SEGUNDA PARTE

CAPITULO VI
SOCIEDADES COMERCIALES

1.- INTRODUCCIÓN
Quizás la Institución más importante del Derecho Comercial, desde el
punto de vista de la generación de riquezas y de la realización de actos
de comercio, es la de las sociedades comerciales, pues, casi toda la
actividad comercial de cierta envergadura que se genera en un país, se
realiza a través de sociedades de esta naturaleza. Por consiguiente, la
importancia de su estudio, no solamente radica desde el punto de vista
económico o financiero, o desde las ciencias del derecho, sino que esta
muchas veces trasciende al campo político. Estos hechos han dado lugar
a que los Estados hayan tenido que intervenir en la dictación de normas
legales que vengan a asegurar las inversiones tanto de los socios como
de las personas que contratan con ellas.
Si reflexionamos un poco sobre la materia, nos daremos cuenta que el
elevado tráfico comercial aparecido desde la Revolución Industrial y
acentuado en los últimos años en el mundo entero, ha traído como
consecuencia un enorme movimiento económico que sólo ha sido
posible a través de la unión de capitales. Tan es así, que hoy en día esa
unión de capitales, constituidos a través de los diferentes tipos de
sociedades comerciales, no sólo corresponden a la unión entre

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 Limbera Durán Ortíz

nacionales, sino que vemos con frecuencia la unificación de capitales

nacionales con extranjeros, formando sociedades comerciales
multinacionales con capitales privados y bajo rigurosas y especiales
formas legales de seguridad creadas para hacer frente a los retos que
proponen las corrientes modernas de economía de mercado.
Es ante estas necesidades que el concurso de las sociedades comerciales,
especialmente aquellas de tipo capitalistas, juegan un rol
i mportantísimo dentro de las economías de los países, acentuada aún
más con las políticas neoliberales impuestas en todos los países
desarrollados y en la mayorías de los del tercer mundo; de ahí que su
estudio resulta para nuestra materia una situación de primerísima
necesidad; tan es así que no podríamos comprender adecuadamente
el Derecho Comercial, si es que no estudiamos a las sociedades
comerciales. Por consiguiente, en el presente capítulo expondremos
los conceptos generales que hacen a las sociedades comerciales, para
luego estudiar uno por uno los diferentes tipos de sociedades que
autoriza nuestro derecho positivo comercial.

2.- ANTECEDENTES HISTÓRICOS

Algunos tratadistas sostienen que las sociedades comerciales en sus
formas más primitivas aparecen en Egipto. En Roma ya se habla de
sociedades en el Digesto; pero cuando se tienen datos concretos de la
existencia y regulación de estos entes, es desde la Edad Media, pues
como se dijera en el Capítulo Segundo, por esa época aparecieron
legisladas en cuerpos de leyes espaciales dictados en las ciudades del
Mediterráneo, normas reguladoras de las instituciones del Derecho
Comercial; entre ellas algunas sociedades comerciales.
Es así que por ese entonces, aparecen primero las sociedades más
primitivas y menos complejas en su conformación, como es el caso de
las sociedades colectivas y las en Comandita; todo ello para satisfacer
las necesidades del comercio de la época. Durante los siglos XVI y
XVII aparecen las sociedades por acciones, al impulso de los intereses
de los países ricos como Francia, Inglaterra y Holanda, que necesitaban
asociar capitales para su comercio con países de ultra mar. En sta t

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 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

