Martín Rubio Tessada

DERE-00702-S02-D
Prof. Claudia Cortés Cancino
Ayudante Paulina Bontá

Responsabilidad Civil

¿Qué es la Responsabilidad?

Según la Rae = cualidad de responsable. Ser una persona consiente de sus obligaciones y que
actúa conforme a ellas, poniendo atención y cuidado en lo que hace o decide.

¿Quiénes son responsables? El autor Máximo Pacheco se ala que el ser humano, dotado de
entendimiento y voluntad, no se encuentra obligado a obrar de un modo determinado, sino que
posee la facultad de elegir los medios m s id neos para alcanzar su perfeccionamiento y fines.

• Las consecuencias de los actos libres de las personas pueden ser positivas o negativas, pero la
responsabilidad se asocia m s bien a consecuencias negativas y/o gravosas del acto, las cuales
tienen la necesidad de ser reparadas para garantizar el mantenimiento de la armon a entre los
individuos y la sociedad toda.

• Según refiere Hern n Corral Talciani, la responsabilidad es la necesidad efectiva, o eventual,

en que se encuentra una persona de hacerse cargo de las consecuencias gravosas de un acto
que se le atribuye como propio.

El autor Orlando Tapia Suárez señala que la responsabilidad es la necesidad en que un individuo
se coloca, de satisfacer toda violaci n da osa a la conducta que debe observar en su vida en
sociedad, sea que ella se encuentre regida por normas jur dicas, morales o religiosas

La responsabilidad se compone de dos partes:

1) Compromiso u obligación.
2) Reparar el daño.

Existen distintos tipos de responsabilidad:

• Moral: Por la cual una persona debe afrontar las consecuencias negativas que sus actos libres
producen, sean para s mismo o para los dem s.

• Política: Esta responsabilidad proviene del r gimen de gobierno, sea mon rquico o
democr tico u otros. As , en las monarqu as, las autoridades responden ante el rey, y el rey
responde solamente ante Dios.
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 • jurídica: Hernán Corral señala que se denominar responsabilidad jur dica a aquella que surge
de la violaci n de deberes jur dicos (norma) y que produce consecuencias jur dicas. Por tanto,
la responsabilidad jur dica es la imputabilidad jur dica de un hecho jur dico causada por la
culpabilidad (dolosa o no) de la persona o por el simple acaecimiento del hecho desligado de
la culpabilidad (responsabilidad objetiva).

La responsabilidad está compuesta por cuatro supuestos o requisitos:

1) Un acto de un individuo.
2) Un deber.
3) Una infracción.
4) Un daño.

Tipos de Responsabilidad:

• Penal: Aquella en que se incurre por la contravenci n de la norma penal, en donde el sujeto
comete un acto delictivo, realizado con dolo o voluntad de hacer da o o simplemente de
quebrantar la ley.

• Administrativa: Es la que se deriva de la infracci n de una norma administrativa por las

actuaciones u omisiones de los funcionarios p blicos,. La Administraci n P blica (o el
Estado) es responsable por todos sus actos, por lo que est en la obligaci n de indemnizar
todos los da os que cause.

• Responsabilidad Civil: La responsabilidad civil aparece vinculada esencialmente al da o que

sufre una o m s personas individualmente consideradas, y al deber que tiene alguien de
repararlo o compensarlo con medios equivalentes.

Definiciones de “Responsabilidad Civil”:

1) Hans Kelsen: Desde un punto de vista l gico, la responsabilidad civil es un juicio

normativo que consiste en imputar a una persona una obligaci n reparatoria en raz n
del da o que ha causado a otra persona.

2) Hugo Rosende Álvarez: Es la obligaci n que pesa sobre una persona de colocar a quien
se ha causado un da o por la violaci n de un deber jur dico en la misma situaci n en
que ste se encontrar a con anterioridad a dicho acto.

3) Lorenzo de la Maza: Es, en general, la obligaci n que contrae una persona de

indemnizar el da o causado a otra, como consecuencia del incumplimiento de una
obligaci n de que sta es acreedora o que la ha hecho v ctima de un delito o cuasidelito
civil.
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 Responsabilidad Civil:

Nuestro CC contempla dos estatutos:

• Responsabilidad Civil Contractual: Es aquella que se origina por el incumplimiento culpable

o doloso de las obligaciones derivadas de un contrato. La persona obligada, no cumple con
sus obligaciones, o lo hace de manera imperfecta o incompleta o cumple, pero tard amente,
esto es, no en los plazos convenidos. El acreedor es lesionado en su patrimonio, porque se ve
privado de las ventajas que le habr a reportado el cumplimiento efectivo, ntegro y oportuno
de la obligaci n.

