a reclamar lo que en derecho me corresponde, sino que
deja al afiliado y/o beneficiario en una situación de abandono, colocando a la persona con
discapacidad a una doble vulnerabilidad.
Sus incumplimientos, por las razones que fueren, en la práctica se traducen en una
traslación de sus efectos a la parte más débil de la cadena, que es el afiliado. Beneficiario
que en este caso quedarse sin atención integral es tanto como quedarse aislado en una isla desierta.
La discapacidad que padezco me coloca en una situación de vulnerabilidad atento el
reconocimiento diferenciado y especial que me otorgó el legislador a este universo de personas al
ratificar instrumentos internacionales entre ellos la Convención sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad, tratamiento especial que debe entenderse como toma de conciencia de la
situación de las personas con dicha discapacidad frente a la vida cotidiana y es donde la obra social
y/o MEDICINA PRIVADA, o subsidiariamente el Estado (local, provincial o nacional) deben hacerse
cargo de su atención integral.
Las prestaciones médicas y asistencias por parte de la MEDICINA PRIVADA/OBRA
SOCIAL/MEDICINA PREPAGA son esenciales para brindar mejores herramientas para que ésta parte
lleve una vida digna y adecuada.
A ello se añade un plus de dificultad como lo es la burocracia e incumplimiento de la
MEDICINA PRIVADA/OBRA SOCIAL/MEDICINA PREPAGA que no está a la altura de la atención
de………… como persona in totum.
Las prestaciones de las que se requiere, no pueden atravesar un laberinto normativo y
burocrático que impida la pronta satisfacción de las necesidades máxime si se tiene en cuenta que
todo lo que se solicita por ley me corresponde, que soy una persona de .. años y con serias
limitaciones para llevar una vida adecuada que necesito de las prestaciones requeridas y acreditadas
por mi medico/a tratante y por certificado único de discapacidad
………………………………………………………………….. Y si no son brindadas las prestaciones médicas
solicitadas, pues el derecho a la salud y a la vida que en definitiva es lo que se reclama en el
presente, se verán integralmente afectados.
“La restricción de servicios imprescindibles para la adecuada atención del paciente
fundado en razones económicas o presupuestarias del Instituto puede ser arbitraria, en tanto no se
7
recaben de‚ las prestaciones manifiestamente incompatibles con el carácter que deben tener las
mismas o groseramente exagerados sus montos al extremo de tratarse de una solicitud desmedida o
irracional del afiliado.” G. S. R. en nombre y Rep. De su hija M. M. A. c/ Inst. Obra Social Pcia. E. Ríos
(IOSPER) s/ acción de amparo Cámara de Apelaciones, Concordia. 8 de mayo de 2007.
Se requiere de la demandada MEDICINA PRIVADA/OBRA SOCIAL/MEDICINA PREPAGA
brinde:
LA TOTALIDAD DE LAS PRESTACIONES MÉDICAS Y ASISTENCIALES
EXPRESAMENTE REQUERIDAS:
▪ …………………………………………………………………………………………..
Tal accionar de la demandada es claramente violatorio de lo dispuesto por la Ley
23.660, 23661, 24901 y sus correspondientes actualizaciones así como de la propia Constitución
Nacional y Local, la Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, lo que motivo
a esta parte a tener que iniciar innumerables reclamos para su cumplimiento y aun así, la negativa
fue constante.
III.- SOLICITA MEDIDA CAUTELAR DE NO INNOVAR
Recordemos que para que el Juez que entiende en el proceso resuelva favorablemente la medida
cautelar requerida por el/la actor/a a través del abogado/a debe acreditar los extremos de
verosimilitud del derecho, peligro en la demora, contracautela y que no existe otro medio más
idóneo.
a) Verosimilitud del derecho:
…………………………………………………………………………………………..
b) Peligro en la demora:
……………………………………………………………………………………………
c) Contracautela
……………………………………………………………………………………………..
d) Inexistencia de otro medio más idóneo
……………………………………………………………………………………………..
IV.- VIABILIDAD DEL AMPARO
Como ya fuera descripto, en el caso de autos se cumplen todos los requisitos exigidos
en el artículo 43 de la Constitución Nacional, así como también los exigidos por la ley 16.986, ley
17.454 y ley 25.488 para la viabilidad del amparo interpuesto.
a) Lesión, restricción, violación o amenaza en forma actual o inminente de un
derecho implícitamente reconocido por la Constitución Nacional: en el caso de autos el derecho
que está en juego es a la salud y a la vida de una persona con discapacidad, el derecho de gozar con
los beneficios que debe brindar la MEDICINA PRIVADA/OBRA SOCIAL/MEDICINA PREPAGA.
La restricción, lesión o amenaza a los derechos y garantías constitucionales y legales
pueden ser reales o potenciales, así como total o parcial, en el caso de autos la restricción a los
derechos de……………. se da en forma total.
Así, la restricción puede consistir en un acto que desemboque en la efectiva
privación de un derecho o garantía, simplemente en el peligro serio y cierto de que se concrete un
acto o una omisión que se traducirá de manera inminente en alguna de esas lesiones o restricciones.