época también nacen las sociedades de seguros para cubrir los riesgos
que tenía la navegación.
A finales del siglo XVIII y principios del siglo XIX fueron legisladas
las sociedades anónimas, en forma parecida a como se la conoce
actualmente; ello permitió la acumulación de grandes capitales y la
ejecución de proyectos de cierta envergadura, pues se hacía necesario
la creación de nuevas formas de asociación para responder a los
intereses del desarrollo económico. Por esa misma época el avance de
las sociedades se hizo incontenibles, apareciendo también las
Sociedades Cooperativas, las sociedades de Capital e Industria, las
sociedades de Economía Mixta, las Asociaciones Accidentales, y
muchas otras.
A fines del siglo XIX aparece legislada en Alemania la Sociedad de
Responsabilidad Limitada, como una forma práctica y sencilla de
asociación de capitales con responsabilidad limitada a los aportes
efectuados, razón por la cual rápidamente se difundió por casi todo el
mundo. En nuestro país este tipo de sociedad comercial fue creada
mediante la dictación de una Ley en 1.941 que vino a incorporarse al
Código Mercantil Boliviano.
Todos estos hechos han dado lugar a que el Estado tenga que intervenir
en la dictación de normas legales tanto de constitución de sociedades,
como de funcionamiento y control, como así también de disolución,
con el objeto de que vengan a asegurar y garantizar las inversiones
realizadas tanto de los socios como de las personas que contratan con
las sociedades.

3.- CONCEPTO DE SOCIEDAD COMERCIAL

La noción de sociedad, trae consigo la idea de tratarse de algo plural;
de es decir, de algo que se realiza en compañía de alguien, o a través
de la unión de dos o más personas; pues a partir de la noción de
sociedad, no se podría concebir el concepto en singular o como si se
tratare de una persona sola, sino en plural. Por consiguiente el concepto
de sociedad significa estar acompañado de alguien o unido por cierto

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 Limbercq Durán Ortíz

vínculo en el sentido de que a partir de esa unión, que tiene una unidad
distinta y superior a la de sus miembros individuales, es que se llevará
a cabo algún proyecto; en este caso un proyecto de tipo comercial. De
ahí que decimos que una sociedad comercial surge cuando dos o más
personas se ponen de acuerdo para llevar a cabo una empresa; de las
cuales se van a distribuir las utilidades que se generaren, o en su caso,
entre los socios soportarán las pérdidas.
El Diccionario de Derecho Usual de Guillermo Cabanellas al referirse
al concepto de sociedad comercial o mercantil - 1.979 Tomo VI., pag.
224 — dice: "es la asociación de personas y bienes o industria para
obtener lucro en una actividad comercial". Continúa manifestando que
"Debe ya advertirse que aunque la sociedad sea un contrato, en su
actividad y su desarrollo, ha de enfocarse como empresa o institución,
ya que existe un conjunto de elementos personales (socios de varias
clases y administradores o gerentes, y empleados o auxiliares), reales
(capital o industria), además de los formales (escritura social y
estatutos), para conseguir un objetivo (el ramo que se explote) y lograr
beneficios".
Messineo define a la sociedad comercial como "un negocio en virtud
del cual, dos o más personas aportan bienes o servicios, con el fin de
ejercitar en común (colaboración) una actividad económica, y con el
fin de dividir los eventuales lucros o utilidades".
El citado autor manifiesta que las aportaciones que hacen los socios
constituyen el patrimonio de la sociedad, el cual tiene siempre la
característica de ser autónomo y distinto del patrimonio de los socios.
Continúa señalando que para la existencia de una sociedad no es
necesario que exista el acto del ejercicio de la actividad económica; a
diferencia del caso del empresario singular, la sociedad existe también
antes o sin que exista el ejercicio de la actividad económica.
Nuestro Código de Comercio, al referirse al tema en su artículo 125
dice: "Por el contrato de sociedad comercial dos o más personas se
obligan a efectuar aportes para aplicarlos al logro de un fin común y
repartirse entre sí los beneficios o soportar las pérdidas.

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 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