• Responsabilidad Civil Extracontractual: Es aquella que proviene de un hecho il cito

perpetrado por una persona en perjuicio de otra, que no constituye la contravenci n a un deber
contractual, sino que el deber de reparar surge de la transgresi n de no da ar a otro (alterum
non laedere).

Funciones de la responsabilidad:

• Preventiva: Impone a todas las personas un deber genérico de abstención o prevención del
daño. Sin embargo, ¿qué ocurre si es inevitable?

• Resarcitoria: El individuo qe ha cometido el daño debe reparar el perjuicio causado, salvo que
acredite una causal eximente o atenuante de responsabilidad.

Principios de la responsabilidad:

1) Principio de no dañar: No causar daño a nadie. La sanción lleva a cabo la idea de

reparación, creando para su autor la obligación de reparar daño.

2) Principio de reparación integral del daño causado: Impone reparar todo perjuicio a
trav s de una indemnizaci n, pero no mas all de la magnitud del da o. Implica una
obligaci n de restablecimiento tanto del da o material como inmaterial, que signifique
para la v ctima la recuperaci n total de las condiciones que ten a antes de sufrir el da o.

3) Principio de compensación de culpas: La apreciaci n del da o est sujeta a reducci n, si

el que lo ha sufrido se expuso a l imprudentemente. Operar , cuando el resultado
da ino es consecuencia tanto del autor del il cito como de la v ctima, lo que deriva en
una reducci n del monto de la indemnizaci n en atenci n a que la v ctima se expuso
imprudentemente al da o.

El Daño (Presupuesto Esencial de la responsabilidad Civil):

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 • Daño Material: Consiste en una lesi n de car cter patrimonial. La v ctima o el contratante
sufren un menoscabo o disminuci n en su patrimonio a consecuencia del hecho il cito o del
incumplimiento del contrato, o en el caso del ltimo, por la privaci n de una ganancia que
leg timamente se esperaba obtener.

• Daño Moral: Consiste el dolor, la aflicci n, el pesar ps quico que causa a la v ctima o al
contratante el hecho il cito o el incumplimiento del contrato. Es el precio del dolor.

El presupuesto del da o puede fundarse en una conducta imputable a un sujeto por su culpa o
dolo, o simplemente por disponerlo as un mandato legal expreso, como ocurre
excepcionalmente en nuestro ordenamiento jur dico (responsabilidad objetiva o estricta).

Recordar que la responsabilidad jur dica tambi n contempla las obligaciones nacidas como
consecuencia de un acto voluntario que produce un da o privado, llamada responsabilidad civil.
El da o privado consiste en todo menoscabo que experimente un individuo en su persona o
bienes por el hecho de otra persona, ya se trate de la p rdida de un beneficio moral y material, un
perjuicio patrimonial o extrapatrimonial.

Indemnización de Daños y Perjuicios:

1) Ámbito Contractual: La indemnización de perjuicios como el derecho que tiene el

acreedor para exigir al deudor el pago del dinero en una cantidad equivalente a la
ventaja o beneficio (patrimonial y/o moral) que habría procurado el cumplimiento
íntegro y oportuno de la obligación.

2) Ambito Extracontractual: La indemnización de perjuicios consiste en el derecho que

tiene la víctima, una cantidad de dinero equivalente al daño patrimonial y moral
experimentado a consecuencia de la comisión de un delito o cuasidelito.

La obligación de indemnizar:

Contrapartida de un derecho personal o crédito (definido en el art. 578 CC: Derechos personales
o cr ditos son los que s lo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la
sola disposici n de la ley, han contra do las obligaciones correlativas; como el que tiene el
prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De
estos derechos nacen las acciones personales).

Nace de distintas fuentes:

• Responsabilidad Contractual: Nace de la violaci n de un v nculo jur dico preexistente entre

las partes, es decir, por el incumplimiento de una obligaci n contra da.
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 • Responsabilidad Extracontractual: Nace de todo hecho culpable o doloso que cause da o a

otro, no existiendo un nexo obligatorio entre ambas partes.

• Responsabilidad Cuasicontractual: Nace cuando se produce un desequilibrio injusto de

patrimonios como consecuencia de un hecho voluntario, l cito y no convencional.

