Facultad de Ciencias Jurídicas, Económicas y Administrativas.

Carrera de Derecho

EXAMEN PARA OPTAR AL GRADO DE LICENCIADO EN CIENCIAS JURÍDICAS

RESOLUCIÓN CASO PRÁCTICO

“CONTAMINACIÓN AMBIENTAL EN
TIERRAS INDÍGENAS”

Profesor Tutor:

Alejandra Silvana Cid Droppelmann

Estudiante:

Aníbal Alesander Barceló Bustos

Temuco, 2022

Resumen/Abstract

El movimiento eco social ha logrado instalar un debate a nivel global respecto de

cómo nuestra especie interactúa con el medio en que vive, sin lugar a duda dependemos
de la naturaleza para sobrevivir; no podemos vivir sin alterar el medio que habitamos, pero
de no regular esta relación podemos poner en riesgo nuestras sociedades, la especie
humana y hasta la vida tal como la conocemos. En un mundo que enfrenta grandes desafíos
en torno a la ecología, es necesario contar con un esquema jurídico para alcanzar un
equilibrio ambiental que permita desarrollar nuestra vida con respeto al bien común, en
esta oportunidad pondremos a prueba nuestra actual legislación.

Palabras claves: Acción ambiental – Indemnización de perjuicios – Derecho indígena –

Derechos Fundamentales – Derecho de Aguas.
 SUMARIO

I. Introducción.

1. Objetivos y metodología.

II. Planteamiento del caso.

III. Determinación de relevancia de hechos del caso.

1. Hechos relevantes jurídicamente.

2. Hechos que revisten menor relevancia jurídica.

IV. Determinación de normas y/o instituciones jurídicas aplicables.

1. Normas Constitucionales.

2. Normas Procesales.

3. Normas Civiles.

4. Instituciones y normas administrativas

4.1 Ley de Bases Generales del Medio Ambiente.

4.1.1 Ley N° 20.417 que crea la Super Intendencia del Medio Ambiente, el Ministerio y él SEA.

4.2 Corporación Nacional de Desarrollo Indígena, CONADI.

4.3 Competencias y facultades de la Dirección General de Aguas.

4.3.1 Código de Aguas.

4.4. Servicio Agrícola Ganadero, SAG.

4.5 Dirección General de Aeronáutica, DGA.

4.5.1 Normas que derivan del Código Aeronáutico.

4.6 Secretaria Regional Ministerial de Salud y Resolución que autoriza la fumigación.

4.6.1 Resolución Sanitaria que prohíbe el consumo de los alimentos provenientes de las
comunidades afectadas, Seremi Salud La Araucanía.

4.6.2 Decreto 5 del Ministerio de Salud; Subsecretaría de Salud Pública, Reglamento sobre
aplicación Aérea de Plaguicidas.

4.6.3 Decreto 157 del Ministerio de Salud; Subsecretaría de Salud Pública 2010 que establece el
Reglamento de Pesticidas de uso Sanitario.

4.7 Ilustre Municipalidad de Curacautín.

4.8 Red Agroclimática Nacional, RAN.

5. Tribunales Ambientales establecidos en la Ley 20.600

V. Solución de la controversia.

1. DISTINTAS FORMAS DE SOLUCIONES:

a.- Recurso de acción ambiental

b.- Demanda por daños.

c.- Recurso de Protección

d.- Recursos Administrativos

e.- Recurso de Amparo Económico

2.1 ¿Por qué esta opción? Vista general de las opciones escogidas.

VII. Conclusiones.

VIII. Bibliografía.
I. INTRODUCCIÓN.

1. Objetivos y metodología

El objetivo de este estudio es abordar un conflicto socio ambiental indígena, el que será
revisado desde una perspectiva jurídica constitucional, civil, administrativa y procesal, así mismo
propondremos mecanismos de solución desde las distintas vertientes del derecho y sus
instituciones. Para consumar con este propósito será necesario entender el derecho aplicable a la
situación jurídica ofrecida, plantear las posibles estrategias y estudiar los procedimientos de manera
amplia, integrada y relacional; todo ello orientada hacia la idea de entender el derecho como un
todo que interactúa constantemente entre sus distintas aristas para afrontar la resolución del
conflicto en una perspectiva de juridicidad.

Para ello será primordial, examinar el conflicto, identificando cuáles son los hechos del caso
que revisten la calidad de relevantes jurídicamente y los hechos que no revisten tal calidad,
diferenciar es crucial. En seguida se revisarán las instituciones, normas específicas, y fuentes del
derecho a considerar, lo que nos permitirá proponer las acciones judiciales para una resolución
favorable del caso. Indicaremos cuál o cuáles son las acciones que se pudieran deducir, qué
jurisdicción ostenta la competencia para conocer el caso y qué tipo de procedimientos serán los
relacionados.
II. PLANTEAMIENTO DEL CASO.

Caso: Fumigación Aérea:

En el mes de febrero de 2021, dos comunidades mapuches de la zona cercana a Curacautín

comenzaron a ver que sus plantaciones de papas, lupino y huertas de verduras, fueron afectadas
por algo extraño, debido a que comenzaron a secarse, sin ninguna razón aparente.

Comenzaron a averiguar y fueron informados por una tercera comunidad vecina, la cual
estaba un poco más lejos, que el vecino de nombre José Paredes Fernández, dueño de uno de los
campos del lugar, con una plantación de manzanos, había fumigado con algún insecticida sus plantas
en enero, utilizando una avioneta, la que fue vista por los vecinos a mediados de enero
sobrevolando el campo de José Paredes.

Las comunidades afectadas señalan que nunca habían tenido este problema, piensan
también que podría existir una afectación con el agua con que riegan sus plantas, pero no tienen
mayores antecedentes.

Las comunidades se organizan y recurren a usted como abogado con el objeto de que los
asesore y les ayude a determinar qué es lo que ha sucedido a sus cultivos, que es el principal medio
de subsistencia de las comunidades y presentar las acciones judiciales correspondientes.
III. DETERMINACIÓN DE RELEVANCIA DE HECHOS DEL CASO.

Expuesto el caso, corresponde determinar los hechos de este que revisten la calidad de relevantes
e irrelevantes jurídicamente.

1.- Hechos relevantes jurídicamente

1. Los daños fueron reportados por las comunidades durante el mes de febrero.

2. La fumigación aérea de la cuál sospechan las comunidades ocurre en el mes de enero.

3. Los hechos acaecen en terrenos de uso agrícola que están bajo el dominio de una comunidad
indígena, en este caso asociado a comunidades mapuche.

4. Afectación del medio ambiente, en específico estarían contaminadas las aguas que usan las
comunidades para subsistir, por lo que se debe probar el daño ambiental.

5. Determinante es dar con el nexo causal entre los daños ocasionados a los cultivos de las
comunidades y la actividad industrial del predio vecino.

2. Hechos que revisten menor relevancia jurídica

Se le asigna menor relevancia jurídica no excluyéndose del todo a los siguientes hechos:

1. Revisar la actividad aérea de la empresa agrícola que posiblemente daño los cultivos: Código
Sanitario, Código Aeronáutico, Decretos particulares asociados.

2. Las fuentes de agua con las que riegan las comunidades sus cultivos pueden estar afectadas por
la actividad agrícola o productiva aledaña, la que puede no estar relacionada con la actividad aérea,
pero sí con otro tipo de actividades que generan residuos dañinos.
IV. DETERMINACIÓN DE NORMAS Y/O INSTITUCIONES JURÍDICAS APLICABLES AL CASO.

Habiéndose fijado los hechos jurídicamente relevantes, corresponde en esta oportunidad delimitar
cuál o cuáles son las normas y/o instituciones jurídicas constitucionales, civiles y especiales que
pudieran ser aplicables.

A) Normas Constitucionales de rango Internacional.

A.1.- Convención Americana Sobre Derechos Humanos.

El artículo 21 de dicha convención se menciona el derecho a la propiedad privada que señala

por una parte el derecho a la propiedad privada 1de cada persona y por otra parte señala la
protección judicial de cada una, esta norma se relaciona con el derecho que ostentan las
comunidades al derecho a la propiedad, el goce y protección de este derecho.

1. Toda persona tiene derecho al uso y goce de sus bienes. La ley puede subordinar tal uso y goce al
interés nacional.

2. De igual manera señala que ninguna persona puede ser privada de sus bienes, excepto mediante
el pago de una justa indemnización, por razones de utilidad pública o de interés social, entiéndase
por esto la expropiación, en los casos y según las formas establecidas por la ley.

Además, la misma convención en su artículo 25 que establece la protección judicial mediante los
recursos que pueden utilizar las personas2, indistintamente de sus creencia o cultura sobre sus
derechos relacionados a los bienes:

1. Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la
ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la constitución, ley o
la presente convención.

2. El Estado se compromete a que exista un juez que decida sobre el recurso interpuesto, que se
puedan desarrollar la posibilidad de recursos judiciales y finalmente garantizar el cumplimiento por
las autoridades de todas las decisiones.

A.2.- Convenio Nº 169 sobre pueblos indígenas y tribales en países independientes de la

Organización Internacional del Trabajo.

El artículo 13 del Convenio 169 de la OIT, establece el derecho a la tierra y la diferencia que
este derecho implica con el derecho a territorio; situación que importa ya que la propiedad afectada
toma especial relevancia al ser propiedad indígena3, yendo a lo más específico este convenio
establece una serie de normas relacionadas a las tierras y el territorio indígena, uno más práctico
que el otro, pero mencionaremos ambos ya que si bien la afectación pudo no ocurrir sobre las tierras

1
(Convención Americana Sobre Derechos Humanos, 1991)
2
(Convención Americana Sobre Derechos Humanos, 1991)
3
(Organización Internacional del Trabajo, 2008)
indígenas, puede que esta ocurriese en lo que el convenio reconoce como territorio; referencia
haremos sobre el agua y el aire que rodea la tierra indígena en este caso:

1. Al aplicar las disposiciones de esta parte del Convenio, los gobiernos deberán respetar la
importancia especial que para las culturas y valores espirituales de los pueblos interesados reviste
su relación con las tierras o territorios, o con ambos, según los casos, que ocupan o utilizan de alguna
otra manera, y en particular los aspectos colectivos de esa relación.