4.- ELEMENTOS QUE LA CONFIGURAN

De los conceptos expuestos anteriormente, se puede establecer que al

referirnos a la sociedad comercial, se encuentran formando parte de
ella algunos elementos que le son comunes y sin cuya concurrencia no
habría sociedad comercial. Estos son los siguientes:
Reunión de dos o más personas.- Desde el punto de vista gramatical,
por el término sociedad se entiende a la unión de por lo menos dos
personas; esto quiere decir de que no se puede concebir la existencia
de una sociedad con la concurrencia de una sola. Así se entendió el
concepto gramatical y se consustanció con la filosofía misma de esta
institución desde la aparición de las sociedades comerciales hasta hacen
algunos años atrás, cuando las infinidades de prácticas asociativas hizo
que el legislador desconociera el ancestral concepto gramatical y
filosófico del instituto para ajustarlo a las necesidades que la práctica
comercial así le exigió, el cual explicaremos más adelante.
Aportes para el logro de un fin común.- Ello significa que cada uno
de los socios estarán obligados a desprenderse de parte de su
patrimonio personal, ya sea en dinero o en otras clases de bienes, los
que pasarán a conformar el patrimonio de la sociedad, y a su vez estos
servirán para la obtención de un fin común; es decir, para ser utilizados
en el emprendimiento o en los negocios de naturaleza comercial que
pretendan llevar a efecto.
Repartición de las utilidades.- La idea es que las utilidades líquidas
que se obtengan con las realizaciones de los sucesivos negocios jurídicos
que haga la sociedad, sean repartidas entre los socios. Esta repartición
sin embargo, no puede hacérsela en forma caprichosa, sino que ella
necesariamente se la tendrá que realizar en forma proporcional a los
aportes que hubiera realizado para la sociedad cada uno de sus
integrantes.
Soportar las eventuales pérdidas.- Si bien es cierto que el objetivo
fundamental que induce a la persona a conformar una sociedad
comercial es el propósito de lucro; es decir de obtener una ganancia
producto de su inversión, ello no siempre sucede, pues, puede ocurrir
que los negocios comerciales realizados generen más bien pérdidas

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 Limbera Durán Ortíz

económicas. Si ello ocurriere, los socios estarán obligados a soportarlas,

cualquiera sea su situación dentro de la sociedad. Esas pérdidas, al
igual que las ganancias, tendrán que ser en forma proporcional a su
capital aportado o comprometido.

5.- CONCEPCIÓN ACTUAL DEL TÉRMINO "PLURAL" DE

SOCIEDAD COMERCIAL
Después de haber analizado estos conceptos tradicionales y filosóficos
que se refieren a la idea plural de sociedad; es decir a la idea de que la
sociedad comercial estará conformada siempre por la unión de dos o
más personas, es bueno tener presente que la diversidad de formas de
comercio de los últimos años, ha dado lugar a que muchos conceptos
filosóficos de Derecho Comercial que a través de los años fueron
respetados en las legislaciones y hasta en la doctrina, hoy en día han
sido rebasados justificadamente por la infinidad de prácticas
comerciales. Este es el caso del concepto de sociedad comercial en lo
que se refiere a "la unión de dos o más personas".
Actualmente es muy frecuente encontrar en las legislaciones
comerciales de otros países, diferentes formas de sociedades
comerciales que están formadas por una sola persona, tal es el caso de
la Sociedad Unipersonal de Responsabilidad Limitada y la Sociedad
Anónima Unipersonal.

6.- NATURALEZA JURÍDICA DE LAS SOCIEDADES

COMERCIALES
Está claro que la aparición de las sociedades comerciales obedece a la
necesidad de la creación de un "ente" que permita reunir capitales
para la realización de grandes emprendimientos económicos; que estos
capitales proporcionados por personas físicas en primera instancia,
estén a su vez separados del patrimonio del que los otorgó; que el
conjunto de esos capitales vengan a formar el patrimonio propio de
aquella organización; y por último que a ese patrimonio la ley le
reconozca la aptitud suficiente de ser sujeto de derechos y obligaciones.
 MANUAL DE D ERECHO COMERCIAL

