Efectividad de Inspección Laboral en Textiles
Efectividad de Inspección Laboral en Textiles
LA EFECTIVIDAD DE LA INSPECCIÓN
DE TRABAJO EN EL SECTOR TEXTIL-CONFECCIONES
DE LIMA METROPOLITANA:
UN ESTUDIO DE CASOS
AMERICAN CENTER FOR INTERNATIONAL LABOR SOLIDARITY (SOLIDARITY CENTER)
PROGRAMA LABORAL DE DESARROLLO (PLADES)
1
LA EFECTIVIDAD DE LA INSPECCIÓN
DE TRABAJO EN EL SECTOR TEXTIL-CONFECCIONES
DE LIMA METROPOLITANA:
UN ESTUDIO DE CASOS
2 La efectividad de la inspección del trabajo en el sector textil-confecciones de Lima Metropolitana: un estudio de caso
Plades / Solidarity Center
PLADES
Programa Laboral de Desarrollo
Calle General Cordova Nº 1198
Jesús María, Lima – Perú
Teléfono 4700954
[Link]
Noviembre 2018
Autores:
Elio Bejar Cárdenas
Giovanna Larco Drouilly
Enrique Fernández-Maldonado
Gianina Echevarría Gutarra
Diagramación:
Javier Fernández-Maldonado Fotografía
Calle Berlín N° 560, Miraflores - Lima
Teléfono 955-650489
[Link]@[Link]
[Link]
3
ÍNDICE
Introducción 5
1. Marco jurídico y situación actual de la inspección del trabajo 7
2. Características generales de los expedientes estudiados 12
3. Factores que afectan la eficacia del procedimiento inspectivo 16
3.1. Los plazos reales del procedimiento inspectivo 17
3.2. La inexistencia de un formato estándar de informe y de acta de infracción 22
3.3. Los frecuentes actos de obstrucción a la labor inspectiva 24
3.4. Deficiencias en la motivación en el acta de infracción, informes y resoluciones 26
3.5. Inadecuada sustentación de las denuncias por incumplimiento laboral 30
4. Las inspecciones del trabajo como medio para la restitución de derechos laborales 31
4.1. Subsanabilidad de la infracción laboral 32
4.2 La restitución de derechos por otra vía que la subsanación 34
4.3. Ejecutabilidad de la restitución del derecho en el caso de una infracción subsanable 35
5. A manera de conclusión 34
6. Recomendaciones para potenciar el sistema de inspecciones 38
Índice de tablas
4 La efectividad de la inspección del trabajo en el sector textil-confecciones de Lima Metropolitana: un estudio de caso
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Índice de Gráficos
5
INTRODUCCIÓN
1
Esta afirmación se basa no solo en las denuncias presentadas ante la Superintendencia Nacional de Fiscalización
Laboral (Sunafil) y diversas instancias de la autoridad de trabajo correspondientes al sector textil-confecciones, sino
también en la queja interpuesta por la Federación Nacional de Trabajadores Textiles del Perú (Fnttp) ante el Consejo
de Asuntos Comerciales y Laborales, y el Departamento de Trabajo de los Estados Unidos (Usdol), en junio del 2015, y
que fuera admitida en diciembre del mismo año, reconociendo la validez de la denuncia sindical y planteando al Estado
peruano un conjunto de recomendaciones orientadas a detener las violaciones a los derechos sindicales cometidas por
las empresas denunciadas, en virtud de los compromisos asumidos en el marco del Acuerdo de Complementariedad
Económica entre ambos países
2
“La inspección laboral es el mecanismo a través del cual el Estado Peruano asegura el cumplimiento de la normativa
sociolaboral y de seguridad y salud en el trabajo. Para cumplir con estos objetivos implementa mecanismos de control
a fin de velar por el total cumplimiento de obligaciones de los empleadores y para que los trabajadores conozcan sus
derechos. El inicio y desarrollo de las actuaciones inspectivas se rigen por lo dispuesto en las normas especiales sobre
inspección del trabajo, siendo aplicables las disposiciones del procedimiento administrativo general contenidas en el título
II de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, en todo aquello no regulado por la norma inspectiva
laboral y siempre que no se desnaturalice la especialidad de los procesos inspectivos”. Fuente: [Link]/LpdmuS.
6 La efectividad de la inspección del trabajo en el sector textil-confecciones de Lima Metropolitana: un estudio de caso
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3
El análisis aquí presentado evalúa expedientes que se iniciaron previamente a la entrada en vigencia de las
modificatorias establecidas mediante el Decreto Supremo nº 015-2017-TR (que modifica el Reglamento de la Ley General
de Inspección del Trabajo), del Decreto Supremo nº 016-2017-TR (que modifica el Reglamento de la Ley General de
Inspección del Trabajo a fin de adecuarlo a las modificaciones de la ley n° 28806, Ley General de Inspección del
Trabajo, y a las disposiciones del Texto Único Ordenado de la ley n° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General,
aprobado mediante Decreto Supremo n° 006-2017-JUS) –ambos promulgados el 6 de agosto del 2017– y de la Resolución
de Superintendencia nº 171-2017-SUNAFIL de fecha 29 de agosto del 2017..
7
MARCO
JURÍDICO Y SITUACIÓN
ACTUAL DE LA INSPECCIÓN
DEL TRABAJO
1
Asimismo, se señala que el Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo (MTPE) será el
ente rector del Sistema de Inspección del Trabajo, asignándosele las funciones propias de su
calidad rectora. No obstante, en el año 2013, con la ley de creación de la Sunafil, ley n° 29981,
se establece que dicha entidad –orgánicamente adscrita al MTPE– ejercerá como la autoridad
central del sistema de inspección. Es así que, a partir de su creación, la Sunafil asume todas
las competencias y funciones establecidas en el artículo 3º y 4° de la ley nº 28806, incluyendo
la aplicación de sanciones y multas en el marco de sus competencias.
Los gobiernos regionales, por su parte, llevan a cabo también la función inspectiva, pero en
el marco de sus competencias, es decir, en el ámbito de las microempresas ubicadas dentro
de su jurisdicción y que se encuentren registradas en el “Listado de microempresas que son
fiscalizadas por los gobiernos regionales”, expedido por el MTPE anualmente4.