2. La utilización del término "tierras" en los artículos 15 y 16 deberá incluir el concepto de territorios,
lo que cubre la totalidad del hábitat de las regiones que los pueblos interesados ocupan o utilizan de
alguna otra manera4.

El artículo 15 del convenio insiste en la protección especial que deben tener los recursos
que poseen los pueblos indígenas en sus tierras; 5en este caso determinar una protección directa
sobre los cultivos de las comunidades afectadas; este artículo es básicamente un refuerzo en
derecho internacional sobre la protección especial de la que deben gozar los pueblos indígenas en
sus tierras:

Los derechos de los pueblos interesados a los recursos naturales existentes en sus tierras deberán
protegerse especialmente. Estos derechos comprenden el derecho de esos pueblos a participar en la
utilización, administración y conservación de dichos recursos.

Es así como queda de manifiesto la en el Convenio la el derecho los pueblos indígenas a sus tierras
y conservación de estas.

B) Normas Constitucionales de rango Nacional.

1. Normas Constitucionales: nos referimos en este punto a las garantías constitucionales

vulneradas, específicamente las referidas a la propiedad y al derecho a vivir en un medio ambiente
sano y libre de contaminación; ambas garantías expresadas por la Constitución Política, de obtener
suficientes pruebas que determinen el nexo causal entre la acción que produce la contaminación en
las aguas y el daño a los cultivos, las vulneraciones serían las siguientes:

1.1 Respecto de la contaminación de la empresa cercana a las comunidades podemos plantear que
independiente de que actividad industrial sea la que esté afectando a las comunidades involucradas,
hay una alteración ambiental que provoca que no se puedan consumir los alimentos, en concreto,
en las aguas con las que se riegan los cultivos que son la matriz económica productiva de estás
comunidades mapuche, estos elementos presentes en el hecho nos permite establecer que hay una
vulneración al Artículo 19 N °8; “El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminación…”.
6
Además, señala que es deber del estado tutelar estas situaciones estás vulneraciones, esto más
adelante nos llevará a tocar el tema de los tribunales ambientales; respecto de la contaminación de
la empresa cercana a las comunidades.

1.2 Además de indagar por la existencia de otros afectados tanto mapuche como no mapuche,
debemos recabar antecedentes respecto de los daños a la salud de los afectados, es posible que

4
(Organización Internacional del Trabajo, 2008)
5
(Organización Internacional del Trabajo, 2008)
6
(Constitución Política de la República, 1980)
dependiendo del grado de exposición a los elementos que provocaron el daño exista una diversa
escala un afectación a la salud, por tanto, también estaríamos frente a una vulneración de la garantía
constitucional establecida en el Artículo 19 N° 9: sobre el derecho 7a la protección de la salud. Será
necesario tener conocimiento de las fichas de atención en urgencias de haber sido afectados por el
consumo de agua o alimentos contaminados.

1.3 Existe otra garantía constitucional vulnerada que está patente; independiente de que sea el agua
o no la que provoca el daño en los cultivos, podemos establecer que en este caso hay daño a la
propiedad privada de las comunidades, en este caso a sus vienen inmuebles o muebles dependiendo
de la naturaleza del bien afectado, la garantía vulnerada a las que nos referimos es a la del Artículo
19 N° 24: El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda clase de bienes corporales
o incorporales8. Corresponde a priori integrar esta garantía que estaría siendo vulnerada ya que los
cultivos son un bien corporal mueble, los árboles pueden ser considerados inmuebles, si se prueba
la existencia de un daño permanente sobre la tierra estaríamos frente a un bien inmueble que fue
objeto de un daño.

1.4 La Constitución Política de la República de Chile establece en su Artículo 38 inc. 2: Establece que
cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administración del Estado, de sus
organismos, podrá reclamar ante los tribunales que determine la ley9. Esto en el caso de que los
daños producidos fueran respaldados por una acción u omisión del Estado que permite el daño
ambiental, por ejemplo, una resolución que permite la fumigación o alguna resolución que autorice
alterar el estado de alguna fuente hídrica.

1.5 Siguiendo con las normas constitucionales que acompañarán este caso enunciamos el Artículo
19 n°3: “sobre la igualdad ante la justicia…”10 toma relevancia de que necesitamos que toda la
institucionalidad del estado actúe con un criterio de igualdad ante la justicia y no por el mero hecho
de que la comunidad afectada sea una comunidad indígena mapuche, se les desfavorece o favorezca
de forma arbitraria.

1.5.1 Es así como el artículo 19 n°3 sobre la igualdad establece el Debido Proceso: “Procedimiento
racional y justo…” Entablar una medida de protección en la I.C.A de Temuco responde a este
principio que establece la Constitución sería el puntapié inicial, y todo procedimiento adjunto a la
acción debe ser llevado bajo el paradigma del procedimiento racional y justo.

1.5.2 El derecho de igualdad ante la justicia tiene directa relación con el Artículo 1 inciso 1 de la CPR
que todas las personas nacen iguales en dignidad y derechos, en consiguiente el 19 n°3 también
establece que: Toda sentencia debe tener previamente un procedimiento legalmente tramitado.

1.6 La competencia en este caso recae en la ICA de Temuco en caso de entablar una acción de
protección o de Amparo; una acción Civil conocería en este caso en el Juzgado de letras y garantía
de Curacautín, establecido esto por el Artículo 76 inciso 1°: Jurisdicción de los tribunales que
establece la ley.

7
(Constitución Política de la República, 1980)
8
(Constitución Política de la República, 1980)
9
(Constitución Política de la República, 1980)
10
(Constitución Política de la República, 1980)
1.7 Eventualmente una acción de amparo económico tendría espacio si es que esta sea vía escogida
para lidiar con el conflicto jurídico que se presenta es así como el Artículo 19 N° 21 establece “ el
derecho a desarrollar cualquiera actividad económica 11que no sea contraria a la moral, al orden
público o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulen…” la matriz
económica familiar dañada por la acción u omisión de la empresa agrícola, o la acción u omisión del
Estado respecto de alguna resolución que permitió el daño multidimensional que integra la
vulneración a la economía familiar en este caso.

1.8 Todas estas vulneraciones constitucionales son aptas para ser reclamadas por el artículo 20 de
la C.P.R que establece el recurso de protección12 que está orientado a restablecer el imperio de la
Ley donde sea necesario siempre y cuando sea una vulneración a una de las garantías
constitucionales establecidas en el artículo 19.

2. Normas Procesales:

2.1 Recurso de Protección

En el caso se ven vulneradas garantías constitucionales establecidas por los artículo 19 N°8
y 19 N° 24 13de la Constitución podemos proceder a través del Recurso de Protección, siendo una
vía más expedita para detener el daño, este recurso puede ser acompañada de una Orden de no
Innovar que junto al principio preventivo de la Ley de Bases Generales del Medio Ambiente
establece una serie protecciones al medio ambiente y los recursos hídricos asociados, ejemplo de
ellos es el Artículo N ° 70 letra i) que expone:

Proponer políticas y formular planes, programas y acciones que establezcan los criterios básicos y
las medidas preventivas para favorecer la recuperación y conservación de los recursos hídricos,
genéticos, la flora, la fauna, los hábitats, los paisajes, ecosistemas y espacios naturales, en especial
los frágiles y degradados, contribuyendo al cumplimiento de los convenios internacionales de
conservación de la biodiversidad.14

2.2 Recurso de Amparo Económico

Al verse vulnerado el artículo 19 n°21 de la Constitución, se puede proceder a través del

Recurso de Amparo Económico regulado en la Ley N° 18.97115. Lo anterior en fundamento de que
los cultivos son la actividad económica principal de las comunidades afectadas.

Las comunidades mapuche que habitan la ruralidad de la comuna de Curacautín subsisten

económicamente mediante la producción de hortalizas a escala familiar, método que comprende la
principal matriz económica de las familias afectadas. Si el vital recurso que son las aguas con las que
se producen los cultivos que dan el sustento familiar, estuviera contaminado por la acción agrícola
de una empresa, estaríamos ante una vulneración de una garantía constitucional establecida en el

11
(Constitución Política de la República, 1980)
12
(Constitución Política de la República, 1980)
13
(Constitución Política de la República, 1980)
14
(Constitución Política de la República, 1980)
15
(LEY 18971 ESTABLECE RECURSO ESPECIAL, 1990)
artículo 19 N°2116, ya que se estaría limitando de forma patente el derecho a desarrollar la actividad
económica de estas familias. Este recurso podría proteger a las comunidades afectadas tanto si estás
han sido afectadas por un particular o por una resolución de algún órgano del Estado.

Ahora bien, el medio propuesto es una variante al protección, pero hay una realidad jurídica
que no podemos soslayar y es que este recurso no del todo considerado por parte de los Tribunales
en Chile; así es como en el considerando Duodécimo considerando de la SENTENCIA de la Tercera
Sala de la Corte Suprema "GONZÁLEZ ILLANES, SERGIO LUIS CON I. MUNICIPALIDAD DE
SANTIAGO"C.S. ROL N° 501-2009 (1°.04.2009); 17la que plantea que no es idóneo principalmente
por el tiempo de 6 meses que entrega este recurso para poder interponer la acción, establecen por
tanto como idóneo el recurso de protección por el rango que acota la acción a treinta días, además
no entrega herramientas muy útiles que posee el recurso de protección como las providencias
cautelares como la Orden de no Innovar.

Esta vía se expondrá más no profundizaremos en ello en esta oportunidad.

2.3 Juicio ordinario.

Es el procedimiento aplicable para el caso de ejercer una acción de indemnización de

perjuicios producto de probar el nexo causal entre los daños y el ejercicio de la actividad agrícola
del predio vecino. El Código de Procedimiento Civil establece desde los artículos 253 en adelante el
procedimiento a seguir18; estableceremos mayor cuantía estimando que los daños que afectaron a
las comunidades son la suma de varias familias que han sido afectadas por la fumigación, en
promedio una comunidad está compuesta por entre 20 y 30 familias, estamos hablando de
alrededor de 50 familias afectadas en distintas proporciones si consideramos que están siendo
afectadas dos comunidades.