• Responsabilidad Legal: Nace cuando se infringe un mandato legal y se cause da o a otro.

• Responsabilidad Precontractual: Nace cuando se cause da o a la persona o a los bienes de

otro en el curso de la formaci n del consentimiento.

• Responsabilidad Postcontractual: Nace en aquellos casos en que la ley impone obligaciones. A

pesar de haberse extinguido el contrato.

Es importante señalar que nuestro OJ se ha limitado a reglamentar de manera sistemática la

responsabilidad contractual y extracontractual. Para las restantes, normas dispersas en el C digo
Civil o en otros cuerpos legales.

Sistema de Reparación del Daño:

Sistema de Reparación del Daño

Constitución Política de la República Código Civil

Responsabilidad del Estado (art. 1 inc. 4: El Responsabilidad Contractual (art. 1556: La

Estado est al servicio de la persona humana y su indemnizaci n de perjuicios comprende el da o
finalidad es promover el bien com n ...) emergente y lucro cesante, ya provengan de no
haberse cumplido la obligaci n, o de haberse
Se consagra el principio de “servicialidad” del cumplido imperfectamente, o de haberse retardado
Estado, cuyo incumplimiento puede originar el cumplimiento. Except anse los casos en que la
responsabilidad para ste, especialmente a ley la limita expresamente al da o emergente)
consecuencia de la llamada responsabilidad por
falta de servicio.
Responsabilidad Cvil/Administrativa/Penal (Art. Responsabilidad Contractual (art. 1557: Se debe la
6: Señala que los preceptos constitucionales no indemnizaci n de perjuicios desde que el deudor
obligan s lo a los rganos del Estado, sino se ha constituido en mora, o si la obligaci n es de
tambi n “a toda persona, instituci n o grupo”, no hacer, desde el momento de la contravenci n).
dispone que “La infracci n de esta norma
generar las responsabilidades y sanciones que
determine la ley).

La norma distingue por una parte, las

“responsabilidades”, y entre ellas podr a ser una de
ndole civil, y, por otra parte, las “sanciones” (que
corresponden al derecho sancionatorio penal o
administrativo).
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 Sistema de Reparación del Daño

Responsabilidad Civil/Administrativa/Penal (Art. Responsabilidad Contractual (Art. 1558: Si no se

7 inc 2.: Ninguna magistratura, ninguna persona, puede imputar dolo al deudor, s lo es responsable
ni grupo de personas pueden atribuirse, ni a n a de los perjuicios que se previeron o pudieron
pretexto de circunstancias extraordinarias, otra preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo,
autoridad o derechos que los que expresamente se es responsable de todos los perjuicios que fueron
les hayan conferido en virtud de la Constituci n o una consecuencia inmediata o directa de no
las leyes. Todo acto en contravenci n a este haberse cumplido la obligaci n o de haberse
art culo es nulo y origina las responsabilidades y demorado su cumplimiento. / La mora producida
sanciones que la ley se ale). por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a la
indemnizaci n de perjuicios. Las estipulaciones de
los contratantes podr n modificar estas reglas).
Responsabilidad Civil (Art. 19 nº 23, 24 y 25: En Responsabilidad Extracontractual (Art. 2314: El
cuanto a la protecci n al derecho de propiedad, y que ha cometido un delito o cuasidelito que ha
la obligaci n de indemnizar los perjuicios inferido da o a otro, es obligado a la
patrimoniales que pueden originarse en caso de indemnizaci n; sin perjuicio de la pena que le
expropiaci n por causa de utilidad p blica o por impongan las leyes por el delito o cuasidelito).
actos u omisiones arbitrarios o ilegales a
consecuencia de los cuales el propietario sufra (Art. 2329 inc. 1: Por regla general todo da o que
privaci n, perturbaci n o amenaza en el leg timo pueda imputarse a malicia o negligencia de otra
ejercicio de su derecho de propiedad y con ello un persona, debe ser reparado por sta).
perjuicio patrimonial o moral).

Delimitación de la Responsabilidad:

• Tesis Clásica (Dualidad): Sostienen que en la responsabilidad contractual existe un vinculo

obligatoria preexistente, de cuya violaci n resulta el deber de indemnizar. Por cuanto en la
responsabilidad extracontractual no hay obligaci n previa entre las partes, sino que
justamente es el hecho il cito el que genera la obligaci n de resarcir.