Así tenemos que son tres los actores estatales que intervienen en el sistema inspectivo
laboral peruano: el MTPE en tanto ente rector –a través de la Dirección General de Políticas de
4
En abril del 2018, el Congreso de la República aprobó el proyecto de ley sobre el fortalecimiento de la Sunafil, el cual le
otorga la función inspectiva de modo exclusivo, quitándosela, por consiguiente, a los gobiernos regionales. Sin embargo,
esa ley no ha sido promulgada hasta ahora por el Presidente de la República.
8 La efectividad de la inspección del trabajo en el sector textil-confecciones de Lima Metropolitana: un estudio de caso
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TOTAL
REGIÓN GOBIERNOS INTENDENCIAS PERSONAL
REGIONALES REGIONALES INSPECTIVO
Amazonas 22
Ancash 2 81 0
Apurímac 2 2
Arequipa 51 31 8
Ayacucho 44
Cajamarca 25 7
Callao 14 14
Cusco 44
Huancavelica 11
Huánuco 33 6
Ica 29 11
Junín 10 10
La Libertad 61 62 2
Lambayeque 12 12
Lima 66
Lima
Metropolitana 21 228 249
Loreto 36 3
Madre de
33
Dios
Moquegua 38 5
Pasco 11
Piura 10 10
Puno 55
San Martín 66
Tacna 77
Tumbes 23 5
Ucayali 44
TOTAL 140 293 433
Fuente: Encuesta Nacional de Hogares (Enaho). Instituto Nacional de Estadística e Informática
(INEI).
Elaboración: INEI.
Nota. Se estimó los asalariados 2017 con una regresión aritmética de los datos 2004-2015.
5
Tras concluirse el concurso público de méritos en el 2018, se cuenta con 160 inspectores más, los que serían destaca-
dos a las diferentes intendencias a nivel nacional.
9
Y si bien el número de inspectores aumentó en los últimos años, analizando el ratio
inspector/asalariados privados encontramos que la cantidad disponible de inspectores del
trabajo resulta insuficiente para cubrir a la totalidad de trabajadores susceptibles de
fiscalización laboral (ponderación que no considera a la población laboral ocupada en
entidades públicas bajo el régimen laboral de la actividad privada, también bajo competencias
de la Sunafil). De esta forma, tenemos que el sistema de inspección dispone de un inspector
del trabajo para cada 16 106 asalariados privados.
Fuente: Encuesta Nacional de Hogares (Enaho). Instituto Nacional de Estadística e Informática (INEI).
Elaboración: INEI.
Nota. Se estimó los asalariados 2017 con una regresión aritmética de los datos 2004-2015.
10 La efectividad de la inspección del trabajo en el sector textil-confecciones de Lima Metropolitana: un estudio de caso
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Se puede concluir, en ese sentido, que debido a la inclusión de los operativos de orientación,
la diferencia entre las órdenes generadas por denuncias y por operativos se ve atenuada. De
lo contrario, las inspecciones por denuncias equivaldrían al 72% de las órdenes generadas.
11
Finalmente, de acuerdo a la información registrada en el Sistema Informático de
Inspección del Trabajo (SIIT), es importante anotar que en el período 2014-
2016 se reportaron 7259 actas de infracción, 20 746 informes y 1847 casos que
quedaron pendientes. Es decir, el 69% de las órdenes de inspección culminaron
en informe de inspección, mientras que el 24% concluyeron en actas de infracción.
Con estos datos se podría deducir que existe un bajo porcentaje de incumplimientos
laborales. Sin embargo, este análisis debe considerar que en el grupo de informes se
encuentran aquéllos incumplimientos que fueron subsanados durante el procedimiento
inspectivo, así como otro tipo de acciones llamadas de verificación de hechos (despidos
arbitrarios, paralizaciones, huelgas, constancias de cese, etc.). Solo haciendo este filtro,
se podría conocer una cifra más cercana a la realidad sobre el nivel de incumplimientos
laborales en el Perú.
12 La efectividad de la inspección del trabajo en el sector textil-confecciones de Lima Metropolitana: un estudio de caso
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CARACTERÍSTICAS
GENERALES DE LOS
EXPEDIENTES ESTUDIADOS
2
TOTAL DE
ORGANIZACIÓN SINDICAL DENUNCIANTE EXPEDIENTES
13
Una primera clasificación de los expedientes disponibles es en función de las materias
investigadas. Así tenemos que treinta (30) expedientes –el 60%– están relacionados con el
ejercicio de las libertades y derechos sindicales (discriminación antisindical, licencia sindi-
cal, hostilizaciones antisindicales, etc.); nueve (9) con problemas relacionados a la seguri-
dad y salud en el trabajo; cinco (5) sobre desnaturalización del vínculo laboral (contratos,
tercerización, etc.); tres (3) sobre hostilizaciones; y tres (3) sobre pagos de beneficios
sociales y descanso vacacional.
Asuntos sindicales 30
Seguridad y salud en el
9
trabajo 4%
Asuntos sindicales
6%
Desnaturalización de Seguridad y salud en el
11%
trabajo
contratos (uno de ellos es
sobre la desnaturalización 5
Desnaturalización
de la tercerización)
19% 60%
Hostilizaciones
Hostilizaciones 3
Pago de beneficios
Pago de beneficios
3
sociales
TOTAL Fuente: Federación Nacional de Trabajadores Textiles y de
Confecciones del Perú (Fnttp). 50 expedientes.
Si considerando que los expedientes referidos a “hostilizaciones” tienen como móvil prácticas
antisindicales, y a estos se le suman los que se originan por “asuntos sindicales”, podemos
inferir que el 66% (dos tercios de los expedientes) están vinculados con prácticas que afectan
el normal ejercicio del derecho a la sindicalización. Esto es especialmente relevante en un
sector donde ya es difícil la libertad sindical debido a la situación de inestabilidad
laboral predominante6. Por otro lado, el 11% de expedientes están relacionados con la
“desnaturalización” de los contratos (uso de contratos temporales para labores estables),
situación que incide en los bajos niveles de sindicalización en el sector textil-confecciones.
6
En esta editorial de [Link] (ver en: [Link]/jpHgyU) se da cuenta de las limitaciones que tienen los trabajadores
que se encuentran regulados por el régimen laboral de la Ley de Promoción de las Exportaciones No Tradicionales (ley
n° 22342) para sindicalizarse libremente y con garantías de no ser despedidos por intentarlo.