Es así que ante las necesidades de crear organizaciones con las

características antes anotadas, nacen las sociedades comerciales.
Por consiguiente, el concepto de naturaleza jurídica trae aparejada la
necesidad de ubicar a las sociedades comerciales dentro de alguna
categoría de las ciencias del derecho, para que desde allí se nos permita
identificarla primero y luego clasificarla, con el objeto de profundizar
su estudio y encontrar su esencia y propiedad característica. En este
sentido, existen diferentes corrientes, teorías o doctrinas acerca de la
naturaleza jurídica de las sociedades; alguna de las cuales veremos a
continuación:
Teoría Clásica Contractualista.- Esta teoría tiene como base la
concepción de que la sociedad comercial para los socios es un contrato;
no así para las terceras personas que contratan con ella, que ven en la
sociedad a una persona con derechos, obligaciones y responsabilidades
diferentes a los socios.
Esta corriente consagra tradicionalmente la manera de conservir a la
sociedad comercial en el Derecho Francés del siglo XIX. Para el Derecho
Francés, la sociedad era uno de los muchos contratos del derecho
privado, bilateral y conmutativo, generador de derechos y obligaciones,
con algunas características propias, como ser la idea de tener presente
que al lado de este contrato existe el concepto de persona, ya que para
los terceros que contratan con la sociedad, ella por sí sola es un ente
capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones diferentes al de
sus integrantes.
Doctrina del Acto Social Constitutivo.- Gierke, citado por Villegas
1.995, manifiesta que esta teoría tiene su origen en la Doctrina Alemana.
Para esta teoría, la sociedad "no tiene carácter contractual, sino que se
trata de un acto unilateral constituido por la expresión de las voluntades
de los socios dirigida a la creación de una persona distinta de ellos".
Doctrina del Acto Colectivo.- Esta teoría también es originada en la
Doctrina Alemana. Según Kuntze, Witze y Witscheid, citados por Carlos
Villegas, la naturaleza de la sociedad comercial "es un acto complejo y
un acto colectivo". Define al acto colectivo como "aquel acto
pluripersonal en que la manifestación de las voluntades singulares se

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 Limbera Durán Ortíz

unen para la satisfacción de intereses paralelos" Según este autor, el

maestro italiano Messineo es también partidario de esta doctrina.
Al acto complejo, lo define como "aquel en que dichas voluntades
individuales no sólo son independientes y juegan unidas, sino que se
funden en una única voluntad".
Doctrina de la Realidad Jurídica.- Esta teoría sustentada por Halperín
y citada por Villegas, afirma que la sociedad comercial es una "realidad
jurídica que la ley reconoce como un medio técnico para que todo grupo
de individuos pueda realizar el fin lícito que se propone". Según esta
doctrina, "la sociedad es una realidad jurídica y de ninguna manera
una ficción de la ley, porque de ser así estaría enmarcada junto con la
titularidad del patrimonio y los otros atributos de la personalidad,
como el nombre y el domicilio".
Doctrina del Contrato Plurilateral de Organización.- Según Brunetti,
1.975, Tulio Ascarelli es el mayor exponente de esta doctrina. Este dice
lo siguiente: "la sociedad constituye el ejemplo característico y
tradicional del contrato plurilateral, ya que participan en él varias
partes que adquieren, como consecuencia de éste, obligaciones y
derechos de la misma e idéntica naturaleza jurídica". Esta teoría
sostiene que dentro de la sociedad los socios se encuentran uno frente
a otros pero fuera, todos los socios que conforman la sociedad se
encuentran frente a terceras personas que no forman parte de la
sociedad; Es por esta segunda posición que se habla de que en este
contrato existe la intervención de una pluralidad de partes.
En el contrato donde existe una pluralidad de partes, como en el caso
del contrato social, el sinalagma tiene un contenido propio. Así,
mientras que por el sinalagma en los contratos bilaterales un
contratante asume una obligación para que la otra parte asuma otra
de distinta naturaleza pero de la misma proporción, en el contrato
plurilateral, el sinalagma no impide que estando una parte frente a los
demás desde el punto de vista interno de la sociedad, puedan a su vez
estas partes estar juntas persiguiendo un fin común, cual es la
realización de sucesivos actos de comercio para obtener un beneficio.
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

Doctrina Institucionalista.- Para los propulsores de esta teoría, la

sociedad es una idea de empresa que abarca la realización de actos
independientes de la voluntad de un número de personas
determinadas, la cual tiene una duración en el tiempo. Renard, citado
por Villegas, sostiene que "la institución es un organismo dotado de
propósito de vida y de medios de acción superiores en poder y en
duración a aquellos individuos que la componen". De tal manera esta
"institución" vendría a ser un grupo social existente entre las perso-
nas y el Estado, de la misma forma que lo son otros grupos como la
familia, la iglesia, los sindicatos y otros.