2.4 Acción Ambiental

La Ley asigna a los Tribunales Ambientales materias especializadas para su conocimiento

según lo establece el artículo 17 de la ley 20.600, donde se le entrega la función de conocer de las
demandas de reparación de daños al medio ambiente, de Reclamaciones contra actos
administrativos de carácter ambiental y de solicitudes y autorizaciones que eleve la
Superintendencia del Medio Ambiente.19

En el caso visto, propicia es una Demanda de Reparación de Daño Ambiental, donde el Tercer
Tribunal Ambiental, ubicado en al ciudad de Valdivia, debe determinar tanto la existencia de daño
como el actuar y el grado culposo de los responsables. Junto con ello, y en caso de que exista la
responsabilidad, se determinarán las medidas de reparación destinadas a restituir el medio
ambiente dañado. Para dicho efecto, es competente el Tribunal en cuya jurisdicción territorial
donde se hubiese producido el daño ambiental, siguiendo el n°2 del artículo 17 de la ley 20.60020.
En el caso que los afectados por daños ambientales desearan obtener una indemnización por los

16
(Constitución Política de la República, 1980)
17
González Illanes, Sergio Luis con i. Municipalidad de Santiago "C.S. rol n° 501-2009 (1°.04.2009)
18
(Código de Procedimiento Civil, 1902)
19
(Ley 20.600 que crea los Tribunales Ambientales, 2012)
20
(Ley 20.600 que crea los Tribunales Ambientales, 2012)
perjuicios sufridos, deberán demandar de éstos ante el Juzgado de Letras competente, esto
siguiendo el artículo 46 de la ley, ya dentro de esta etapa, la Sentencia del Tribunal Ambiental es
relevante, en primer lugar, dado que los hechos ilícitos o de culpabilidad no podrán ser desvirtuados
por el demandado dentro del nuevo juicio y, en segundo lugar, el daño ambiental declarado por la
sentencia firme, constituirá un elemento clave en el fundamento de la sentencia civil en virtud de
la relación que debe existir entre los daños ambientales y los perjuicios demandados.

En caso de que sea una RCA la que este autorizado el daño ambiental de parte de la empresa
agrícola, existe el procedimiento de Reclamos contra Decisiones de la Administración Pública, en los
que debemos distinguir entre actos administrativos de efectos generales y de efectos particulares.

Los generales se refieren a Decretos Supremos que dicten normas de emisión, normas
primarias o secundarias de calidad ambiental, planes de prevención y/o descontaminación.
Competente será el tribunal de la división territorial administrativa donde es competente.

Los actos administrativos de efectos particulares son aquellos en que el destinatario del acto
administrativo se encuentre definido –por regla general- en cuanto a su titularidad o calidad de
interesado en el procedimiento administrativo. Ello sucede en las Reclamaciones que interponga el
titular del proyecto sometido al Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental, o de las personas que
hayan participado formalmente en los procedimientos de evaluación de impacto ambiental. 21

En el caso estudiado podríamos interponer además de una demanda por daño ambiental
que busca la reparación del daño para posterior pedir una indemnización de perjuicios en sede civil,
podríamos llevar a cabo una reclamación de un acto administrativo de efectos particulares ya sea
una RCA o como veremos a continuación una falta en los actos administrativos de la Super
Intendencia.

Corresponden también a actos administrativos de efectos particulares las Reclamaciones

contra las resoluciones dictadas por la Superintendencia del Medio Ambiente, como resultado de
actos relacionados con la aplicación de sanciones u otras medidas vinculadas con procesos de
fiscalización, todo esto siguiendo el artículo 17 de la ley. Esto toma relevancia en la situación de que
la Super Intendencia no este ejecutando las fiscalizaciones correspondiente del cumplimiento de las
RCA. 22

En cuanto al fallo de los Tribunales Ambientales tienen la finalidad de poner fin a la instancia
y resolver el conflicto jurídico puesto al conocimiento del propio Tribunal, por lo que el fallo se
configura como una sentencia definitiva que resuelve la Reclamación o declara la existencia -o no-
de daño y la responsabilidad ambiental. Relevante situación para poder disputar la indemnización
de perjuicios sin que la contra parte desvirtúe los hechos en sede civil.

El contenido de las sentencias de los Tribunales Ambientales se encuentra regulado tanto

en el artículo 170 del Código de Procedimiento Civil y el artículo 25 de la ley de Tribunales
Ambientales. Primeramente, el CPC establece requisitos obligatorios relacionado con
aspectos de forma de la sentencia como de fondo. Por su parte, la ley 20.600 agrega como
elemento esencial de todas las sentencias de los Tribunales Ambientales, el denominado

21
(Ley 20.600 que crea los Tribunales Ambientales, 2012)
22
(Ley 20.600 que crea los Tribunales Ambientales, 2012)
 fundamento técnico-ambiental. Esta motivación tiene como efecto que, junto con los
fundamentos generales, la Ministros deben establecer las consideraciones o parámetros
técnicos que guardan relación con el trasfondo del litigio a resolver.

En cuanto a los Recursos que proceden contra resoluciones y sentencias del Tribunal
Ambiental, podemos plantear en base a la ley 20.600 que las partes que resulten inconformes con
una resolución dictada por el Tribunal Ambiental podrán reclamar de ella mediante el uso de
recursos judiciales que busquen revertir una determinada resolución, para que el mismo la
enmiende o la derive al superior jerárquico para que resuelva. Así, en contra de las sentencias
definitivas que resuelvan un conflicto de carácter ambiental, procederán sólo los recursos de
casación en el fondo y de casación en la forma con las limitaciones impuestas por el artículo 26 de
la ley 20.60023, los que serán resueltos por la Corte Suprema.

Por otra parte, en el caso de las resoluciones que declaren la inadmisibilidad de la demanda,
la que reciba la causa a prueba y las que pongan término al proceso o hagan imposible su
continuación, éstas podrán ser apeladas ante la Corte de Apelaciones de la sede del Tribunal24.

3. Normales Civiles y normativa asociada.

3.1 Código Civil: del dominio y los bienes.

Los derechos que consagra el Código Civil respecto de la propiedad son de consideración al
momento en que lo que está siendo afectado es la propiedad de dos comunidades. Vamos a
establecer de partida frente a qué tipo de bien estamos en este caso, sabemos que es el agua con
el que una comunidad riega sus cultivos, por lo que podríamos decir que hay un concurso de tres
bienes afectados, el agua, el suelo cultivable y los cultivos adheridos al suelo que corresponde al
título de la comunidad indígena.

Abordaremos lo descrito de forma literal en el Artículo 565 del C.C, distinguiendo entre
bienes corporales e incorporales25, en este caso estamos ante bienes corporales que se subclasifican
siguiendo el art. 566 del C.C en bienes muebles e inmuebles26, lo que a nuestro juicio ambas
calificaciones de bienes se vieron afectados, ya que los cultivos destinados a desprenderse del suelo
se entienden como bienes muebles según el Artículo 567, los árboles y plantas, 27y la tierra misma
que puede estar afectada por la contaminación en las aguas con la que se riegan los cultivos están
descritas en los artículos 568 28que establece que el inmueble que es el terreno afectado y
concordando con el 569 que la plantas adheridas a la tierra se consideran bien inmuebles, siguiendo
el desarrollo de los bienes afectado en la comunidad indígena el artículo 570 establece que se
reputan inmuebles pese a que no lo sean por naturaleza, todos aquellos bienes que benefician el
uso y cultivo del bien inmueble. Todo lo anteriormente descrito nos lleva a hablar del derecho de
dominio que es finalmente el perturbado por estos daños, derecho establecido por el artículo 582

23
(Ley 20.600 que crea los Tribunales Ambientales, 2012)
24
(Ley 20.600 que crea los Tribunales Ambientales, 2012)
25
(Código Civil, 1857)
26
(Código Civil, 1857)
27
(Código Civil, 1857)
28
(Código Civil, 1857)
del C.C del que se desprenden los derecho 29de uso goce y disposición y este caso se estaría
alterando los derechos de uso y goce de la propiedad, ya que la capacidad de cultivos sobre estas
tierras está limitada por la contaminación y además está alterada la forma en cómo las comunidades
se ven beneficiadas de los frutos que entrega la tierra afectada por lo que estaríamos también frente
a la vulneración del derecho de goce que se desprende del derecho de dominio que tienen estás
familias sobre sus tierras.

En caso de proceder una acción civil relacionada al resarcimiento de los daños provocados
por el acto dañoso, es fundamental determinar qué tipo de daño es al que apuntamos en aquella
demanda, así es como integramos el Artículo 1556 que establece la indemnización de perjuicios
comprende tanto como el daño emergente como el lucro cesante, esto ya sea proveniente de no
“haberse cumplido la obligación, o de haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado
el cumplimiento.”30

3.2 Responsabilidad civil extracontractual.

Para que la empresa responsable del daño ambiental que altero la composición química de
las aguas con la que mantenían los cultivos, principal fuente económica de estas poblaciones
indígenas, sea obligada a indemnizar los perjuicios derivados del hecho dañoso, deben recurrir los
siguiente requisitos que analizaremos a luz de los hechos del caso estudiado:

a) Acción u omisión del agente: quienes realizan la acción que daño directamente el daño ambiente
son la empresa agrícola, quien por una parte está alterando la composición de los causes de agua
ya sea por una actividad diferente a la fumigación o por encausar desperdicios de los procesos
industriales que derivan la producción agrícola ganadera intensiva. Eventualmente la empresa
fumigadora pudo incurrir en acciones u omisiones de protocolo que establecen los distintos
decretos de fumigación y fumigación aérea que establecen las autoridades pertinentes, por
ejemplo, ejecutar un vuelo sin la autorización de la Dirección General Aeronáutica, fumigar con
condiciones climáticas no indicadas en la resolución que permite la fumigación o fumigar con
productos químicos no autorizados por la autoridad sanitaria. Por otra parte, el estado también
puede estar incumpliendo con su rol fiscalizador a través de los distintos servicios con los que
cuenta, por ejemplo, haber otorgado una Resolución de Calificación ambiental deficiente, o permitir
que la industria de la empresa agrícola funciones sin una RCA, también falta de servicio u omisión
podría ser que Super Intendencia del Medio ambiente no haya ejecutado las fiscalizaciones
periódicas que corresponden.

b) La imputabilidad: otro requisito para que concurra la obligación de indemnización de los daños
es el grado de culpabilidad o de dolo por parte de las empresas involucradas o el estado, vale decir
que la acción u omisión este asociada a una intención o una negligencia, por lo que habría que
descartar la posibilidad de que se indemnicen los daño en la situación en que los daños fueran
provocados por una fuera mayor o un caso fortuito. Necesario es destacar que la responsabilidad
por daños causados por aeronaves contempla el Código Aeronáutico una suerte de responsabilidad

29
(Código Civil, 1857)
30
(Código Civil, 1857)
objetiva con límites de indemnización para los daños que sufran terceros como en el caso de los
cultivos, desde el punto de vista en que la empresa aérea incurriera en el hecho dañoso31.