14 La efectividad de la inspección del trabajo en el sector textil-confecciones de Lima Metropolitana: un estudio de caso
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Tabla n° 7: Resultado final de los expedientes Gráfico n° 2: Resultado final de los expedientes
analizados en el sector Textil-Confecciones analizados en el sector Textil-Confecciones
(50 expedientes) (50 expedientes)
CULMINADOS CULMINADOS
EN ACTA DE EN INFORME DE
TOTAL CULMINADOS CULMINADOS
INFRACCIÓN ACTUACIONES EN INFORME DE
ACTUACIONES
EN ACTA DE
INFRACCIÓN
INSPECTIVAS
44%
INSPECTIVAS
56%
22 28 50
Se constata incumplimiento
40%
60% No se constata incumplimineto
15
burocrático” (letra “a” en la tabla n° 8) que impide la conclusión del proceso inspectivo y, por
tanto, la eventual restitución de un derecho laboral incumplido.
Por el contrario, ocho (8) actas de infracción iniciaron el PAS. Al momento de realizar esta
investigación, seis (6) habían sido apeladas, pasando a segunda instancia. De este grupo,
solo dos (2) expedientes merecieron la confirmación de la infracción detectada en la etapa
indagatoria. Esto significa que apenas el 4% del total de denuncias presentadas por los
sindicatos comprendidos (letra b) concluyen el procedimiento sancionador. Podemos
encontrar un resumen de la fase en que se encuentran los 50 casos de inspecciones revisados
en este estudio en la tabla n° 8.
INFORME DE
ACTAS DE INFRACCIÓN ACTUACIONES
INSPECTIVAS
22 (44%)
SIN PAS
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR (PAS)
INICIADO
INICIADO
(a)
8 (38%)
NO
CONFRIMADOS
CONFRIMADOS
28
6 (56%)
SIN 2da
2da INSTANCIA
INSTANCIA
6 21 4
NULOS CONFIRMADO 0
42 (B)
16 La efectividad de la inspección del trabajo en el sector textil-confecciones de Lima Metropolitana: un estudio de caso
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La eficacia del sistema de inspecciones está relacionada con su capacidad para garantizar el
cumplimiento de las normas laborales de manera oportuna, evitando que los incumplimientos
o violaciones afecten de manera sistemática o irreparable al sujeto denunciante o colectivo
afectado. Esta función garantista implica la identificación adecuada de los incumplimientos,
la exigibilidad de la pronta restitución de los derechos, así como la aplicación de una sanción
efectiva y oportuna en los casos previstos en la ley.
La Inspección de Trabajo
Es u n servicio público que por m edio de determinados
procedimientos de investigación y orientación, supervisa el
eficaz cumplimineto de normativa laboral y de seguridad y
salud en el Trabajo en nuestro país, asimismo el sistema de
inspección del T rabajo sanciona a n ivel administrativo, a
través d e la i mposición d e multas a l os e mpleadores que
incurren en i nfracciones r elacionadas a l a normativa
laboral.
Fuente: [Link]/foQWys
Según los expedientes revisados, se han identificado tres factores generales que afectan la
efectividad del proceso de inspección del trabajo. Estos son: a) los plazos reales que toma el
procedimiento inspectivo; b) la inexistencia de un formato estandarizado del acta de infracción
y de los informes de actuaciones inspectiva; y c) los frecuentes actos de obstrucción a la labor
inspectiva.
17
Asimismo, existen otros elementos que restan efectividad a la inspección que tienen que ver
con los propios actores del proceso. Nos referimos a la insuficiente motivación de las deci-
siones tomadas por algunos inspectores y al escaso conocimiento de la legislación laboral
que lleva a algunas organizaciones sindicales a solicitar inspecciones por situaciones que no
constituyen incumplimientos.
A continuación repasaremos cada uno de estos factores tomando como referencia los 50 ex-
pedientes analizados.
Para analizar este primer factor es importante conocer las etapas del procedimiento inspectivo
y sus plazos legales (antes de la modificación de agosto del 2017).
7
Nos referimos al Reglamento de la Ley General de Inspección del Trabajo vigente hasta agosto del 2017.
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Remisión al
ACTA DE INFRACCIÓN No plazo conocido órgano No plazo conocido
sancionador
Recurso de
apelación
3 días hábiles
Inicio del
procedimiento Descargo del
sancionador. empleador
(Notificación Facultativo
del A.I) (15 días Disponer
hábiles) actuaciones
complementarias Emisión de la
resolución de
primera
(No se regula
instancia Emisión de la
trámite ni plazo)
resolución de
(15 días segunda
hábiles) instancia
(30 días
hábiles)
30 días hábiles
Recurso de
1.- Inaplicación de la norma sociolaboral. revisión.
2.- Aplicación o interpretación errónea de la norma sociolaboral. (muy graves)
3.- Apartamiento inmotivado de los precedentes del Tribunal. 15 días hábiles
Fuente: [Link]/W83m6g
19
Uno de los aspectos más relevantes en el proceso inspectivo es su duración, esto es, el
tiempo que toma realizar actuaciones inspectivas, emitir un acta de infracción y culminar el
procedimiento sancionador. Desde este punto de vista, la expectativa del denunciante está
puesta en la restitución del derecho incumplido (lo que implica a su vez la imposición de una
sanción a su empleador) en el menor tiempo posible.
La Ley de Procedimiento Administrativo General (numeral 24.1 del artículo 24° del Texto
Único Ordenado –TUO– de la ley nº 27444), establece que todo acto administrativo debe ser
notificado en un plazo máximo de cinco (5) días después de su expedición.
En el caso de las inspecciones del trabajo, este plazo no puede ser aplicado literalmente.
Esto en virtud del criterio que establece que el procedimiento sancionador no se inicia con el
acta de infracción, sino con otro documento de carácter interno (que puede ser un proveído
u oficio) que establece formalmente el inicio del procedimiento con la notificación del acta de
infracción.
En ocho (8) expedientes se verificó que no se cumplió con el plazo para el inicio de las
actuaciones inspectivas (10 días hábiles de emitida la orden de inspección). Es preciso
destacar el expediente con orden de inspección nº 9557-2016, correspondiente a denuncias
antisindicales (discriminación remunerativa) en la empresa Creditex S.A.A., donde el inicio de
las actuaciones inspectivas se produjo veintinueve (29) días después de emitida la orden de
inspección8.