• Tesis Moderna (Unidad): Propician la unificaci n de ambas responsabilidades, contractual y

extracontractual, por cuanto ambas responsabilidades se identifican en lo siguiente, 2 razones:

1) No es efectivo que en la responsabilidad extracontractual no exista una obligaci n

anterior; esta existe y corresponde al deber de no lesionar o perjudicar il citamente a
otro.

2) En la responsabilidad contractual se crea una nueva obligaci n, que sustituye a la

anterior que es la de cumplir con el contrato.

Nuestro CC sigue la tesis clásica, ello se puede constar en los artículos:

• 1437: Opone como fuentes de obligaciones el contrato y el “hecho que ha inferido injuria o
da o a otra persona, como en los delitos o cuasidelitos.
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 • 2284: Distingue nuevamente como fuente de las obligaciones la convenci n y los hechos
voluntarios il citos ya sean con dolo o culpa.

Cúmulo o Concurso de Responsabilidades:

• Teoría de la no acumulación: Si existe contrato, las reglas de la responsabilidad contractual

excluyen la aplicaci n de la responsabilidad extracontractual.

• Teoría del cúmulo opcional o concurso de acciones: La víctima dispone de dos acciones y
puede optar por ejercer una u otra.

• Teoría del concurso de normas: Pudiendo aplicarse normas de ambos estatutos. Es la víctima
quien escoge, en atenci n a las que resulten mas favorables, para su caso particular.

La mayoría de la doctrina chilena se inclina por la teoría de la no acumulación, sin embargo,

existe cabida a la procedencia del concurso de responsabilidades, cuando el daño causado sería
igualmente indemnizable por generar responsabilidad extracontractual. Así como también si las
partes expresamente lo han pactado (regulación y distribución de los daños).

Si se llagara a admitir el cúmulo de responsabilidades en un mismo proceso, la víctima puede

ejercer ambas acciones, pero, por lo establecido en el at. 17 CPC, una pasa a ser subsidiario de la
otra. No habr a problema si un mismo hecho importa responsabilidad contractual para las partes
y responsabilidad extracontractual para un tercero, pues admite la acumulaci n procesal de
ambas acciones, conforme al articulo 18 CPC.

Diferencias entre la responsabilidad contractual y extracontractual:

Contractual Extracontractual

Prueba de la Culpa Producido el incumplimiento, se La culpa del deudor debe

presume la culpa del deudor, y a probarla el acreedor (víctima).
éste corresponderá probar que No es absoluto, pero se presume
actuó con la diligencia debida. la responsabilidad
extracontractual.
(Art. 1547 CC: La prueba de la
diligencia o cuidado incumbe al
que ha debido emplearlo; la
prueba del caso fortuito al que lo
alega).
Graduación de la Culpa La culpa admite gradaciones: Toda culpa genera obligación,
leve, levísima y grave, y existe incluso la levísima.
responsabilidad dependiendo del
grado exigible (la ley fija según
lo pactado o la naturaleza del
contrato).
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 Contractual Extracontractual

Necesidad de la Mora Salvo tratándose de obligaciones La mora no es necesaria, se debe

de no hacer, es necesaria la la indemnización desde el mismo
constitución en mora del deudor. hecho dañoso. Se equipara su
régimen a las obligaciones
(Art. 1538 CC: La permuta es un contractuales de no hacer.
contrato por el cual cada uno de
los contratantes se obliga a dar
una cosa para recibir otra).

(Art. 1557 CC: Para que el

deudor quede libre, debe pagar o
ejecutar en su totalidad una de
las cosas que alternativamente
deba; y no puede obligar al
acreedor a que acepte parte e
una y parte de la otra. La
elección es del deudor, a menos
que se haya pactado lo
contrario).
Capacidad o Imputabilidad del Coincide con la capacidad La capacidad delictual civil está
Obligado general para obligarse. regulada especialmente y es más
amplia.

 Contractual Extracontractual

Solidaridad Sólo tiene e lugar, la obligación En todos los casos en que un

solidaria, en tres casos: cuando delito o cuasidelito civil es
es establecida por la ley; por cometido por dos o más
testamento; convención personas, salvas ciertas
excepciones.
(Art. 1511 CC: En general,
cuando se ha contraído por (Art. 2317 CC: Si un delito ha
muchas personas o para con sido cometido por dos o más
muchas la obligación de una personas, cada na de ellas será
cosa divisible, cada uno de los solidariamente responsable de
deudores, en el primer caso, es todo perjuicio procedente del
obligado solamente a su parte o mismo delito o cuasidelito,
en cuota en la deuda, y cada uno salvas las excepciones de los
de los acreedores, en el segundo, artículos 2323 y 2328.).
sólo tiene derecho para
demandar su parte o cuota en el
crédito.