Dependiendo de la pruebas que tengamos de forma particular o mediante los diferentes

servicios del estado, podríamos determinar el grado de culpabilidad, descartando el dolo como
medio de imputación en este caso, por lo que dependiendo de la negligencia esgrimida en la
contaminación estaríamos frente a una culpa grave o culpa leve siguiendo el artículo 44 de Código
Civil. Así como indica el 2317 de Código Civil, también es necesario señalar que si un cuasidelito o
delito ha si cometido por más de una parte, estás serán responsables solidariamente entre sí, en el
caso de que la empresa aérea o otra empresa contratista este relacionada con la contaminación
producto de una faena de la empresa agrícola.

c) El daño: en este caso las víctimas han sufrido la pérdida total y parcial de sus cultivos, además de
mantener contaminadas las aguas que usan para el cultivo y para consumir. En este punto
agregamos a que en nuestro caso el hecho de que estén contaminadas las aguas es derechamente
un delito, por lo que adolece además de ser un daño con consecuencias jurídicas múltiples, es un
hecho antijurídico en palabras de Abeliuk.32

d) Nexo causal: en el caso estudiado la relación de causalidad entre el hecho impotable, la alteración
química del cauce de las aguas, y el daño sufrido, las pérdidas de los cultivos, son consecuencia
directa de la acción u omisión realizada por la empresa y/o los organismos del estado.

e) Capacidad: todas las partes involucradas están representadas por personalidad jurídicas, por lo
que cuentan con plena capacidad para representar los hechos de forma en que se les pueda
imputar las respectivas responsabilidad civil33, si bien hay doctrinas contrapuestas en general se
acepta la responsabilidad civil de las Personalidades Jurídicas, mediante la teoría de órgano,
permitiendo a esta repetir contra la persona natural que haya realizado el hecho, pero está no es
una situación pacifica en doctrina, ya que se plantea que la P.J, tiene una ficción de voluntad, por lo
que no se le puede imputar culpabilidad, al mismo tiempo no se puede extraer de consecuencias a
las PJ o liberarlas de soportar los costos de los daños, por lo que se explica una responsabilidad
objetiva o por la actividad desarrollada en el giro de la P.J.

4. Vías Administrativas y acciones con los que cuenta la administración del estado.

La contaminación de las aguas producida por una empresa agrícola vía fumigación aérea,
hecho que afecta las aguas con las que se riegan los cultivos invita a revisar una serie de aristas que
se abren dentro del derecho administrativo.

4.1 Ley N° 19.300 de Bases Generales del Medio Ambiente.

En atención a que los hechos suscitados atentan contra la garantía constitucional que funda
el artículo 19 N°8 que establece el derecho a vivir en un medio libre de contaminación34, este hecho
en específico recae sobre la contaminación en las aguas con la que se riegan los cultivos de dos
comunidades mapuche, por lo que la ley de bases Generales del Medio Ambiente es un refuerzo a

31
(Código Aeronáutico, 1990)
32
(Yáñez, 2012)
33
(Yáñez, 2012)
34
(Constitución Política de la República, 1980)
dicha garantía constitucional, de hecho desde su artículo primero donde se plantea que el derecho
a vivir en un medio ambiente libre de contaminación y la protección ambiental se regulará por esta
ley.

Importante es señalar que en el artículo segundo letra “C” se establece que la

contaminación es la presencia de sustancias o elementos superior a los que indique la ley, de ellos
desprende que la contaminación que este alterando los cultivos de las comunidades está por encima
de lo establecido por la ley, por lo que es de vital importancia las evaluaciones y peritajes que
realicen los distintos servicios e instituciones relacionadas. En el mismo artículo segundo, en la letra
“D”, describe el daño ambiental como “toda perdida o detrimento significativo al medio ambiente o
a uno o más de sus componentes”, la relevancia de esto resulta ya que si se prueba que el daño está
solo en el agua o por separado, solo en la tierra, constituye un daño en sí, solo restando determinar
si la magnitud cumple con el elemento que refiere a que el daño sea significativo35, por lo que es
pertinente indicar que si bien la extensión de superficie afectada no es significativa respecto a la
superficie total de la Comuna de Curacautín, el daño es significativo desde que las comunidades
pierden el principal giro económico de la mayoría de las familias que componen la comunidad, y en
este caso el bien contra el que se atento es un recurso natural, que según la ley son componentes
del medio ambiente que son susceptibles de ser usados por el ser humano para la satisfacción de
sus necesidades o intereses sociales, económicos, culturales y hasta espirituales, en ese sentido
podemos inferir que el daño al agua, a la tierra y los cultivos acarrean en primera instancia una
consecuencia económica que repercute en la posición social de las comunidades, pero también se
reconocen desde ya en esta ley la pertinencia cultural y hasta espiritual, esto refuerza el esquema
normativo que propone la ley indígena y cuerpo legal que ofrece el Convenio 169 de la OIT.
Efectivamente la cultura de las comunidades mapuche tiene un fuerte vínculo con la naturaleza y
entre ello la tierra y el agua, elementos que se ven afectados en el caso al existir contaminación lo
suficientemente significativa para dañar los cultivos de las comunidades.

Al ser un curso de agua el afectado, y verificando que para la actividad industrial de la

empresa agrícola existiese una alteración significativa de este como embalses, acueductos o
tranques, mediante los cuales se potencia y emerge dicha actividad económica, será necesario
revisar si tiene por tanto la Resolución de Calificación ambiental producto de una Evaluación de
Impacto Ambiental que exige el artículo 10 letra a) de la ley, así también robustece la letra l) 36del
mismo artículo que exige la evaluación de impacto ambiental del proyecto a la agro industria y tanto
en crianza como en lechería, y también en la producción industrial de cultivos como lo señala la
letra n) del artículo 10. En adelante la ley señala el procedimiento y recursos que existen para
verificar la correcta aplicación del estudio de impacto ambiental a cargo del Servicio de Evaluación
Ambiental. En favor de las comunidades la misma ley establece a partir del artículo 45 una serie de
normativas reparatorias ligadas a planes de descontaminación, que en este caso deberá ser aplicado
al curso de agua contaminado.

Por otra parte la Ley de bases generales del Medio Ambiente establece marco normativo
respecto a las responsabilidad por daño ambiental en el artículo 51 y 5237, donde indica algunas

35
(Ley de Bases Generales del Medio Ambiente 19.300, 1994)
36
(Ley de Bases Generales del Medio Ambiente 19.300, 1994)
37
(Ley de Bases Generales del Medio Ambiente 19.300, 1994)
presunciones legales en cuando a las responsabilidad de existir infracción a las normas de emisiones
o a los planes de prevención que establece la misma ley, este artículo hace énfasis en que se debe
probar el nexo causal entre efecto y la infracción, es decir entre la contaminación del curso y el daño
en los cultivos.

Esta ley también entrega la oportunidad de ejecutar un plan de descontaminación y

reparación aprobado por la Super Intendencia del medio ambiente a quien dañase el medio
ambiente, y en su artículo 53 38señala que estando en concordancia con lo anterior no procederá
acción indemnizatoria por los daños.

Además de indicar la ley que las comunidades tanto como las personas naturales afectadas
pueden iniciar una acción ambiental, pero el artículo 54 señala que pueden requerir que la
municipalidad respectiva, en este caso el municipio de Curacautín pueda también deducir la acción
ambiental, de no pronunciarse sobre un hecho que daña el medio ambiente, el artículo hace
solidariamente responsable de los perjuicios que el hecho denunciado ocasionase al afectado.
Respecto al procedimiento por infracción a esta ley, que es la tesis que manejamos, conocerá el
Tercer Tribunal Ambiental, ubicado en la ciudad de Valdivia, así lo señala el artículo 6039 de esta ley
en concordancia con la ley 20.600 que crea los Tribunales Ambientales.

4.1.1 Ley N° 20.417 que crea la Super Intendencia del Medio Ambiente, el Ministerio y él SEA.

Esta ley es relevante a la hora de abordar nuestro caso en particular ya que su origen radica
en buscar una mejorar la calidad de vida de los ciudadanos, y así contribuir al ingreso de Chile a la
Organización para la Cooperación y Desarrollo Económico (OCDE) y centralizar la fiscalización en
materias medioambientales, para ello crea diferentes organismos que tienden a modernizar la ya
extinta CONAMA, dividiendo sus funciones investigadoras, fiscalizadoras y sancionadoras en las
instituciones ambientales que crea esta ley, instituciones llamadas a intervenir en nuestro caso, en
diferentes líneas de tiempos y en diferentes líneas procedimentales.