En lo que se refiere a la duración del procedimiento inspectivo en las etapas cuyos plazos son
indeterminados, se analizó el tiempo que demoró la notificación del acta de infracción en doce
(12) expedientes (de los cuales se contaba con información al respecto). En estos casos, se
determinó que el tiempo promedio de notificación fue de tres (3) meses con 20 días (113 días).
En los extremos de este grupo de expedientes encontramos procesos cuya notificación del
acta de infracción demoró un (1) mes y 16 días (el más corto), así como procesos más largos
que tomaron hasta siete (7) meses y 6 días para ser notificados.
8
Este caso concluyó en primera instancia con un acta de infracción (n° 2470-2016), emitida el 19 de junio del 2016,
imponiéndose una multa equivalente a S/. 217 250.
20 La efectividad de la inspección del trabajo en el sector textil-confecciones de Lima Metropolitana: un estudio de caso
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19379-2013 (MTPE)
TOPY TOP S.A 201-2014 (Sunafil) 7 meses y 6 días
2144-2014 (MTPE)
START PRINT S.A. 466-2014 (Sunafil) 6 meses y 2 días
Gráfico n° 6: Tiempo de duración que media entre la emisión del acta de infracción
y la notificación a las partes (12 expedientes)
250 223
200
158
188 135
150
93
Días
142
100 Promedio:113 77
53
96 89
50
60 47
0
Topy Top S.A.
Creditex S.A.A.
Creditex S.A.A.
Creditex S.A.A.
Star Print S.A.
Expedientes
Elaboración: Fnttp. 12 expedientes.
21
No obstante, el análisis de los expedientes disponibles nos muestra lapsos de tiempo
divergentes, en función de la antigüedad de las denuncias. En el caso iniciado mediante orden
de inspección nº 4268-2014-SUNAFIL/ILM, correspondiente a una denuncia por violación a la
libertad sindical (discriminación) en la empresa Star Print S.A., el inspector emitió el informe
de actuaciones inspectivas cuarenta (40) días después de haberse iniciado la inspección, sin
dejar constancia alguna de la ampliación del plazo. Distinto es el caso de la orden de
inspección nº 1585-2016-SUNAFIL/ILM, correspondiente a una denuncia por violación a la
libertad sindical (hostilizaciones) en la empresa Modipsa S.A., donde las actuaciones inspecti-
vas comenzaron el mismo día en que se emitió la orden de inspección9.
Otros problemas que se identificaron dentro de las etapas del procedimiento inspectivo fueron
en el proceso de notificación y en el cambio en el proceder de los inspectores de trabajo. Por
un lado, según comenta el dirigente de Texfina S.A.: “Ahora los inspectores solo notifican a
la empresa, y esta tiene que fotocopiar para informar al sindicato. Antes se llamaban ambas
partes y se notificaban a los dos. La empresa notifica a la empresa y no al trabajador”. Si
esta información es comprobada, la Sub Intendencia de Resolución estaría incumpliendo una
disposición prevista en el RLGIT. Por otro lado, existe la percepción de que, en última
instancia, a quién se inspecciona y cuán ágil es la implementación de las inspecciones
depende de la voluntad de los altos directivos de la Sunafil. Un dirigente de Texfina S.A. lo
expresó de la siguiente manera: “Los inspectores mostraban una mayor disposición para
analizar bien los elementos denunciados por el sindicato, cuando existe de por medio una
orden de la alta dirección, en este caso de la viceministra de Trabajo”. Esta situación hace
que la eficacia y eficiencia del procedimiento inspectivo esté sujeta a la capacidad de los
trabajadores u organizaciones denunciantes para acceder a los funcionarios de mayor peso en
las instancias administrativas, y de la atención prioritaria que le brinden estos al caso en cuestión.
9
Para este caso se emitió un acta de infracción (n° 1080-2016), con fecha 19 de abril del 2016, imponiéndose una multa
de S/ 908 500.
10
Resolución Ministerial nº 163-2017-TR: Artículo 5°. Suspensión de plazos de la Autoridad Administrativa de
Trabajo. Suspender los plazos de los procedimientos de inspección del trabajo y de los procedimientos administrativos
sancionadores a cargo de las instancias correspondientes de las Gerencias Regionales de Trabajo y Promoción del
Empleo de los Gobiernos Regionales de Piura, Callao y Lambayeque, desde tres (3) días antes hasta tres (3) días
posteriores a la fecha de inicio para el ejercicio de las competencias inspectivas y sancionadoras de la SUNAFIL en los
ámbitos territoriales referidos en el artículo 3 de la presente resolución ministerial, relativos a:
a. La distribución de órdenes de inspección y de orientación, y asesoría técnica.
b. El inicio de actuaciones inspectivas de investigación y de orientación, y asesoría técnica.
c. Las órdenes de inspección y de orientación y asesoría técnica, y las actuaciones inspectivas que se realizan como
consecuencia de ellas, como son las visitas, comparecencias, emisión de medidas inspectivas de advertencia y
requerimiento, así como la emisión de informes finales o actas de infracción.
d. El registro de actas de infracción y su distribución a las Subdirecciones de Inspección del Trabajo, o quienes hagan sus
veces, en el Sistema Informático de Inspección del Trabajo (SIIT).
e. La notificación de actas de infracción y el inicio de procedimientos sancionadores.
f. La emisión de resoluciones directorales y sub-directorales que resuelvan los procedimientos administrativos
sancionadores.
22 La efectividad de la inspección del trabajo en el sector textil-confecciones de Lima Metropolitana: un estudio de caso
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El problema no es el inspector sino en la Sub Intendencia, es ahí donde está el trompo. Por
ejemplo, la Intendencia de Lima Metropolitana (ILM) vota la resolución final de lo que el inspec-
tor encuentra, que lo ve un proyectista y lo manda a que lo vea la intendenta. Es una oficina
donde están todos los perfiles. Ahí se queda el expediente, demora un o dos años. Ponen
como excusas que la intendencia la han cambiado y tiene que estudiar el expediente nueva-
mente. Por cansancio la gente se va.
Como dato de contexto, es preciso señalar que algunos de los expedientes analizados
coincidieron –en la etapa de investigación– con el proceso de transferencia de competencias
del MTPE a la Sunafil10, llevado a cabo el 2014. Esto incidió en la celeridad del procedimiento
de inspección, en tanto se requería realizar las labores administrativas de transferencia para
que Sunafil inicie sus funciones el 1 de abril del 201411.