7.- LA PERSONALIDAD JURÍDICA DE LAS SOCIEDADES

El contrato social que sirve de base para la conformación de una
sociedad comercial, tiene la característica esencial de dar vida a una
"persona", la cual tiene una personalidad propia que se rige por Io
establecido en las leyes, según sean sus intereses y objetivos. Esta nueva
persona buscará durante su corta o larga existencia la realización de
sus objetivos trazados, objetivos que pueden ser distintos a aquel que
tienen las personas que la componen.
Mediante la obtención de su personalidad jurídica, la sociedad
comercial se constituye en un organismo independiente, tanto en su
desarrollo como en su desenvolvimiento, y aún en su disolución o
muerte; de tal manera que su personalidad jurídica que presenta tiene
una existencia y contenido real e independiente al de sus socios,
viniendo la ley a reconocer como sujeto a un ente que ya existía en la
realidad. Carlos Morales Guillén en el Código de Comercio Corcordado
y Anotado, Editorial Gisbert & Cia. S.A., La Paz, año 1.981, al referirse
al punto en estudio dice que "no son una ficción, sino una realidad,
pero una realidad del mundo jurídico no de la vida sensible; su
personalidad no nace como la humana, de la naturaleza, sino de las
instituciones y nociones jurídicas".
Por consiguiente, no se puede imaginar a las sociedades sin derecho
propio. La personalidad jurídica de las sociedades no es más que una
forma jurídica para conseguir más adecuadamente los fines de la

[SE
 Limberq Durán Ortíz

sociedad. Es un sistema de unificación de las relaciones de los que la

conforman mediante la creación de un nuevo sujeto con derechos y
obligaciones, que tiene un nombre y un domicilio distinto al de sus
socios, que está sometida a la legislación de un Estado determinado a
veces distinto del que corresponde al de sus socios, que su suerte es
distinta a la de las personas que la conforman, en el sentido de que la
muerte o el estado de insolvencia de éstos, no afecta a la vida de la
sociedad. En suma, es una persona con sus propios atributos.
Naturaleza Jurídica de la Personalidad Jurídica.- Diferentes teorías
han tratado de explicar la naturaleza jurídica de la personalidad jurídica
de las sociedades comerciales. Así tenemos a la Teoría de la Ficción
expuesta por Savigny, que sostiene que "la capacidad coincide con el
concepto del hombre en particular, pero puede ser extendida a sujetos
artificiales creados por la simple ficción. Tal sujeto se llama persona
jurídica; es decir, persona que subsiste solamente para un objeto
jurídico".
Carlos Villegas, manifiesta que Ferrara es autor de la Teoría de la
Personalidad Real. De acuerdo a este autor, "El concepto de persona
no coincide con el de hombre, sino con el de sujeto de derechos y por
eso no excluye que existan personas o sujetos de derecho que no sean
hombres". Para este autor, todas las personas jurídicas sean públicas o
privadas son realidades.
Para la teoría del Patrimonio Fin, la posición parte afirmando de que
el patrimonio de la sociedad no pertenece a nadie en particular y por
consiguiente no tiene sujeto pero que existe para algo; es decir para la
consecución de sus fines. Tomando en cuenta esta teoría algunos
autores han afirmado que la sociedad anónima por ejemplo es un
patrimonio dotado de personalidad jurídica.

8.- DIFERENCIAS ENTRE SOCIEDADES COMERCIALES CON

OTRAS PERSONAS JURIDICAS
No obstante que los entes que relacionaremos a continuación
constituyen por lo general personas jurídicas o morales que pueden
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