Pero en virtud de la convención,

del testamento o de la ley puede
exigirse a cada uno de los
acreedores el total de la deuda, y
entonces la obligación es
solidaria o insólidum.

La solidaridad debe ser

expresamente declarada en todos
los casos en que no la establece
la ley).

Sin embargo, la doctrina

extiende esta solidaridad e a los
casos en los que el
incumplimiento contractual se
ejecuta con dolo o culpa grave
por parte de dos o más deudores.

(Art. 2317 inc. 2: Todo fraude o

dolo cometido por dos o mas
personas produce la acción
solidaria del precedente inciso)

(Art. 156 nº 3: Aquel de los

codeudores por cuyo hecho o
culpas ha hecho imposible el
cumplimiento de la obligación,
es exclusiva y solidariamente
responsable de todo perjuicio al
acreedor).

 Contractual Extracontractual

Extensión de la Obligación de Más restringida. Todo perjuicio (daño emergente

Reparar y lucro cesante, perjuicios
(Art. 1556 CC: La previsibles e imprevisibles, daño
indemnización de perjuicios patrimonial y moral) debe ser
comprende el daño emergente y indemnizado, ya que el art. 2329
lucro cesante, ya provengan de habla de “todo daño” y el art.
no haberse cumplido 2317 de “todo perjuicio”.
imperfectamente, o de haberse
retardado el cumplimiento).

(Art. 1558 CC: Si no se puede

imputar dolo al deudor, sólo es
responsable de los perjuicios que
se previeron o pudieron preverse
al tiempo del contrato; pero si
hay dolo, es responsable de
todos los perjuicios que fueron
una consecuencia inmediata o
directa de no haberse cumplido
la obligación o de haberse
demorado su cumplimiento.

La mora producida por fuerza

mayor o caso fortuito no da
lugar a indemnización de
perjuicios.

Las estipulaciones de los

contratantes podrán modificar
estas reglas).
Avaluación de los Perjuicios Se permite la avaluación No es admisible, ya que ésta no
anticipada de los perjuicios es concebible si que se acredite
sufridos por el contratante el monto de los daños, que son la
diligente mediante la justificación y la medida del
estipulación de una cláusula deber de reparar.
penal, de manera tal que puede
exigirse la pena por el solo
incumplimiento y sin necesidad
de que se prueben los daños
sufriddos

 Contractual Extracontractual

Hecho de la víctima El daño es atribuible a un hecho El daño es atribuible a un hecho

de la víctima desaparece la de la víctima desaparece la
responsabilidad del autor responsabilidad del autor
material. material.

Es posible la llamada
“compensación por culpas”, de
modo que se permite al juez
rebajar la indemnización si se
comprueba que la víctima se
expuso imprudentemente al
daño.
Cláusulas Modificatorias de Más usuales en la …
Responsabilidad responsabilidad contractual.

Competencia Judicial Puede sujetarse antes de su No parece procedente sto en

surgimiento a un juicio arbitral. materia de responsabilidad
extracontractual, en la que el
autor del delito o cuasidelito y la
víctima no tienen relación
jurídica entre sí.
Ley Aplicable La determinación e la ley aplicable, sea en cuanto al territorio o en
cuanto al tiempo, tiene matices diferentes según se trata de
responsabilidad derivada de contrato o de responsabilidad por
ilícitos extracontractuales.
Prescripción de la Acción Reglas comunes de la Prescripción especial
prescripción
(Art. 2332 CC: Las acciones que
(Art. 2515 CC: Este tiempo es en concede este título por daño o
general de tres años para las dolo, prescriben en cuatro años
acciones ejecutivas y de cinco contados desde la perpetración
para las ordinarias del acto).

La acción ejecutiva se convierte

en ordinaria por el lapso de tres
años y convertida en ordinaria
durará solamente otros dos).

Responsabilidad Precontractual:

Ideas preliminares:

• Contratos Simples: Aquellos que celebramos cotidianamente y solo requieren de un acuerdo

instant neo entre las partes, produci ndose una coincidencia inmediata de las voluntades. Son
consensuales por excelencia.
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 • Contratos Complejos: Aquellos contratos que atendida a su complejidad, exigen,
necesariamente, una negociaci n previa, m s o menos prolongada, seg n las circunstancias
particulares del caso (aquí es donde se presenta el problema de la responsabilidad
precontractual).