En ese sentido, si la presentación del informe o del acta de infracción es desordenada y poco
clara, se pierde eficacia para el análisis y sistematización de la información, retrasando la
dación de las resoluciones administrativas y aportando poco al fundamento de la denuncia.
Además, como ha sido señalado por los dirigentes entrevistados, estos documentos revisten
importancia porque, más allá del desenlace del procedimiento inspectivo, sirven como prueba
en los procesos de judicialización de las denuncias laborales. Según el dirigente de Topy Top
entrevistado: “En el caso de Topy Top algunas denuncias han salido a favor y otras en contra.
Hay informes que sí dicen, que detallan todo, y se utilizan en el Poder Judicial. Y en otros
informes no encuentras nada”.
De las veintidós (22) actas de infracción analizadas, encontramos que once (11) cuentan con
una redacción clara y ordenada, y once (11) cuentan con una redacción deficiente12.
En el caso de los veintiocho (28) informes de actuaciones inspectivas, veinticuatro (24) cuentan
con una redacción clara y ordenada, y cuatro (4) con una redacción deficiente.
11
Este es el caso del proceso iniciado mediante orden de inspección nº 4333-2014–MTPE, del 13 de marzo del 2014, que
luego prosiguió bajo la orden de inspección nº 742-2014-SUNAFIL/ILM, emitida el mismo día de iniciadas las funciones de
la Sunafil. Por esta razón se ha registrado que transcurrieron 18 días para el inicio de las actuaciones inspectivas desde
la fecha de la orden de inspección y no los 10 días reglamentarios, sin que esto pueda ser reprochable a la inspección
del trabajo.
12
Se entiende por redacción deficiente aquella que no consigna claramente los hechos verificados, las normas vulneradas
y la sanción impuesta.
23
Gráfico n° 7: Formas como están redactadas las Actas de Infracción y los Informes
de Actuación Inspectiva en Sector Textil - Confecciones (50 expedientes).
En Porcentajes.
Informe de Actuación 85 15
Actas de infracción 48 52
Fuente: [Link]/FNCekX
13
De acuerdo a los artículos 46° de la LGIT y 54° del RLGIT, el acta de infracción está compuesta por los siguientes
elementos:
a)Datos de identificación del sujeto responsable (razón social, RUC, domicilio, etc.).
b)Origen de las actuaciones inspectivas (datos sobre la denuncia, la orden de inspección y las materias a investigar).
c)Actuaciones inspectivas (relato detallado de cada actuación inspectiva llevada a cabo).
d)Hechos constatados.
e)Normas infringidas y trabajadores afectados.
f)Calificación de las infracciones.
g)Sanción propuesta.
h)Firma y sello de los inspectores.
14
En contraposición, las resoluciones del órgano sancionador de primera instancia presentan en un breve cuadro que no
ocupa más de una carilla– el conjunto de elementos señalados en la norma, de manera que facilita la lectura y revisión de
las resoluciones al órgano sancionador de la segunda instancia.
24 La efectividad de la inspección del trabajo en el sector textil-confecciones de Lima Metropolitana: un estudio de caso
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Una actuación inspectiva pierde recursos (de tiempo y materiales) cuando debe enfrentar
obstrucciones diversas a la labor inspectiva, restándole eficiencia al procedimiento
inspectivo. Esta obstrucción se da cuando la empresa dificulta que los inspectores puedan
recoger evidencia sobre los temas que son objeto de la denuncia e inspección, ya sea
impidiendo el ingreso al centro de labores, escondiendo o negando el acceso a la
planilla, evitando el contacto con el personal inspeccionado, entre otras modalidades. En estos
casos, la inspección del trabajo debe prevenir la obstrucción imponiendo sanciones a los actos
realizados con dicho fin, lo que se conoce como infracción a la labor inspectiva.
En el caso de los 50 expedientes analizados, de los veintidós (22) que culminaron en acta
de infracción, en quince (15) de ellos se detectaron actos de obstrucción (68%), lo que nos
coloca ante un alto nivel de dificultad para llevar a cabo la labor inspectiva en el sector. El
tipo de obstrucción con mayor número de menciones fue “el incumplimiento de la medida
inspectiva de requerimiento”16, identificada en doce (12) expedientes, precisamente en
aquellos que tienen relación con la restitución de derechos. También se registraron casos
por impedimento de ingreso del inspector al centro de trabajo (1), falta de exhibición de
documentos (1) e inasistencia (1). En el resto de casos (7) no se advirtieron actos de
obstrucción.
15
El artículo 36 de la Ley Nº 28806 establece la siguiente definición:
Artículo 36.- Infracciones a la labor inspectiva. Son infracciones a la labor inspectiva las acciones u omisiones de los s
ujetos obligados, sus representantes, personas dependientes o de su ámbito organizativo, sean o no trabajadores,
contrarias al deber de colaboración de los sujetos inspeccionados por los Supervisores-Inspectores, Inspectores del
Trabajo o Inspectores Auxiliares, establecidas en la presente Ley y su Reglamento. Tales infracciones pueden consistir en:
1. La negativa injustificada o el impedimento a que se realice una inspección en un centro de trabajo o en determina-
das áreas del mismo, efectuado por el empleador, su representante o dependientes, trabajadores o no de la empresa,
por órdenes o directivas de aquél. El impedimento puede ser directo o indirecto, perjudicando o dilatando la labor del
Inspector del Trabajo de manera tal que no permita el cumplimiento de la fiscalización, o negándose a prestarle el apoyo
necesario. Constituye acto de obstrucción, obstaculizar la participación del trabajador o su representante o de los tra-
bajadores o la organización sindical. 2. El abandono de la diligencia inspectiva, que se produce cuando alguna de las
partes, luego de iniciada ésta, deja el lugar de la diligencia. 3. La inasistencia a la diligencia, cuando las partes hayan
sido debidamente citadas, por el Inspector del Trabajo o la Autoridad Administrativa de Trabajo y éstas no concurren.
16
Por medida de requerimiento se entiende el plazo que otorga el inspector a la empresa inspeccionada para que
subsane las infracciones detectadas a fin de evitar la sanción. En caso de incumplimiento el inspector propondrá una
sanción adicional por no obedecer su requerimiento.