Entre esas instituciones está la Super Intendencia del Medio Ambiente, a la cuál podremos
oficiar para determinar si es que la empresa agrícola cuenta con las Resoluciones de Calificación
Ambiental (en adelante RCA) correspondientes, y así fiscalizar los planes de manejo ambiental con
las que cuenta la agrícola referida, para lo cual determina en su artículo tercero sobre la Super
Intendencia la permanente facultad de fiscalizar la RCA de la empresa, además puede exigir,
examinar y procesar mediciones de acuerdo a la referida RCA40. En caso de encontrar datos
suficientes que contravengan a la RCA o demás normas ambientales, la Super Intendencia cuenta
con la atribución de suspender la autorizaciones de funcionamiento contenidas en la respectiva RCA,
además de adoptar otras medidas urgentes o transitorias para el resguardo del medio ambiente. En
caso de que la agrícola definitivamente no cuente con una RCA, puede someter la actividad referida

38
(Ley de Bases Generales del Medio Ambiente 19.300, 1994)
39
(Ley 20.600 que crea los Tribunales Ambientales, 2012)
40
(Ley 20.417 que creal el Ministerio, el Servicio de Evaluación Ambiental y la Super Intendencia del Medio
Ambiente, 2010)
al Sistema de Evaluación de Impacto Ambiental, previo informe del SEA. El artículo 2141 además
establece que cualquier persona natural puede denunciar incumplimiento de una RCA u otro
instrumento, para lo cual la Super Intendencia tendrá un plazo de 60 días hábiles para responder
dicha solicitud. La agrícola arriesgaría una serie de medidas sancionatorias en caso de que la Super
Intendencia del Medio Ambiente estime pertinente en caso de no cumplir con las condiciones de la
RCA, o de no ejecutar cierta actividad industrial agrícola sin RCA, o como indica también el artículo
35 en su letra G) “el incumplimiento de las leyes, reglamentos y demás normas relacionadas con las
descargas de residuos líquidos industriales” 42situación en que probablemente se incurre por parte
de la empresa y como resultado están contaminadas las aguas de las que se sirven las comunidades
afectadas.

El daño provocado por la empresa agrícola puede ser catalogado por la Super Intendencia
como una infracción gravísima, grave o leve; el daño enunciado en el caso puede estar entre los
bordes de una infracción grave o gravísima, así como señala el artículo 36 n°143, letra a, de no poder
ser reparado el daño catalogaría este como una infracción gravísima, también lo sería si hay
consecuencias graves en la salud de las personas que consumieron el agua o los alimentos
contaminados, si la infracción es reiterado o si la empresa ha impedido deliberadamente la
fiscalización. La infracción sería grave si es que existe daño ambiental, pero este es susceptible de
reparación.

Las sanciones que puede imponer la Super Intendencia son multas que pueden alcanzar las
10 mil UTM, clausura temporal o definitiva y revocación de la RCA, en este caso, de considerar grave
la infracción la Super intendencia puede determinar una multa de entre mil y cinco mil UTM, de ser
considerada una infracción gravísima la multa puede ir entre la 5 mil UTM y las 10 mil UTM, esto
siguiendo los artículos 38 y 39 de la descrita ley.44

4.2 Corporación Nacional de Desarrollo Indígena, CONADI.

Uno de los elementos jurídicos relevante del caso es que los hechos afectan a comunidades
indígenas mapuche, junto con afectar la integridad de los miembros de estas familias rurales el
hecho dañoso también afecta la propiedad que estos habitan, y como vimos anteriormente en el
apartado de normas internacionales relacionadas, existe una diferencia entre lo que es tierra y
territorio, y así como nuestro cuerpo legal hace esta distinción también la ley indígena profundiza
en el concepto de tierras indígenas.

La ley N° 19.253 que crea la Corporación Nacional de Desarrollo Indígena y que establece
normas sobre protección, fomento y desarrollo de los indígenas, además de reconocer los pueblos
indígenas en su conjunto, entre ellos a los mapuche, establece el procedimiento para constituir una
Comunidad Indígena, esto es de relevancia solo para mencionar que es importante por una parte

41
(Ley 20.417 que creal el Ministerio, el Servicio de Evaluación Ambiental y la Super Intendencia del Medio
Ambiente, 2010)
42
(Ley 20.417 que creal el Ministerio, el Servicio de Evaluación Ambiental y la Super Intendencia del Medio
Ambiente, 2010)
43
(Ley 20.417 que creal el Ministerio, el Servicio de Evaluación Ambiental y la Super Intendencia del Medio
Ambiente, 2010)
44
(Ley 20.417 que creal el Ministerio, el Servicio de Evaluación Ambiental y la Super Intendencia del Medio
Ambiente, 2010)
probar si los consultantes por una parte tienen la calidad indígena 45y por otra, si son efectivamente
las tierras afectadas perecientes a una Comunidad Indígena, situación jurídica que nos ubica en uno
de los temas relevantes que aborda esta ley que brinda reconocimiento, protección y fortalece el
desarrollo de las tierras indígenas, en su párrafo primero además de definir lo que son las tierras
indígenas, el artículo 19 de la ley, manifiesta que los indígenas gozan del derecho a ejercer sus
manifestaciones culturales en áreas de propiedad fiscal. Esto lo podemos vincular a la posibilidad
de que debido a la contaminación se afectara propiedad fiscal como lo puede ser un parque nacional
o reserva de la cuál la comunidad se sirva de un interés cultural en dicho espacio.

Esta ley establece las áreas de desarrollo indígena que vienen a fortalecer la acción del
estado focalizando los recursos en post del desarrollo armónico de los in indígenas y su
comunidades, la ley determina estos criterios en su artículo 26 que especifica que la dependencia
de recursos naturales para el equilibrio de esos territorios tales como cuencas, ríos, flora y fauna
son áreas donde el estado fortalece su presencia en post de fijar prioridades para el desarrollo
indígena, así es como compromete a los demás organismos del estado a robustecer la acción en
estas áreas. 46En el caso estudiado podemos identificar claramente este criterio, por lo que este
artículo refuerza la acción de otras instituciones tales como las diferentes facultades del Ministerio
del Medio Ambiente, la Super Intendencia y en este caso específico el Tercer Tribunal Ambiental
Ubicado en Valdivia.

La ley también la faculta la posibilidad de que las comunidades afecta soliciten asistencia e
incluso defensa jurídica de indígenas en conflictos de tierras y aguas, también faculta la función de
conciliación y arbitraje en dichos conflictos; por lo que las comunidades siguiendo el artículo 39 de
la ley pueden solicitar la intervención de CONADI, ya que los bienes jurídicos afectados son sus
cultivos sobre las tierras que les pertenecen y las aguas de las que se sirven para desarrollar su vida
cotidiana entre ello, el riego de los cultivos que son el principal motor económico de los
consultantes.47

4.3 Competencias y facultades de la Dirección General de Aguas.

Se presume que es el caudal de agua el que está contaminado por algún agente por ahora
no identificado, se puede instruir además de la SEREMI de salud, a la D.G.A una fiscalización sobre
el estado de las aguas en donde opera la empresa agrícola ya que labores industriales pueden estar
afectando caudales superficiales o subterráneos.

El derecho involucrado lo entabla el mismo Código de Aguas que plantea que las materias
denunciadas por las cuales se puede solicitar una fiscalización son obras no autorizadas en cauces
(Art. 41 y 171 C.A), extracción de aguas no autorizadas (Art. 20, 59 y 163 C.A.; Art. 42 y 43 D.S.
203/2013), bocatomas (Art. 151, 304 C.A.), obras hidráulicas mayores (Art. 294 y 307 C.A.), caudal
ecológico (Art. 129 bis 1 C.A.), extracción de áridos no autorizada (Art. 32 C.A.), control de
extracciones de aguas (Art. 68 C.A.), incumplimiento a condiciones al ejercicio del derecho (Art. 149

45
(Ley 19.253 Establece normas sobre protección, fomento y desarrollo de los indígenas, y crea la
Corporación Nacional de Desarrollo Indígena, 1993)
46
(Ley 19.253 Establece normas sobre protección, fomento y desarrollo de los indígenas, y crea la
Corporación Nacional de Desarrollo Indígena, 1993)
47
(Ley 19.253 Establece normas sobre protección, fomento y desarrollo de los indígenas, y crea la
Corporación Nacional de Desarrollo Indígena, 1993)
N°7 C.A.) u otras relacionadas con el Código de Aguas.48 De esta última atribución de la Dirección
General de Aguas, tiene que ver con la forma en cómo se usa un derecho de agua, esto nos lleva a
la situación de preguntarnos cuál es el derecho que esta empresa agrícola tiene sobre las aguas, la
calidad de este derecho y si está regulado o no.

4.3.1 Código de Aguas.

Tenemos un contexto ineludible, y es que la contaminación está afectando a comunidades

indígenas, es de público conocimiento el problema que significa para el Estado este tipo de
conflictos, pero nuestra legislación a estas alturas del análisis establece una contundente normativa
que protege a las comunidades afectadas en la comuna de Curacautín, y no es excepción el Código
de Aguas que establece que en el caso de los territorios indígenas el Estado velará por la integridad
tanto de la tierra como del agua, que debe proteger el agua existente para beneficio de las
comunidades indígenas, artículo quinto inciso sexto para ser más precisos. Sumado a esto también
se plantea que la construcción o modificaciones a los cauces ya sea naturales o artificiales que
puedan causar daño a la vida, salud o bienes de la población son responsabilidad de quienes alteren
estos causes y que toda alteración a estos causes ya sean artificiales o naturales deben ser
aprobados por la DGA, siguiendo el artículo 41 de la ley.49

El código de aguas es explicito respecto a la prohibición de botar a los canales substancias,

basuras, desperdicios y otros objetos similares, que alteren la calidad de las aguas. Además, plantea
que es responsabilidad de las Municipalidades respectivas, establecer las sanciones a las
infracciones de este artículo y obtener su aplicación, siguiendo el artículo 93 de Código de Aguas,
hay entonces una prohibición de alterar la calidad de las aguas y además establece responsabilidad
en el respectivo municipio, en este caso la Ilustre municipalidad de Curacautín.50

4.4. Servicio Agrícola Ganadero, SAG.

El SAG detenta capacidades fiscalizadoras que pueden inspeccionar la actividad agrícola

bajo el título de “Vigilancia agrícola” a petición del o los afectados, estos principios los pasaremos a
desarrollar a continuación.