Nuestro código no se preocupa de la formación del consentimiento a menos que sea el contrato
de promesa. Ello lo resuelve el CCo

Art. 97 CCo: Para que la propuesta verbal de un negocio imponga al proponente la respectiva
obligación, se requiere que sea aceptada en el acto de ser conocida por la persona a quien se
dirigiere; y no mediando tal aceptación, queda el proponente libre de todo compromiso.

Se parte bajo el supuesto de haber formulado una oferta. Sin embargo, el periodo precontractual
comienza antes, cuando las partes se ponen en contacto con miras a concretar un negocio
jurídico.

Se distinguen dos grandes momentos en la etapa precontractual: “tratos negociales previos y la

oferta”.

Definiciones de Responsabilidad Precontractual:

• Francisco Saavedra Galleguillos: Se entiende por responsabilidad precontractual la que puede

producirse durante los tratos negociales previos, es decir, en las negociaciones que anteceden
a una oferta”. Se trata de una responsabilidad que nace “cuando se causa da o a la persona o
bienes de otro en el curso de la formaci n de un contrato.

• Sebastián Picasso: Puede definirse a la responsabilidad precontractual como la obligaci n de

resarcir un da o causado por uno de los eventuales futuros contratantes a otro con motivo de
las tratativas a la celebraci n de un contrato.

El estudio de la responsabilidad precontractual determina:

1) Determinar cuál es la naturaleza de la responsabilidad precontractual: si ella debe

enmarcarse en la esfera de la responsabilidad contractual; o en el mbito de la
responsabilidad extracontractual; o si constituye una materia con reglas propias, que no
puede resolverse aplic ndole las reglas de las dos responsabilidades civiles
tradicionales, conformando un caso de responsabilidad legal; o si se trata de una
manifestaci n de la doctrina del abuso del derecho.

2) Determinar cuál es el factor de atribución de responsabilidad aplicable: Los candidatos

favoritos han sido la culpa y el abuso del derecho.

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 3) Determinar cuando puede decirse propiamente que ha comenzado el período
precontractual: Puede nacer, por ende, la responsabilidad de esta clase.

4) Determinar cuál es el daño indemnizable, cuando se origina durante el periodo previo a

la formación del contrato: …

Teorías Doctrinales:

Tradicional: Reconoce tres periodos de la formación del consentimiento.

1) Fase de los meros hechos.

2) Fase de la oferta.
3) Fase de la promesa de contrato.

Se afirma que todo el per odo en el que las partes se acercan para plantear sus opiniones sobre el
futuro contrato en estudio, carece de relevancia jur dica. Con este razonamiento, se califican las
actuaciones de voluntad en dicho per odo como meros hechos sociales. Por lo tanto, y aplicando
el principio de la autonom a de la voluntad, las partes concernidas en estos meros hechos
sociales, en uso de la libertad, pueden retirarse en cualquier momento sin que adquieran ning n
tipo de responsabilidad, toda vez que as como libremente empezaron las tratativas, pueden en la
misma forma retirarse y no continuarlas.

Luego, al iniciarse la etapa obligatoria en la relaci n precontractual, es decir, con la oferta (con
todos los requisitos que estudiamos en la formaci n del consentimiento), a prop sito de la
voluntad en el Acto Jur dico, aunque su fuerza obligatoria sufre gran cantidad de excepciones,
siendo ellas: la retractaci n y la caducidad, ambas pueden operar extinguiendo la oferta.

Por último, Por ltimo, se somete la promesa de contrato a tal c mulo de formalidades y
exigencias, como queda de manifiesto en el art culo 1554 del C digo Civil. No se admit a
responsabilidad civil sino a partir de la tercera etapa

Moderna: Encabezada por el jurista alemán Ihering en su obra “De la culpa in contrahendo” o de
los da os y perjuicios en las convenciones nulas o que permanecieron imperfectas.

Sostuvo que las diligencias propias del contrato no s lo se exig an en las relaciones ya
establecidas, sino tambi n a las relaciones contractuales en v as de formaci n; de ah que hable
de una “culpa in contrahendo”, o sea, de una culpa que se origina mientras se estaba contrayendo
el contrato.