estar constituidas por la reunión de las voluntades de dos o más per-

sonas, cada una de ellas tienen sus peculiaridades que merece la pena
resaltarlas para diferenciarlas de las sociedades comerciales. Así,
tenemos:
Entre sociedad civil y sociedad comercial.- Pese a que ambas están
conformadas por la reunión de dos o más personas y forman parte del
denominado Derecho Societario, tienen cada una su propia
personalidad jurídica y es difícil precisar los límites entre la una y la
otra; existen algunas características que las diferencian entre sí. Alguna
de estas diferencias son las siguientes:
Desde el punto de vista formal, las sociedades civiles han sido creadas
de acuerdo a la legislación del Derecho Civil y las comerciales de
acuerdo a la legislación del Derecho Comercial. En cuanto al objeto,
las sociedades comerciales tienen como propósito fundamental la
realización de actos u operaciones de comercio, mientras que las civiles
no tienen un objetivo comercial, pero que sin embargo pueden realizar
actos de comercio.
La sociedad civil tiene un campo de aplicación que aunque no es igual
al de las sociedades comerciales, es bastante amplio. A parte de esta
amplitud, la sociedad civil se distingue por su informalidad, pues
mientras que las sociedades comerciales necesitan adecuarse a uno de
los tipos de sociedades comerciales, cumpliendo rigurosas normas para
su conformación y desenvolvimiento, ello no ocurre con las sociedades
civiles, pues, las normas que se exigen para la conformación y
desarrollo de éstas son generales y no imponen una declaración expresa
de cómo debe constituirse y qué cláusulas debe contener el contrato
social.
Como quiera que la diferenciación entre ambas sociedades estriba
únicamente en la forma y en el fin que persiguen, algunos autores
consideran innecesaria su distinción y proponen su unificación para
organizarse de la misma forma. Un ejemplo de la objetividad de esta
propuesta la constituye la Ley General de Sociedades del Perú, vigente
desde 1.998 que regula en un solo cuerpo legal a ambas sociedades.

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 Limberq Durán Ortíz

Diferencias entre sociedad y asociación.- Los términos sociedad y

asociación son generalmente relacionados y tomados como sinónimos,
ya que la sociedad presupone un tipo de asociación de personas con la
intención de realizar juntos sus fines. Sin embargo, es precisamente
por sus finalidades que se pueden alcanzar las diferencias entre am-
bos conceptos. La sociedad comercial está conformada por la
agrupación de personas con fines económicos; es decir, de obtener
ganancias con las operaciones que realiza, mientras que las asociaciones
también están conformadas por agrupaciones de personas pero estas
no tienen como objetivo el lucro, sino que buscan alcanzar el bien
común. Las sociedades comerciales son reguladas por las leyes
comerciales, mientras que las asociaciones son reguladas por las leyes
civiles.
El concepto de asociación es más amplio que el de sociedad, pues,
mientras que la sociedad puede considerarse una especie de asociación,
no se puede considerar así a la inversa, ya que la asociación es el género
y la sociedad la especie. La asociación comprende toda unión voluntaria
de personas que de un modo durable y organizado ponen sus esfuerzos
para conseguir un objetivo determinado. En este sentido, la técnica
jurídica ha hecho de la sociedad un tipo especial y calificado de
asociación, con un objetivo económico lo suficientemente más intenso
para destacarlo de la asociación.
Diferencias entre sociedad comercial y cooperativas.- Las diferencias
entre ambas son muy grandes, pues mientras que las cooperativas están
fundadas en los principios de fraternidad y de solidaridad humana,
procurando de esta manera satisfacer las necesidades de Ios hombres
con preponderancia de los valores éticos y morales, las sociedades
comerciales obedecen a principios netamente comerciales y no buscan
otra cosa que no sea la obtención de utilidades económicas en sus
diferentes transacciones.
No solamente las diferencias se trasuntan en el campo filosófico, sino
también en lo jurídico al ser cada una de ellas reguladas por un derecho
propio, sino que esta diferencia también alcanza al campo
administrativo y al impo<itivo.