Nuestro supuesto es que estamos antes un evento de contaminación producto del

despliegue de una faena productiva relacionada al sector agropecuario vecino a las tierras de
propiedad indígena El artículo 2° de la Ley 18.755 que establece las normas sobre el Servicio Agrícola
y Ganadero señala que el objeto del servicio tiene por objeto la protección y conservación de los
recursos naturales renovables que inciden en la producción agropecuaria, así como el control de los
insumos agrícolas que estás sujetos a regulación.51 Este enunciado es clave ya que establece dos
objetivos íntimamente relacionados en la producción agrícola, podemos interpretar que el SAG
regula el equilibrio entre la utilización de insumos de la industria agropecuaria y los recursos
naturales donde se usan entre ellos tierra y agua. Esto nos lleva a consultar que facultades tiene
para cumplir con los objetivos que mandata la ley, estos se encuentran el artículo tercero de la
misma ley donde expone en su letra “K” que podrá aplicar y fiscalizar el cumplimiento normativo

48
(Código de Aguas, 1981)
49
(Código de Aguas, 1981)
50
(Código de Aguas, 1981)
51
(Ley 18.755 Establece normas sobre el Servicio Agrícola y Ganadero, 1989)
sobre la producción pecuaria, defensa del suelo de uso agrícola, contaminación de recursos
agropecuarios, continua en la letra I) donde plantea que debe promover medidas que aseguren la
conservación de suelos y aguas, debe promover iniciativas que conduzcan a la conservación de las
aguas, junto a lo anterior agrega en su letra q) que debe regular el uso o aplicación de agroquímicos
en determinadas zonas agroecológicas del país, cuando ello perjudique salud animal, vegetal o la
conservación de recursos naturales, además desde el artículo 12 en adelante establece facultades
fiscalizadoras a los inspectores de servicio, inviste a Carabineros de Chile para estos mismos fines.52

A raíz de estás facultades, es factible iniciar un procedimiento fiscalizador y sancionador

mediante las facultades que entrega la ley al Director Nacional del servicio, la ley establece que las
sanciones que pueda imponer el Director Nacional son reclamadas ante el Juez de Letras en lo Civil
del territorio jurisdiccional de dicha autoridad en un plazo de 30 días, procedimiento descrito en el
artículo 23 de la ley.53 Dentro de las sanciones que comprende la ley está la clausura del
establecimiento sancionado, el director podrá establecer multas señaladas en el artículo 26 de la
ley.54 Estás facultades no son útiles porque independiente de que las multas, mediante este
procedimiento podemos establecer responsabilidades que nos permitan una mejor postura ante
una acción de indemnización de daños civiles, por ejemplo.

4.5 Dirección General de Aeronáutica.

La existencia de un proceso industrial como es el de la fumigación aérea nos entrega un dato

jurídico a considerar dentro del estudio caso, pues la existencia de la operación al bordo de una
aeronave nos pone en la necesidad de abordar la situación y su legalidad desde el punto de vista de
la Dirección General Aeronáutica; repasando la ley N° 16.752 que crea y otorga las atribuciones a la
D.G.A.C, en su artículo tercero indica que es deber de esta institución controlar y fiscalizar los
aeródromos tanto públicos como privados, también controlar el tránsito aéreo, fiscalizar la
actividad civil aeronáutica, en donde se enmarca la actividad de fumigación, investigar infracciones
a las leyes y reglamentos relacionados a la navegación aérea, entre ellos investigar accidentes; de
lo anterior se desprende que la solicitud de un oficio a la Dirección General de Aeronáutica con el
motivo de tener información sobre el vuelo que realiza la fumigación nos permitirá saber si el vuelo
estaba autorizado y de contar con la autorización saber sobre las condiciones en que la nave realizó
las faenas de fumigación, esto es de vital importancia ya que si bien las facultades de la DGAC se
desenvuelven de mejor forma en los aeródromo públicos, también debe ejercer sus facultades en
los aeródromo privados, de esta forma obtener datos respecto a la hora de vuelo y si es que este
vuelo contó con las respectivas autorizaciones, estos datos son claves a la hora de determinar las
distintas responsabilidades que concursan en este caso.55

4.5.1 Normas que derivan del Código Aeronáutico.

Este cuerpo normativo nos corresponde revisar a propósito de que estaría involucrada en la
contaminación la acción de una empresa prestadora de servicios de fumigación aérea, que en este
caso actuó en el predio agrícola vecino a las comunidades, entendiendo que el caso no

52
(Ley 18.755 Establece normas sobre el Servicio Agrícola y Ganadero, 1989)
53
(Ley 18.755 Establece normas sobre el Servicio Agrícola y Ganadero, 1989)
54
(Ley 18.755 Establece normas sobre el Servicio Agrícola y Ganadero, 1989)
55
(Ley 16.752 Establece Disposiciones Generales a la Dirección General de Aeronautica Civil, 1968)
necesariamente vincula la contaminación de las aguas con la acción de la fumigación aérea, no
profundizaremos, pero en el supuesto de que si tenga relación es necesaria la revisión de norma
relacionada al Código Aeronáutico que regula toda operación aeronáutica de forma general y revisar
si cumplió con la normativa, es decir que el piloto tenga licencia y habilitación competente, que la
empresa prestadora de servicio opere bajo norma, esto siguiendo el artículo 19156, que además
impone sanciones que van desde reclusión a presidio menor en su grado medio a máximo. Este
Código además establece la obligación del transportador de indemnizar los daños causados por una
aeronave, cobran relevancia estas citas que vinculan los artículos 142, 155 y 158 del Código
Aeronáutico con la posibilidad de hacer responsable a la empresa, del mal estado de la aeronave o
de los daños que está provoque en el desempeño de sus funciones.57

4.6 Secretaria Regional Ministerial de Salud y Resolución que autoriza la fumigación.

Nuestro marco legal exige que las fumigaciones deben ser autorizadas por una resolución
sanitaria desde la SEREMI de Salud de la región donde se ubique el predio agrícola que será
fumigado, en el caso que estamos abordando es la Secretaría Ministerial Regional de Salud de La
Araucanía. Estas autorizaciones de fumigaciones aéreas exigen que cada vez que se aplique este
procedimiento sobre una superficie mayor a las 50 hectáreas, la empresa que utilice este
método “deberá informar a la población del lugar, mediante la distribución de volantes informativos
de la próxima aplicación de plaguicidas cuando existan casas habitaciones, establecimientos de
salud, establecimientos educacionales, cualquier agrupación humana, colmenares o
concentraciones de animales, en un radio de 200 metros medidos desde el borde extremo de la franja
de seguridad, A los Establecimientos de Salud deberá adjuntarse al volante, las hojas de seguridad
de los productos a utilizar. La empresa aplicadora será responsable del diseño y confección del
volante informativo el cual deberá distribuirse con 48 horas de anticipación y conservar las firmas
de recepción”58

Esta situación nos plantea la situación de verificar si es que se cumplieron con los diferentes
decretos relacionados a la fumigación y fumigación aérea que desarrollaremos en otro título.

4.6.1 Resolución Sanitaria que prohíbe el consumo de los alimentos provenientes de las
comunidades afectadas, Seremi Salud La Araucanía.

Tomando lo revisado por la I.C.A de Temuco en la causa rol de Protección N° 2693-2021,

caratulada Neculpán con Sociedad Agrícola y Ganadera Rucalan, 59 es viable administrativamente
que una vez pública la situación de los alimentos de las comunidades afectadas se indiquen
recomendaciones respecto del consumo de los productos de esta zona, lo que importaría un daño
más allá del daño material inmediato. Este posible daño que nos trae a colación la normativa y teoría
respecto del lucro cesante lo revisaremos en la oportunidad que abordemos las implicancias del
derecho Civil.

56
(Ley 16.752 Establece Disposiciones Generales a la Dirección General de Aeronautica Civil, 1968)
57
(Ley 16.752 Establece Disposiciones Generales a la Dirección General de Aeronautica Civil, 1968)
58
(DECRETO 5 del Ministerio de Salud; Subsecretaría de Salud Pública que Aprueba Reglamento sobre
aplicación aérea de plaguicidas, 2012)
59
(Neculpán con Sociedad Agrícola y Ganadera Rucalán, 2021)
4.6.2 Decreto 5 del Ministerio de Salud; Subsecretaría de Salud Pública, Reglamento sobre
aplicación Aérea de Plaguicidas.

Si bien nuestra tesis principal sobre el caso plantea que la contaminación se produce por
algún motivo industrial en la inmediaciones de los cursos de aguas que utilizan comunidades
mapuche en Curacautín, está también la posibilidad de que los cultivos fueran afectados
directamente por la acción de la fumigación aérea, por lo que revisamos el Decreto 5 de la
Subsecretaría de Salud pública que fija lineamientos técnicos con los que debió cumplir la aerolínea
al momento de ejecutar la faena agrícola de fumigación con plaguicidas en los cultivos de la empresa
agrícola que contrato estos servicios que son comunes en la actividad agropecuaria intensiva de
mediana a gran escala. El objetivo general del decreto es regular las condiciones en las que se aplica
una fumigación aérea de plaguicidas con el fin de proteger la salud de los trabajadores de la faena
y de la población en general.60

Se refuerza la normativa de que el vuelo que ejecuta la fumigación se debe apegar a las
normas del Código de Aeronáutica y demás normativa relacionada a la aeronáutica nacional, como
lo es el decreto N ° 52 del 2002 del Ministerio de Defensa, esto nos confirma que el vuelo debe estar
debidamente aprobado y registrado su horario de despegue y la ruta tomada, relevante ya que por
una avería en los estanques de líquido plaguicida pudo contaminar otra área, las que quedarían
registradas gracia a la ruta autorizada para la aeronave por la autoridad aeronáutica y está debió
estar en conocimiento de que durante el vuelo, según el artículo primero del Decreto. En su artículo
tercero además contempla la obligación con la que debe cumplir la empresa fumigadora respecto
de las autorizaciones sanitarias para ejecutar estas faenas. La empresa mandatada debió también
cumplir con la reglamentación de carga de los plaguicidas, lejos de los animales y personas,
disponiendo de un sistema de contención de derrames, y a más de 65 metros de una fuente o curso
de agua destinada al consumo humano, esto siguiendo los artículos 6 y 7 del decreto61. Esta
posibilidad es otra de las tesis que manejamos de cómo se pudo contaminar el agua que usan las
comunidades Mapuche, puede hacer escurrir químicos a la tierra o el agua como en nuestro caso.