Considerando que se estaba en v as de concretar un contrato, la responsabilidad del que generaba

un da o en esta etapa deb a ser considerada contractual. La responsabilidad nace a partir del
momento en que una persona formula una oferta. No contemplaba Ihering una responsabilidad
previa, sosteniendo que las meras tratativas no originaban responsabilidad
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 ¿Cuáles sons los postulados de Ihering?

1) La “culpa in contrahendo” presupone “oferta”; las meras tratativas, en cambio, no

originan responsabilidad.

2) Se trata de una responsabilidad contractual.

3) Las diligencias exigidas para ejecutar el contrato son id nticas a las que deben exigirse
en el per odo formativo de l.

4) La culpa es s lo de quienes act an en este per odo formativo.

5) La acci n para hacer efectiva esta responsabilidad, se transmite a los herederos.

6) La acci n prescribe de la misma forma en que prescribe la acci n derivada de una

responsabilidad propiamente contractual.

7) La indemnizaci n comprende tanto el “inter s positivo” como el “inter s negativo”

Tesis de Ihering Interés Negativo e Interés Positivo:

En lo que se refiere a la extensi n del monto de la indemnizaci n, Ihering postula su famosa tesis
del “inter s negativo” y del “inter s positivo”.

Tomando como ejemplo un contrato de compraventa, el vendedor tendr derecho a pedir, en

virtud del inter s positivo, todo lo que habr a obtenido de haberse ejecutado el contrato, es decir,
la diferencia de precio entre el valor de la cosa vendida y el precio de la venta.

En cambio, el inter s negativo se traduce en obtener el resarcimiento de todos los gastos en que
incurri una de las partes, cuando la otra realiz una conducta negligente.

En s ntesis, el inter s positivo o de cumplimiento, comprende lo que el acreedor hubiera obtenido

en el negocio de haber sido ste v lido, mientras que el inter s negativo o de confianza consiste
en resarcir el da o sufrido por una de las partes, al haber confiado en la validez del negocio

¿Cuál es el fundamento de Ihering en cuanto a la Responsabilidad “In Contrahendo”?

Ihering refiere que la responsabilidad contractual es el fundamento de la culpa in contrahendo.

Para ello, sostiene que no es correcto creer que por no haber nacido contrato alguno o habiendo
nacido haya sido anulado, invalidar a todos los efectos que produce el acto jur dico, puesto que
nicamente invalida aquellos que se refieren a la ejecuci n de las obligaciones contractuales.
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 El contrato nulo o no perfeccionado sigue produciendo otras obligaciones no vinculadas con la

ejecuci n del convenio, como por ejemplo, la restituci n de las cosas entregadas por las partes,
devoluci n de las arras, pago de las indemnizaciones que correspondan, etc.

Ihering no cree que deba ser la buena fe de la parte damnificada la raz n por la cual se le
indemnice por un da o causado en el proceso de formaci n del contrato.

Concluye Ihering que la verdadera raz n ha de fundarse en la culpa en que incurre una de las
partes, es decir, en la violaci n de la obligaci n de diligencia que las partes deben observar no
s lo en el cumplimiento del contrato, sino tambi n en el transcurso de las relaciones anteriores al
mismo, a fin de que cada contratante no quede librado al peligro de constituirse en v ctima de la
negligencia del otro. Tal deber de diligencia, comienza con la emisi n de la oferta.

Críticas a la Teoría de Ihering:

La conclusi n de Ihering, en orden a encuadrar la culpa in contrahendo en la esfera de la

responsabilidad contractual, es criticada por la doctrina moderna, por dos razones fundamentales:

1) 1° Porque se desprende de los textos romanos en los que se bas , que nos estar amos
moviendo en el campo extracontractual, pues el contrato ha nacido nulo; y

2) 2° Porque en los casos de compraventa de res extra commercium, hay dolo y no culpa.

Con todo, sin perjuicio de las cr ticas, debe reconocerse el esfuerzo de Ihering por subrayar la
necesidad de indemnizar a quien cre a celebrar un contrato v lido, aunque ste en definitiva no
pudo prosperar, por contener una causal de invalidez.

Gabriel Faggella, profundiza las idea de Ihering. Sit a el inicio de una posible responsabilidad
precontractual antes de la emisi n de la oferta. La responsabilidad, para este autor, nace a partir
del inicio de los tratos previos.