25
Gráfico n° 8: Tipos de obstrucción reportadas en Actas de Infracción
(15 expedientes) en Sector Textil-Confecciones
Sin obstrucción 6
No facilitar documentación 1
Inasistencia 1
Incumplimiento de la medida de
requirimiento 12
0 2 4 6 8 10 12 14
Elaboración: Fnttp. 15 expedientes.
Por ejemplo, en el caso de la empresa Romosa, el dirigente sindical entrevistado indicó que:
“A veces llega el inspector y pregunta si hay un dirigente. Una vez la empresa lo negó y el
inspector optó por dejarles la cita a comparecencia, para que informen al sindicato” (cuando
lo que debía hacer era notificar directamente al sindicato). En la misma empresa se reportó
que: “El inspector a veces hace la comparecencia en la oficina del jefe de recursos humanos,
y no se da la oportunidad para tomar conocimiento directo con los trabajadores in situ donde
se realiza la violación”.
Otro caso similar es el de la empresa Texfina S.A. De acuerdo a lo expuesto por el dirigente
sindical, ha sucedido que en una comparecencia: “La empresa va con su asesor, pero el
inspector no deja que el sindicato vaya con el suyo”. Otra forma de impedir una adecuada
actuación de la dirigencia sindical se da cuando el inspector cita al sindicato un día antes de
la comparecencia, cuando debiera hacerlo con cierta anticipación “para poder preparar su
defensa o denuncia. Esta situación es de desventaja para el sindicato”.
Frente a los tipos de obstrucción a la labor inspectiva, la inspección del trabajo está
facultada para sancionar dichas conductas y para disuadir futuros incumplimientos. Sin
embargo, de la revisión de los expedientes disponibles, encontramos un caso en el que el sistema
inspectivo incumple esta función. Se trata de la orden de inspección nº 4268-2014-SUNAFIL/
ILM, ya referido anteriormente (caso Star Print S.A., por discriminación antisindical). Según
consta en el expediente, en el marco de una actuación inspectiva realizada el 21 de julio del
2014, la empresa inspeccionada omitió entregar al inspector información sobre su condición
de empresa exportadora, específicamente sobre la contratación de personal bajo el régi-
men de exportación no tradicional (Decreto Ley n° 22342). Posteriormente, el 1 de agosto
del 2014 la empresa denunciada omitió entregar al inspector documentación referida a la
situación laboral de un trabajador específico. Así, el primer documento nunca fue entregado,
26 La efectividad de la inspección del trabajo en el sector textil-confecciones de Lima Metropolitana: un estudio de caso
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Otro factor determinante para la eficacia de la inspección del trabajo está relacionado con la
motivación de los pronunciamientos emitidos por las autoridades inspectivas, en este caso, los
inspectores de trabajo, la Sub Intendencia de Resolución y la Intendencia Regional.
Revisando los expedientes disponibles, encontramos que el 85% de las actas de infracción e
informes de actuación inspectiva se encuentran suficientemente motivadas, es decir, que los
razonamientos efectuados son consistentes en los hechos y el derecho. Solamente tres (3)
actas de infracción y cuatro (4) informes de actuaciones inspectivas presentaron una
motivación cuestionable.
23
18
7
3 4
17
Numeral 47.3 del artículo 47 del RLGIT.
27
En el caso iniciado mediante orden de inspección nº 13282-2014, referido a una denuncia por
hostilización en la empresa Aris Industrial, encontramos que el inspector de trabajo determinó
mediante un informe de actuación inspectiva la inexistencia de actos de hostilización contra un
trabajador, exponiendo las siguientes razones:
● Si a pesar de no existir una plaza vacante, el empleador realizó las diligencias necesarias
y razonables a fin de procurarle un puesto de trabajo como retorcedor.
● Si a pesar de que en la actualidad no desempeña labores de practicante, las realizaba
al comienzo de la reposición.
Son este tipo de situaciones las que erosionan la confianza de los trabajadores en el sistema
de inspecciones y motiva suspicacias entre los dirigentes sindicales. Esto último es lo que se
percibe en el testimonio del dirigente de Aris Industrial cuando nos refiere que luego de hacer
la denuncia ante el MTPE, “pareciera que la empresa ha comprado inspectores, jueces.
Ellos con su dinero marcan la diferencia. El sindicato intenta defenderse con las inspecciones,
pero…”.
Otro caso de motivación defectuosa reside en el acta de infracción mal tipificada. En las
investigaciones iniciadas en la empresa Aris Industrial, mediante orden de inspección
nº 5567-2014-SUNAFIL/ILM, encontramos que el inspector calificó como una infracción muy
grave la omisión de otorgar la licencia sindical a un dirigente, conforme lo establecido en el
RLGIT en su numeral 25.10 del artículo 25° (14 de agosto del 2014)18.
18
25.10° La realización de actos que impidan la libre afiliación a una organización sindical, tales como el uso de medios
directos o indirectos para dificultar o impedir la afiliación a una organización sindical o promover la desafiliación a la
misma.
28 La efectividad de la inspección del trabajo en el sector textil-confecciones de Lima Metropolitana: un estudio de caso
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Sin embargo, consideramos que este es un caso donde se registra una motivación
defectuosa, dado que la tipificación correcta se encontraba en el numeral 24.11 del artículo
24° por ser más específica que la anterior19. El error se mantuvo en la resolución de la primera
instancia del procedimiento sancionador (26 de febrero del 2015), lo que ocasionó que la segunda
instancia (1 de diciembre del 2015) devolviera el expediente a la primera para que subsane
el error (14 de julio del 2016).
● Asumir los servicios prestados por su cuenta y riesgo: que los servicios o productos
defectuosos estén afectos a una penalidad y que la dirección, ejecución y terminación
del servicio esté a cargo de la empresa tercerizadora.
Sobre la base de estas tres condiciones y de la revisión de la información del caso, los
inspectores concluyeron que:
19
24.11° El incumplimiento de las disposiciones relacionadas con el otorgamiento de facilidades para el ejercicio de la
actividad sindical.