E:^I
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

Diferencias entre sociedad comercial y empresa comercial.- Nuestro

Código de Comercio en su artículo 448 define a la empresa comercial
como a la organización de elementos materiales e inmateriales para la
producción e intercambio de bienes o servicios. Ello significa que la
empresa comercial tiene un contenido absolutamente económico, sin
i mportarle la organización jurídica de ella. Entonces pueden haber
empresas comerciales constituidas bajo algún régimen de organización
societaria, pero también pueden existir empresas comerciales
unipersonales que no constituyen sociedades comerciales por estar
conformadas por una sola persona.
Esto significa que una sociedad comercial tendrá siempre su unidad
de producción económica; es decir su empresa, pero una empresa podrá
no estar constituida jurídicamente como una sociedad comercial; en
otras palabras, una empresa no siempre será una sociedad comercial
pero una sociedad comercial tiene siempre su empresa. De tal manera
que el término sociedad comercial es un concepto eminentemente
jurídico, mientras que empresa es un término eminentemente técnico.
Aunque sociedad y empresa son términos que comúnmente se utilizan
dentro del ámbito jurídico comercial, no se deben confundir y utilizarse
como sinónimos, pues cuando nos referimos a la sociedad estamos
hablando de la organización jurídica que tiene este tipo de asociación,
y cuando nos referimos a la empresa estamos hablando de la
estructuración técnica y de producción que pudiera tener una
organización económica de tipo societario o unipersonal.
Diferencias entre sociedad comercial y fundación.- Las fundaciones
son personas jurídicas que tienen por objeto el bien colectivo, sin
finalidad de lucro; son creadas con el aporte patrimonial de una o más
personas y destinadas a la realización de sus fines. La fundación no
necesita para su existencia que fuera creada con el aporte de dos o más
personas, pues, es suficiente que el aportarte sea una sola para que se
pueda constituir una fundación.
La estructura de creación y de funcionamiento de una y otra, difieren
de tal manera, que mientras que para las sociedades comerciales la
norma legal reguladora es la legislación comercial, para las fundaciones
 Limbera Durán Ortíz

es el Derecho Civil. La fundación tiene tal cantidad de rasgos distintos

al de las sociedades comerciales en cuanto a su organización, que se
constituye en un ente incompatible con aquellas, desde el punto de
vista jurídico y administrativo.

9.- CLASIFICACION DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES

Para su mejor estudio y caracterización, las sociedades comerciales
pueden clasificarse de diferentes maneras; esto con el objeto de poderlas
agrupar por categorías o grupos, de manera que cada una de ellas
correspondan a comportamientos homogéneos, para facilitar su
estudio. Algunas de estas características se encuentran en el derecho
positivo y otras sólo llegan al campo doctrinal. Veamos alguna de ellas:
Sociedades Regulares y Sociedades Irregulares.- Se dice que son
sociedades regulares, las que están constituidas bajo alguno de los tipos
de sociedades comerciales previstos en la ley nacional correspondiente.
Por el contrario, son sociedades irregulares, las que teniendo los
elementos necesarios que permitan encasillarlas en un tipo de sociedad
comercial prevista en su legislación nacional, ellas no se encuentran
registradas regularmente; es decir que no reúnen los re uisitos form a les
de inscripción y otros relativos, pero que tampoco pueden
considerárselas en formación.
Nuestra Iegislación individualiza a este tipo de sociedades y penaliza
su existencia en los artículos 134, 135 y 136 del Código de Comercio.
Para la Ley se reputarán existentes estas sociedades solamente para
los efectos de la responsabilidad respecto a terceros y para ejercer los
derechos emergentes de contratos válidamente celebrados. En los casos
de sociedades irregulares, no pueden los socios fundados en el contrato
social ejercer derechos o reclamar obligaciones conforme al Derecho
Comercial, pues sus relaciones recíprocas se rigen por el derecho
común.
Los que efectúen operaciones en nombre de la sociedad irregular y los
que actúen jurídicamente como sus representantes, responderán en
forma solidaria e ilimitada del cumplimiento de lo realizado frente a