Este autor sosten a que en toda negociaci n, se distinguen dos per odos:

Primer periodo: en el que las partes discuten, cambian ideas, proyectan el negocio, y que
corresponde a las tratativas previas. Este primer per odo, a su vez, se subdivide en dos
momentos: primer momento, cuando el negocio es “concebido” en abstracto por los interesados,
y que corresponde a las tratativas previas propiamente tales; luego, el segundo momento, cuando
dicho negocio deja de ser algo abstracto y los interesados buscan concretarlo, elaborando la
oferta.

Segundo periodo: Es aqu l en que se define el negocio mediante la manifestaci n de una oferta
en firme y su posterior aceptaci n. En este segundo per odo tambi n se observan dos momentos:
el primer momento, que va desde el an lisis de la oferta hecho por su destinatario y se extiende
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 hasta su aceptaci n; y el segundo momento, que transcurre desde la aceptaci n hasta el

cumplimiento del contrato.

Resultados Positivos: Dicen relaci n con la responsabilidad civil emergente de los hechos
realizados por las partes en el per odo precontractual. Porque para Faggella, el solo hecho de
entrar en negociaciones en vista de la formaci n de un contrato constituye un hecho colocado
bajo la protecci n de un derecho, ya que la ruptura intempestiva de las mismas puede originar
responsabilidad cuando de la misma se derivan da os.

El fundamento de esta responsabilidad no se encuentra en la culpa, como cre a Ihering, sino en la

violaci n del acuerdo concluido expresa o t citamente entre las partes para entablar
negociaciones. Tal violaci n puede existir sin que haya dolo o negligencia, siendo suficiente una
trasgresi n arbitraria, sin motivo, de las tratativas.

Luis Boffi, sintetiza las ideas de Faggella en los siguientes t rminos:

1) Previo al nacimiento del contrato, se visualizan dos per odos con dos momentos cada
uno;

2) El fundamento de la eventual responsabilidad, no es la culpa, sino la trasgresi n del

acuerdo para entablar negociaciones. Dicha trasgresi n puede acontecer sin dolo o
culpa;

3) La indemnizaci n s lo debe cubrir los gastos reales en que incurri uno de los part cipes
y no el lucro cesante.

Raymond Saleilles, emplear por primera vez la expresi n “Responsabilidad precontractual”.

Para este autor, el fundamento de la obligaci n de indemnizar por parte de aquel que caus un
da o al retirarse arbitrariamente de las negociaciones previas al contrato, se encuentra en haberse
creado por la voluntad (de quien se retir ) una seguridad parcial que naci en el otro part cipe de
las negociaciones de celebrar efectivamente el contrato.

La extensi n de esta obligaci n de indemnizar que recae en el que gener esta seguridad y
despu s se retir de la negociaci n, debe buscarse en los usos y la equidad comerciales. . Para
Saleilles, las partes que se han puesto en contacto para concluir un contrato tienen desde el
primer momento la obligaci n de obrar conforme a la equidad comercial y a la buena fe.

Existe por tanto retiro intempestivo de las tratativas cuando una de las partes viola los usos
impuestos por la equidad comercial. Ser esa violaci n y no la idea de culpa la que determinar
las condiciones y extensi n del resarcimiento.

El resarcimiento debe limitarse a los gastos efectivamente producidos a ra z de las tratativas, si

no se lleg a emitir la oferta por una de las partes; por el contrario, cuando la oferta fue emitida,
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 en ciertos casos particulares Saleilles admite de que el aceptante pueda exigir el cumplimiento
del contenido de la prestaci n, es decir, su ejecuci n real.

Postulado de la Doctrina Moderna:

Puede existir una responsabilidad previa al nacimiento del contrato, que gen ricamente se
denomina “precontractual” y que nace al cumplirse con los siguientes requisitos:

1) Que haya existido un acuerdo de entablar negociaciones, con miras a la celebraci n de

un contrato.

2) Que el retiro de las negociaciones por una de las partes sea arbitrario, es decir, que
carezca de un fundamento jur dico.

3) Que el retiro de las negociaciones haya causado perjuicio a la otra parte.

La Precontractualidad como parte del Proceso Contractual:

Esta nueva doctrina sostiene entonces que existe un per odo precontractual y le reconoce
importancia jur dica en todas sus etapas. Se distinguen al efecto las siguientes etapas en el
proceso contractual:

1) De los tratos negociales previos o negociaciones preliminares.

2) De la oferta.

3) Del cierre de negocio.

4) Del contrato preparatorio.

5) Del contrato definitivo.

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