29
Sin embargo, surgen serias dudas de si las conclusiones vertidas son las que corresponden
luego de haber realizado el análisis expuesto, pues si lo que busca la norma es que se
demuestre independencia entre las empresas usuarias y las tercerizadoras, ¿las
tercerizadoras son independientes si desarrollan su actividad en locales de la usuaria
fuera de que sean arrendados o no? O, ¿tienen independencia las tercerizadoras si usan
equipos prestados, alquilados, [Link] la usuaria? ¿Los contratos de alquiler de locales y
equipos garantizan la independencia entre las empresas? Sobre el desplazamiento, ¿la independ-
encia física garantiza el no desplazamiento de trabajadores, sobre todo considerando que esta
independencia es “formal” pues todas las empresas se encuentran ubicadas, aparentemente,
una al lado de otra? Consideramos que los inspectores que investigaron el caso pudieron
efectuar un mayor análisis de estas cuestiones antes de emitir una conclusión, no solo con
miras a buscar la existencia de una infracción laboral, sino de sustentar adecuadamente por
qué no la hay.
30 La efectividad de la inspección del trabajo en el sector textil-confecciones de Lima Metropolitana: un estudio de caso
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(a) Velar por el cumplimiento de las disposiciones legales relativas a las condiciones
de trabajo y a la protección de los trabajadores en el ejercicio de su profesión,
tales como las disposiciones sobre horas de trabajo, salarios, seguridad, higiene y
bienestar, empleo de menores y demás disposiciones afines, en la medida en que
los inspectores del trabajo estén encargados de velar por el cumplimiento de dichas
disposiciones;
La restitución de derechos puede darse como producto de una demanda del proceso
inspectivo (subsanación de la infracción laboral) o ser el resultado de la interacción de las
partes de forma paralela al proceso inspectivo. De no darse esta restitución, se esperaría que
20
Numeral 1° del artículo 3° de la LGIT. Las finalidades de la inspección son las siguientes: 1. De vigilancia y exigencia del
cumplimiento de las normas legales, reglamentarias, convencionales y condiciones contractuales, en el orden sociolabo-
ral, ya se refieran al régimen de común aplicación o a los regímenes especiales (…).
31
la sanción interpuesta por la inspección no solo restituya los derechos sino que desmotive
futuros incumplimientos.
Esta es una pregunta que no tiene respuesta en las normas legales: se trata de un
concepto jurídico indeterminado. Será el inspector quien determine en cada caso
concreto cuándo y cómo se pueden revertir los efectos de una infracción. Por
ejemplo, está claro que no brindar una licencia sindical que haya impedido al
dirigente sindical asistir a una reunión constituye una infracción cuyos efectos dañinos
no pueden ser revertidos, en tanto no se puede retrotraer el tiempo para que el
dirigente asista a la mencionada reunión. Podrá asistir a futuras reuniones, pero
esto no implica revertir el daño ocasionado con anterioridad. En cambio, si el
inspeccionado no cumple con el pago de algún beneficio social, este
incumplimiento es perfectamente subsanable pues el pago de puede realizar con
posterioridad.
Para efectos del presente estudio consideraremos que la restitución de los derechos ocurre
de dos maneras:
Del conjunto de expedientes analizados, en catorce (14) casos los inspectores emitieron
una medida de requerimiento para subsanar los incumplimientos laborales. Sin embargo,
solamente en dos (2) de ellos los empleadores la hicieron efectiva en el plazo previsto. De
estos expedientes, uno es sobre libertad sindical y el otro sobre seguridad y salud en el tra-
bajo. Ambos culminaron el proceso con un informe de actuación inspectiva. En los otros doce
(12) casos, el proceso de inspección culminó con un acta de infracción, justamente por el
32 La efectividad de la inspección del trabajo en el sector textil-confecciones de Lima Metropolitana: un estudio de caso
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Cabe indicar también que no siempre la declaración de una falta como insubsanable es
adecuada. Veamos ejemplos de inspectores que declaran insubsanable una falta a pesar
de que la empresa ya la había corregido. En la orden de inspección nº 466-2014-SUNAFIL/
ILM, correspondiente a una denuncia por discriminación antisindical en la empresa Star Print,
el acto de discriminación denunciado por el sindicato consistiría en omitir el pago de una
bonificación por eficiencia a los trabajadores afiliados al sindicato. Durante las actuaciones
inspectivas la empresa efectuó el reintegro de la bonificación alegando que se trató de un error
involuntario, hecho que fue debidamente consignado en el acta de infracción. No obstante, el
inspector manifestó lo siguiente:
Es así que, aun cuando se reintegró el pago omitido, el inspector emitió el acta de infracción
con la respectiva propuesta de sanción21.
Sin duda, sancionar a una empresa, aun cuando esta haya enmendado su conducta
subsanando el incumplimiento, constituye un desincentivo al cumplimiento de las normas
sociolaborales. Mientras se siga sancionando a los empleadores, cuando estos han
subsanado oportunamente sus incumplimientos, los hace más propensos a conservar el
incumplimiento en futuras inspecciones. En el siguiente caso se observa la importancia de
considerar oportunamente las subsanaciones efectuadas por los empleadores y de tratar con
cautela el concepto “subsanabilidad”.
21
Este caso derivó en el acta de infracción n° 1175-2014, emitida el 15 de mayo del 2014, imponiéndose una multa por S/
4598. El acta fue apelada en primera instancia mediante la resolución n° 275-2014-SIRE2, emitida el 31 de diciembre del
2014, dándose por no acogida.
33
4.2. LA RESTITUCIÓN DE DERECHOS POR OTRA VÍA QUE LA
SUBSANACIÓN
Como hemos señalado en el capítulo dos, existen cinco casos (11%) en los que el motivo
de la denuncia fue resuelto por los empleadores, sea de manera unilateral o producto de un
diálogo o negociación entre las partes. De esta forma, al superarse la situación que motivó la
denuncia, el proceso de inspección culmina en un informe sin medida de requerimiento. En estos
casos se maneja con distinto criterio la subsanabilidad. Veamos un ejemplo. En la investigación
iniciada mediante la orden de inspección nº 16023-2015 (y que devino en un informe de
actuación inspectiva), referida a una denuncia por vulneración del derecho a la
seguridad y salud ocupacional en la empresa Star Print S.A., el sindicato denunció que su
empleador negaba a los trabajadores del turno noche (de las 21:00 horas hasta las 6:00 horas)
tomar su refrigerio a la mitad de la jornada, generando que estos laboren hasta nueve horas
seguidas sin alimentarse. Por su parte, los trabajadores del turno tarde (14:15 horas-23:00 horas),
denunciaron que no se otorgaba tampoco ningún tipo de alimentación.