8
En el caso de autos todos los requisitos exigidos por la norma para la viabilidad
del amparo, se verifican.
b) Arbitrariedad o ilegalidad manifiesta del acto lesivo: La arbitrariedad es clara y
manifiesta, debido a que no se han autorizado ni mucho menos solventado los costos de las
prestaciones médicas y asistenciales básicas para la persona con discapacidad que debió ser
autorizado y solventado por la MEDICINA PRIVADA/OBRA SOCIAL/MEDICINA PREPAGA, así pues, el
acto normativo carece de respaldo jurídico y es contrario a los principios constitucionales.
“Nuestro derecho positivo conoce y prevé de mecanismos ordinarios para combatir
la ilegalidad, que cuando aparece de manera manifiesta cuenta con remedios más expeditivos para
su eliminación, el amparo cumple dicha función....”El Amparo Régimen Procesal” de Augusto Morello
y Carlos Vallefín.
c) Inexistencia de otro medio judicial o administrativo más idóneo: No existen en
el presente caso otro remedio judicial más idóneo que permita obtener la inmediata protección de
los derechos constitucionales lesionados o amenazados. En efecto, lo inconstitucional, ilegal y
arbitrario de no poder continuar gozando de los beneficios de MEDICINA PRIVADA/OBRA
SOCIAL/MEDICINA PREPAGA
En palabras de Augusto Morello y Carlos Vallefín, el amparo también procede no
obstante la existencia de otros procedimientos, si su tránsito puede ocasionar un daño grave e
irreparable....”, esta parte se ve perjudicada al no poder continuar con la educación y cuidado que
clínicamente requiere un discapacitado con las patologías descriptas.
V.- COSTAS:
Tasa de Justicia: La acción de amparo no tributa tasa de justicia (artículo 13 inciso b
ley Nº 23.898).
VI.- DERECHO:
Fundo mi petición en los art. 230 CPCCN, art. 16, 43, 75 inc. 22, 23 y concordantes de
la Constitución Nacional, Ley Nº 16.986, 17.454, 25.488, ley 22.431. 23.660, 23.661, 26.682, 24.901,
La Declaración Universal de Derechos Humanos; El Pacto Internacional de Derechos económicos,
sociales y culturales; El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos; El Pacto Internacional de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales, la Convención sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad y normas complementarias.
VII- JURISPRUDENCIA:
Se enviara junto al presente curso “Amparos en discapacidad y salud” jurisprudencia relevante en el
campo de estudio para que puedan utilizar y citar en sus respectivas demandas.
…………………………………………………………………………………………………………………………………………..
VIII.- RESERVA DEL CASO FEDERAL:
Para el hipotético caso de que V.S. no hiciera lugar a la acción de amparo que se
interpone o a la extensión de la medida cautela que se peticiona, formulo reserva del Caso Federal
9
para ocurrir ante la Corte Suprema de Justicia de la nación, de conformidad con lo establecido por el
art. 14 de la ley 48.
IX.- AUTORIZACIONES:
Se autoriza a compulsar el expediente, extraer fotocopias, retirar cedulas, oficios y
todo otro tramite tendiente a la procesión de los presentes actuados a las Dras/es.
………………………………………... cada uno en forma indistinta con facultad de sustituir.
X.- PRUEBA:
a) DNI actor/a (ANEXO I)
b) Copia certificada de Certificado Único de Discapacidad (ANEXO II)
c) Certificado Médico e Historia Clínica (ANEXO III)
d) Credencial de MEDICINA PRIVADA/OBRA SOCIAL/MEDICINA PREPAGA (ANEXO
IV)
e) Cartas documentos Nº …………………….... (ANEXO V)
f) Constancias de notificación Correo Argentino (ANEXO VI)
g) Presupuesto ……………………………….. (ANEXO VIII)
XI.- PETITORIO
POR TODO LO EXPUESTO SOLICITO:
a) Se me tenga por presentado, por parte y por constituidos los domicilios reales, legales y
electrónicos ut supra indicados.
b) Se declare la medida cautelar de no innovar y se conmine a la MEDICINA PRIVADA/OBRA
SOCIAL/MEDICINA PREPAGA…………..a que proceda a brindar a la actora “LA COBERTURA
TOTAL 100% DE LAS PRESTACIONES REQUERIDAS UT SUPRA”
c) Se regulen honorarios de la letrada interviniente DR/A. ………………………. a cargo de las
demandadas MEDICINA PRIVADA/OBRA SOCIAL/MEDICINA PREPAGA.
d) Se ordene a mantener el status quo respecto de la situación asistencial en la que me
encuentro. Todo ello bajo apercibimiento de proceder a requerir el embargo de fondos de la
entidad.
e) Se solicite el informe del art. 8 a la parte demandada
f) Para el caso que V.S. lo requiera, se libre oficio a MEDICINA PRIVADA/OBRA SOCIAL/MEDICINA
PREPAGA, y/o a los profesionales intervinientes a fin de verificar la situación de esta parte.
Proveer de Conformidad
SERA JUSTICIA
En la próxima entrega abordaremos leyes complementarias en salud.
Bibliografía
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