Los artículos 8, 9 y 10 del reglamento establecen el mecanismo por el cuál debe ser
notificada la autoridad sanitaria previa a la faena y por otra parte establece que los plaguicidas
utilizados sean exclusivamente los que determine el Servicio Agrícola Ganadero. Además, queda
claro siguiendo el decreto que la empresa debe avisar a toda agrupación humana o dueños de
animales en un radio de 200 metros donde se aplique la fumigación. Fija también que la empresa
mandatada para tales efectos queda afecta a las disposiciones del Libro X del Código sanitario.62

4.6.3 Decreto 157 del Ministerio de Salud; Subsecretaría de Salud Pública 2010 que establece el
Reglamento de Pesticidas de uso Sanitario.

60
(DECRETO 5 del Ministerio de Salud; Subsecretaría de Salud Pública que Aprueba Reglamento sobre
aplicación aérea de plaguicidas, 2012)
61
(DECRETO 5 del Ministerio de Salud; Subsecretaría de Salud Pública que Aprueba Reglamento sobre
aplicación aérea de plaguicidas, 2012)
62
(DECRETO 5 del Ministerio de Salud; Subsecretaría de Salud Pública que Aprueba Reglamento sobre
aplicación aérea de plaguicidas, 2012)
 Decreto que regula cabalmente toda adquisición, incorporación, transporte, aplicación,
tratamiento de residuos que respecten de pesticidas, importante es analizar el cumplimiento de
esta normativa por parte de la empresa a cargo de ejecuta la fumigación.63

4.7 Ilustre Municipalidad de Curacautín.

Siempre es importante contar con el respaldo del Alcalde del municipio para ejecutar acciones de
carácter y/o connotación pública en una comuna, pero más allá de lo político, y de las facultades y
atribuciones fiscalizadoras que entrega al alcalde la Ley Orgánica Constitucional de Municipalidades
respecto a la responsabilidad de la protección del medio ambiente64, hay situaciones de derecho
que nos permiten solicitar que la Ilustre Municipalidad de Curacautín se haga parte de una posible
acción ambiental, esto a raíz de lo que posibilita la ley de Bases Generales del Medio Ambiente en
su artículo 54 inciso segundo y en su artículo 65 inciso segundo.65

Artículo 54.- Inciso segundo: Cualquier persona podrá requerir a la municipalidad en cuyo ámbito se
desarrollen las actividades que causen daño al medio ambiente para que ésta, en su representación
y sobre la base de los antecedentes que el requirente deberá proporcionarle, deduzca la respectiva
acción ambiental. La municipalidad demandará en el término de 45 días, y si resolviere no hacerlo,
emitirá dentro de igual plazo una resolución fundada que se notificará al requirente por carta
certificada. La falta de pronunciamiento de la municipalidad en el término indicado la hará
solidariamente responsable de los perjuicios que el hecho denunciado ocasionare al afectado.

Artículo 65.- Inciso segundo: Sin perjuicio de lo establecido en el inciso segundo del artículo 5° de la
ley N° 18.695, Orgánica Constitucional de Municipalidades, y en otras normas legales, las
municipalidades recibirán las denuncias que formulen los ciudadanos por incumplimiento de normas
ambientales y las pondrán en conocimiento de la Superintendencia del Medio Ambiente para que
ésta les dé curso.

4.8 Red Agroclimática Nacional, RAN.

La Red Agroclimática Nacional (RAN) es una red que articula las más de doscientas
estaciones meteorológicas automáticas distribuidas en todo Chile, estás están destinadas a entregar
información meteorológica a los agricultores en medio de la inestabilidad climática, esta iniciativa
público privada, encabezada por el Ministerio de Agricultura en colaboración con las redes
agroclimáticas que hoy día operan en forma independiente FDF, VINNOVA e INIA a través de la RAN
los usuarios pueden encontrar en forma gratuita, abierta y en un solo sitio la información por lo que
en nuestro caso es elemental, para determinar las condiciones meteorológicas con la que se realizó
la fumigación, ya que como anteriormente revisamos se debe cumplir una serie de reglamentos
entre ellos los que mandata la normativa aeronáutica y los decretos que respectan a la fumigación
aérea, el estado de viento y la humedad, ya que la resolución que permite la fumigación establece
la velocidad del viento con la que se puede fumigar, en caso de no haber cumplido con esto, puede

63
(Decreto 157 del Ministerio de Salud; Subsecretaría de Salud Pública 2010 que establece el Reglamento de
Pesticidas de uso Sanitario, 2007)
64
(Ley 18.695 Orgánica Constitucional de Municipalidades , 1988)
65
(Ley de Bases Generales del Medio Ambiente 19.300, 1994)
haber incurrido en una infracción al reglamento que establecen los decretos de fumigación y
fumigación aérea del Ministerios de Salud.66

4.9 Instituto de Investigaciones Agropecuarias, INIA.

Dentro de las instituciones técnicas del Estado que pueden hacer un levantamiento de datos
sobre el estado de los predios o aguas de uso agropecuario esta la INIA, que en nuestra región
cuenta con un Centro Regional en la comuna de Vilcún en el fundo Carrillanca, la que está conectada
a la red agroclimática y cuenta con laboratorios que pueden establecer criterios científicos para
hacer peritajes.67

5. Tribunales Ambientales establecidos en la Ley 20.600

Estamos ante un hecho que plantea una controversia medioambiental, ya que el agua que
ocupa una comunidad mapuche está contaminada, además de los diferentes oficios en sede
administrativa podemos dirigirnos contra quienes resulten responsable en el Tribunal Ambiental,
así como plantea el artículo primero de la descrita ley. En nuestro caso la acción deberá ser
entablada en el Tercer Tribunal Ambiental ya que como señala el artículo tercero en su letra “C”
este tribunal tendrá competencia territorial en la región de la Araucanía donde está circunscrita la
comuna de Curacautín que es donde ocurren los hechos68. La responsabilidad ya sea ubicada sobre
en la empresa agrícola o en una resolución administrativa que permitió acción u acción que produjo
daño ambiental, puede ser requerida mediante una demanda para obtener reparación, así lo
establece el artículo 17 que le confiere a los Tribunales ambientales la facultad de conocer las
reclamaciones contra decretos supremos, demandas para obtener reparación, reclamaciones
contra resoluciones de la Super Intendencia del Medio Ambiente, contra resoluciones de
procedimientos administrativos.69

La acción deducida podrá ser interpuesta por personas naturales, como individualidades
que integran la comunidad como también por la personalidad jurídica de la comunidad indígena
afectada, además podrá interponer la acción la Ilustre municipalidad de Curacautín, todo esto
consta en el numeral 1 y 2 de la del artículo 18 de la ley; planteamos todas estás variantes ya que
por una parte es común que no todas las personas de la comunidad lleguen al punto de interponer
la demanda, por lo que seguir un proceso con las personas naturales que se los dispongan es factible,
ya que la misión es recomponer el imperio de la ley, ahora si podemos realizar la acción con las
personalidades jurídicas del municipio como las personalidades jurídicas de las comunidades la
acción tomaría una relevancia más seria, por lo que aconsejamos buscar un apoyo en el municipio
que según la ley puede iniciar también la acción.70 En tanto la acción puede ir acompañada de la
solicitud de medidas cautelares, con el fin de resguardar de forma preventiva el interés jurídico
tutelado que en este caso es el derecho a vivir en un ambiente sano y libre de contaminación, en

66
(Oficina de Estudios y Políticas Agrarias, 2013)
67
( Decreto Supremo del Ministerio de Justicia Nº 1.093, de fecha 8 de abril de 1964, 1964)
68
(Ley 20.600 que crea los Tribunales Ambientales, 2012)
69
(Ley 20.600 que crea los Tribunales Ambientales, 2012)
70
(Ley 20.600 que crea los Tribunales Ambientales, 2012)
este caso una solicitud para que se cese la actividad industrial en torno al caudal de agua
contaminado que ocupan las comunidades afectadas.71

V. Solución de la controversia.

1. Soluciones utilizadas y soluciones descartadas:

a.- Recurso de Acción Ambiental

Del conjunto de cuerpos jurídicos abordados para enfrentar el caso estudiado, sin lugar a
dudas el más relevante es la ley de Bases Generales del Medio Ambiente del año 1994, que consagra
la concepción de daño ambiental en la que enmarcamos principalmente nuestro caso, caso que
posee una manifestación evidente del daño ambiental72, situación que nos aportará en la parte civil
extracontractual de las vías jurídicas utilizadas para abordar el caso, pero continuando con la
LBGMA, está norma posee un herramienta relevante para las comunidades mapuche afectadas, y
es el derecho a reparación del medio ambiente dañado. Antes de la ley 20.600, que establece los
tribunales ambientales, era habitual presentar de forma conjunta la acción de reparación y de
indemnización por los daños provocados por una alteración significativa del medio ambiente, pero
con la actual institucionalidad, que no nos permite fijar montos indemnizatorios en el Tribunal
Ambiental, no se puede presentar de manera conjunta la acción de reparación y de indemnización,
que son el planteamiento de los derechos que reclamaremos en este caso, pero si podríamos
presentar la acción de reparación en el Tercer Tribunal Ambiental que es competente para la
Comuna de Curacautín, y por otra parte la acción de indemnización en el Juzgado de Letras y
Garantía de Curacautín73. Entendiendo que la reparación del medio ambiente va más allá de las
comunidades afectas, sino que es de interés público la reparación de un curso de agua que puede
estar afectando a otros vecinos de la comuna, es posible entablar esta acción ambiental. de forma
particular representando a la comunidades y solicitar en base a los artículos 54 y 65 de la LBGMA74,
y que así se sume a la acción la Ilustre Municipalidad de Curacautín, tal como ocurrió en el caso
revisado por el Tercer Tribunal Ambiental, donde la Ilustre Municipalidad de Curacautín u otros
particulares naturales y personas jurídicas pidieron la revisión de una Resolución de Calificación
Ambiental respecto al Proyecto Central Hidroeléctrica Hueñivales, el que había sido declarado
favorable según la RCA.75