De esta forma, en tres actuaciones inspectivas – siendo que una de ellas se trató de una
verificación de hechos22 - no solo se agotó el proceso inspectivo sino que además se solucionó
el conflicto laboral.
En este caso particular, la inspección del trabajo facilitó un proceso de diálogo social que
concluyó con la solución a un conflicto laboral. Asimismo, la restitución del derecho fue posible
en virtud de la predisposición de las partes para resolver el conflicto por la vía del diálogo.
En base a este ejemplo, se puede afirmar que la restitución del derecho es un asunto que no
depende exclusivamente del Sistema de Inspecciones del Trabajo, aunque en todos los casos
la participación de la autoridad de trabajo resulta determinante para acercar a las partes a la
solución del conflicto.
22
La verificación de hechos consistió en la confirmación del domicilio a través de la Consulta RUC del portal web de la
Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administración Tributaria (Sunat) realizada el 24 de noviembre del 2015, el
mismo día en que se realiza la única visita inspectiva, mientras que la verificación del acta de acuerdo se produjo el 16
de diciembre del 2015. Por tanto, para efectos prácticos en la evaluación de la eficiencia, las investigaciones culminaron
tras dos actuaciones inspectivas.
34 La efectividad de la inspección del trabajo en el sector textil-confecciones de Lima Metropolitana: un estudio de caso
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Según la Nueva Ley Procesal del Trabajo (NLPT), las resoluciones de la autoridad
administrativa de trabajo que reconocen obligaciones se tramitan en proceso de ejecución23.
Es decir, que la RSI es un título ejecutivo que puede ser tramitado en el Poder Judicial mediante
un proceso de ejecución, cuyo trámite es más célere en comparación con el proceso ordinario
y el proceso abreviado.
En tal sentido, en algunos casos se considera oportuno que las RSI ordenen en la parte
resolutiva, por ejemplo, el pago de los beneficios sociales, la suscripción de contratos a
plazo indeterminado o su inclusión en la planilla de la empresa, el cese de los actos de
hostilización antisindical, entre otras acciones orientadas a restituir derechos laborales. De esta
forma se pautean las medidas correctivas o compensatorias relacionadas con la infracción
determinada.
El carácter ejecutable de las RSI carece de utilidad cuando el inspector del tra-
bajo o la Sub Intendencia de Resolución consideran las infracciones como
insubsanables, es decir, que sus efectos no pueden ser revertidos. Esto ocurre, por ejemplo, con las
infracciones a la labor inspectiva. Si el sujeto inspeccionado impide el ingreso del inspector
al centro de trabajo, en el futuro no será posible revertir el efecto de la obstrucción de la labor
inspectiva porque la dilatación del procedimiento ya se produjo; incluso esta obstrucción
puede ocasionar la imposibilidad de que la inspección verifique los hechos materia de
investigación. Cuando el inspector declara la insubsanabilidad de una infracción, omite dictar
las medidas pertinentes para restituir el derecho.
23
Artículo 57° de la ley nº 29497,
35
A
MANERA DE
CONCLUSIÓN
5
36 La efectividad de la inspección del trabajo en el sector textil-confecciones de Lima Metropolitana: un estudio de caso
Plades / Solidarity Center
A partir de la revisión y análisis de los 50 expedientes mencionados se puede entender por qué
los dirigentes sindicales del sector textil-confecciones muestran sentimientos de desconfianza
y frustración respecto del funcionamiento del sistema inspectivo.
37
RECOMENDACIONES
PARA POTENCIAR EL
SISTEMA DE INSPECCIONES
6
1 Revisar y precisar formalmente los criterios legales que se aplicarán a casos con-
cretos de violación o incumplimiento de la legislación laboral, de forma tal que tanto
los inspectores como el órgano sancionador dispongan de un repertorio unificado y
homogéneo de criterios.
2 Determinar con precisión los plazos correspondientes a cada una de las etapas del
procedimiento inspectivo y sancionador, evitando los vacíos o ambigüedades que
existen en la actualidad, a fin de dotar de previsibilidad y celeridad al procedimiento
inspectivo (ver el flujograma del procedimiento inspectivo laboral presentado en la
página 18 donde se especifica en qué etapas hay vacíos de reglamentación de los
plazos).
38 La efectividad de la inspección del trabajo en el sector textil-confecciones de Lima Metropolitana: un estudio de caso
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dores iniciados mediante denuncia de la Fnttp, o de sus sindicatos afiliados, así como
los que hayan sido iniciados de oficio o a pedido individual de los trabajadores que se
encuentren dentro del ámbito de la Fnttp y sus afiliados.
Modelo propuesto
PRESUNTA Nº
Nº CONDUCTA
NORMA
VULNERADA
TIPIFICACIÓN TRABAJADORES
MULTA
PROPUESTA
INFRACTORA AFECTADOS
vitrina sindical afectando 87º OIT (2º y 3º) MUY GRAVE S/ 88 875.00
a 29 trabajadores
afiliados al
sindicato.
39
7 Los sindicatos deben ser rigurosos en la presentación de las denuncias. Un
número importante de solicitudes de inspección son desestimadas por la deficiente
formulación de los incumplimientos o vulneraciones reportadas por la organización
sindical o trabajador.
40 La efectividad de la inspección del trabajo en el sector textil-confecciones de Lima Metropolitana: un estudio de caso
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NOMBRE DE Nº DE ORDEN DE
NUMERO
LA EMPRESA INSPECCIÓN MATERIAS
41
NOMBRE DE Nº DE ORDEN DE
NUMERO
LA EMPRESA INSPECCIÓN MATERIAS
Modas Diversas
35 1585-2016 Libertad sindical (hostilizaciones)
del Perú S.A.C.
Modas Diversas
36 3681-2016 Desnaturalización
del Perú S.A.C.
19379-2013
42 Topy Top S.A. (MTPE); 201-2014 Libertad sindical
(Sunafil)
Discriminación sindical, convenio
43 Topy Top S.A. 580-2014
colectivo, jornada, remuneraciones
44 Topy Top S.A. 4972-2014 Desnaturalización (tercerización)
42 La efectividad de la inspección del trabajo en el sector textil-confecciones de Lima Metropolitana: un estudio de caso
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