Necesario también señalar relevante sentencia la Ilustrísima Corte de Apelaciones de

Antofagasta que causa caratulada “Pescadores Artesanales con Shell Chile” del año 2008 que en su
considerando noveno manifiesta que además de la acción de reparación ambiental del artículo 53
de la ley 19.300, puede el interesado llevar adelante las acciones indemnizatorias y administrativas
que corresponda.76

71
(Ley 20.600 que crea los Tribunales Ambientales, 2012)
72
(González, 2021)
73
(Ley 20.600 que crea los Tribunales Ambientales, 2012)
74
(Ley de Bases Generales del Medio Ambiente 19.300, 1994)
75
(Sentencia Ilustre Municipalidad de Curacautín y otros con Servicio de Evaluación Ambiental por Central
HIdrolectrica Hueñivales., 2020)
76
(Ley de Bases Generales del Medio Ambiente 19.300, 1994)
 En nuestro caso la acción buscaría que la empresa agrícola recurrida, restaure el balance
químico del cauce de agua que este afectado por las distintas faenas industriales que esta lleva
adelante en las inmediaciones del acuífero. Por otra parte, también renovar una eventual RCA que
estaría permitiendo el daño ambiental provocado en las aguas con las que comunidades y otros
vecinos riegan sus cultivos.

b.- Demanda por responsabilidad extracontractual

En relación a la acción que obligue a la empresa responsable de los daños ambientales a

indemnizar a los particulares afectados, que en este caso serían las comunidades mapuche, se
entablaría eventualmente en el juzgado de letras que siguiendo las normas de competencia
establecidas en el Código Orgánico de Tribunales corresponde al Juzgado de Letras de Curacautín,
sumado a las normas que establece el Código de Procedimiento Civil en relación al juicio ordinario,
hay que señalar que nos apegamos a lo establecido en el artículo 46 de la Ley 20.600 que señala que
en relación a la indemnización de perjuicios será competente para conocer la acción de
indemnización de perjuicios por la producción de daño ambiental establecida en sentencia de
Tribunal Ambiental el juzgado de letras en lo civil con competencia en el lugar donde se produjo el
daño.77

Esto es relevante debido a que supone un camino procesal de acciones sucesivas, donde
una vez teniendo una sentencia definitiva en el Tribunal ambiental, podremos interponer vía acción
indemnizatoria en el respectivo juzgado de letras78, a diferencia de que con anterioridad a la vigencia
de la ley 20.600, se establecían acciones conjuntas vía recurso de protección, este al ser visto por la
ICA de Temuco es necesario señalar que las Cortes de Apelaciones si mantienen facultades para
establecer indemnizaciones.

El legislador asegura así un mecanismo propicio para el éxito de la acción de indemnización

en sede civil, ya que, de probar todos los puntos en sentencia definitiva favorable, los hechos
constados por el Tribunal Ambiental no debieran ser vueltos a probar si es que estos ya los incorpora
la sentencia definitiva. Ahora bien, esperar esta situación puede suponer una pérdida de tiempo
para las comunidades afectadas, asegura el éxito de la acción de indemnización en sede civil.

c.- Recursos Administrativos

En cuanto a los recursos administrativos que contamos son los que emanan principalmente
de la ley de bases generales de la administración del Estado en cuanto a la falta de servicio, ya sea
no entregar un servicio, entregarlo tarde o entregar el servicio de mala manera, aplicando al caso
concreto son las RCA, las que deben estar al día, una forma de acreditar esto es mediante oficio y
denuncia a la Super Intendencia Regional del Medio Ambiente.

En tanto al curso afectado la DGA, cuenta con los instrumentos para medir la calidad del
agua, así como poder determinar técnicamente el daño provocado en esta, así también puede
involucrarse a la INIA, para que investigue el daño ambiental en los suelos y los mismo cultivos
afectados por la contaminación ambiental.

77
(Ley 20.600 que crea los Tribunales Ambientales, 2012)
78
(Ley 20.600 que crea los Tribunales Ambientales, 2012)
 En cuanto a la ley Orgánica de Municipalidades, siguiendo el artículo 4° letra b) y artículo 5°
letra o) es posible solicitar colaboración en fiscalización y cumplimiento de disposiciones legales
correspondientes a la protección del medio ambiente dentro de los límites de la comuna de
Curacautín en este caso.

Constatar los datos de la Dirección General Aeronáutica es crucial para descartar

irregularidades durante el vuelo de fumigación.

También es posible oficiar al SAG, para que fiscalice el predio donde se realiza la faena
agrícola, en términos administrativos el servicio también podría levantar pericia científica respecto
al estado de los cultivos, suelos y agua y así certificar de que grado es la contaminación y de que se
trata la alteración que está provocando los daños.

d.- Recurso de Protección

Si bien este recurso nos ofrece la posibilidad de entablar una orden de no innovar como
además la respectiva Corte de Apelaciones podría establecer eventuales indemnizaciones a los
particulares afectados por el daño ambiental, la ley 20.600, confiere exclusividad a los Tribunales
Ambientales en cuanto a la acción de reparación ambiental, situación requerida por las
comunidades que necesitan de esta acción para seguir desarrollando su actividad socio económica
en el territorio que habitan de forma histórica. Por lo que descartamos está vía para ejecutar una
acción que busque reparar el daño ambiental producido por la empresa agrícola.

e.- Recurso de Amparo Económico

Innovadora vía sería escoger el camino del Recurso de Amparo Económico, pero la baja
celeridad procesal, la falta de especificación a la materia en un caso donde predomina la materia
ambiental, junto a la imposibilidad de establecer medidas cautelares a diferencia de la ICA mediante
una orden no innovar o las medidas cautelares que eventualmente el Tercer Tribunal Ambiental
podrían concretar mediante una acción de reparación ambiental; hacen de esta vía una posibilidad
con escasas posibilidades de éxito procesal respecto de la vía de acción ambiental seguida por una
acción de indemnización por los analizados daños extracontractuales que están presentes en el caso
estudiado.

VII. Conclusiones.

Luego del análisis de las normas dentro del derecho nacional, y del derecho internacional al
cuál adhiere Chile como Estado, podemos concluir que efectivamente hay un robusto cuerpo legal
prácticamente sin vacíos desde ningún punto de vista jurídico para enfrentar un conflicto como lo
es el daño ambiental y daño a la propiedad producto de las operaciones realizadas por una faena
agrícola; ya sean las aguas, o una aeronave la que produce el daño, el marco normativo establece
claridades desde el punto de vista civil, constitucional, aeronáutico, en el derecho de aguas, derecho
ambiental, desde el derecho administrativo y también el derecho indígena, claridades que se
traducen en distintas herramientas que pueden esgrimirse para restablecer el Estado de Derecho
por una parte, mediante la reparación del medio ambiente y las correspondientes indemnizaciones
de perjuicios que en este caso le correspondería solicitar a las comunidades afectadas por el daño
ambiental. En este punto es necesario destacar el transito que ha sufrido nuestra legislación desde
que establece la Ley de Bases Generales del Medio ambiente, pasando por la Ley que crea la Super
Intendencia del Medio ambiente hasta la creación de los Tribunales Ambientales los que sin lugar a
dudas dada su atribuciones particulares y exclusivas para determinar la existencia de daño
ambiental junto a la facultad de establecer responsabilidades entre ello determinar además los
grados de culpabilidad de terceros, ya sean particulares los que con su actuar u omisión afectaran
al medio ambiente o también actos o resoluciones de los distintos organismos del Estado.

Sin lugar a dudas la actual imposibilidad de interponer la acción de reparación ambiental en

conjunto a la acción de indemnización producto de estos daños, representa una demora procesal
para quienes se vean afectados en sus derechos producto de los daños provocados, ya que para
acceder a una indemnización habría que establecer los hechos de daño en una sentencia definitiva
en sede ambiental antes de perseguir una indemnización de perjuicios, pero por otra parte esto
supone una clara seguridad jurídica para ambas partes, ya que de establecer el daño ambiental en
sentencia del Tribunal Ambiental, inhibe a la contra parte a que intente desvirtuar los hechos ya
establecidos en una sentencia, esto nos lleva a una situación de economía procesal por lo que de
esta manera una indemnización de perjuicios ya restringida por ley a los respectivos juzgado de
letras, haría que el Juicio Ordinario sea más expedito, pareciendo más el procedimiento al del juicio
sumario dado que los hechos ya están establecidos previamente en sentencia definitiva.

Si bien concluimos que la normativa ambiental es robusta al igual que el resto del cuerpo
normativo que incluso permite solicitar apoyo a los respectivos municipios ya que una de sus
atribuciones es velar por el medio ambiente comunal, hay una brecha en cuanto al acceso a la
justicia ambiental, brecha que se produce en el momento en que se deben enfrentar comunidades
indígenas y de pobladores contra empresas que muchas veces cuentan dentro de sus capitales cajas
específicas para defensa jurídica de todo tipo respecto al proyecto que están desarrollando, por lo
que una defensoría de la naturaleza podría acortar esta brecha sobre todo en los casos donde los
recursos económicos no están presentes para enfrentar largos proceso judiciales que en materia
ambiental es fácil que se extiendan mediante recursos contra las sentencias ya dictadas tanto en la
Excelentísima Corte Suprema como mediante recursos en la respectiva Ilustrísima Corte de
Apelaciones; en son del bien común y por tanto de la paz social, es pertinente solicitar al legislador
una iniciativa que nivele el acceso a la justicia ambiental, de ninguna forma esto debería ralentizar
el desarrollo económico, pues todo lo contrario, una normativa robusta en cuanto a medio ambiente
como la que Chile está desarrollando, ayudará siempre a que las distintas inversiones tanto estatales
como privadas se lleven a cabo bajo altos niveles de seguridad jurídica.
VIII. Bibliografía.

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