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 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

terceros. Los terceros interesados podrán pedir al juez la comprobación

en la vía sumaria de la existencia regular de la sociedad. Si se
demostrare su irregularidad, el juez ordenará su liquidación y
designará a los liquidadores.
Cualquier persona con interés legal y aun el o los socios no culpables
de la irregularidad, podrán demandar el resarcimiento de daños y
perjuicios a los culpables y a los que actúen como representantes o
mandatarios de esa sociedad. De igual manera cualquier socio puede
pedir su separación de la sociedad y hasta la disolución de la misma.
Sociedades de hecho.- Las sociedades comerciales de hecho son
acuerdos societarios que funcionan como tales pero que no han sido
instrumentadas por escrito. Se diferencian de las sociedades irregulares
por el hecho de que la sociedad irregular presenta formas y existe un
contrato escrito pero que no ha llegado a perfeccionarse por falta de
inscripción o de otros vicios. En el caso de las sociedades de hecho es
total la carencia de instrumentos que respalden su constitución y
organización.
En general las legislaciones rechazan la efectividad de los vínculos
contractuales que no reúnen los requisitos formales exigidos por la
ley. En el caso nuestro, el Código de Comercio, le da el mismo
tratamiento a estas sociedades que a las sociedades irregulares.
Sociedades atípicas .- Este tipo de sociedades comerciales son aquellas
que están constituidas bajo un tipo no previsto en la legislación
nacional. Nuestro Código de Comercio en su artículo 137 determina
que es nula la constitución de sociedades comerciales cuando éstas
tengan una estructura diferente a los tipos autorizados por este Código.
Sin embargo, deja abierta la posibilidad para que esta situación pueda
subsanarse mientras no se haya interpuesto contra ella alguna acción
judicial.
Sociedades comerciales por cuotas y por acciones.- En realidad esto
tiene que ver dentro del campo de sociedades regulares y como una
forma de clasificar a la conformación del capital social. Cuando nos
referimos a las cuotas o a las acciones estamos hablando de la división
del capital social en las sociedades comerciales. Las diferencias se basan

Ls
 Limbera Durán Ortíz

en aspectos técnicos para su transferencia y no en diferencias en cuanto

a las estructuras societarias, a cuya instrumentación coadyuvan esas
distintas formas de participación.
La cuotas de capital, es la división imaginaria del capital social de una
sociedad comercial, pues, no existe una división física u objetiva; se la
realiza a los efectos de poderlas repartir en porciones homogéneas para
facilitar su distribución, y sólo en algunos de los tipos societarios; Las
acciones por su parte también constituyen una fracción del capital so-
cial, pero esta fracción es objetiva y visible al estar representada por
un título — valor que se llama acción; por consiguiente su transmisión
es un hecho objetivo.
De acuerdo a nuestro Derecho Comercial Positivo, las sociedades
comerciales cuyo capital social está dividido por cuotas de capital son
las Colectivas, las en Comandita Simple y la Sociedad de
Responsabilidad Limitada. La sociedad comercial cuyo capital está
dividido y representado por acciones es la Sociedad Anónima. En la
sociedad en Comandita por Acciones, su capital social está dividido
tanto por cuotas de capital como por acciones.
Sociedades comerciales de responsabilidad limitada y de
responsabilidad ilimitada.- Esta clasificación tiene que ver con las
obligaciones de los socios de responder en caso de quebranto
económico de la sociedad. En las de responsabilidad limitada, los socios
responden solamente hasta el monto aportado o comprometido a la
sociedad, según los casos; es decir que tratándose de sociedades cuyo
capital deberá estar íntegramente pagado, el socio responderá hasta el
monto de su capital aportado; por otro lado, tratándose de sociedades
cuyo capital esté dividido en acciones, el socio o accionista responderá
ya no hasta por el monto de la porción del capital que haya pagado,
sino hasta por el monto del capital que se haya comprometido aportar.
En las sociedades de responsabilidad ilimitada, los socios responden
hasta con sus propios patrimonios por las pérdidas que pudiera tener
la sociedad. Esta responsabilidad sin embargo, operará únicamente
en el caso de que el capital social de la sociedad sea insuficiente para
cubrir su pasivo.

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 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

De acuerdo a nuestra legislación, la única sociedad con responsabilidad

ili mitada pura, es la Sociedad Colectiva; y son sociedades de
responsabilidad limitada la Sociedad de Responsabilidad Limitada y
la Sociedad Anónima. En las sociedades en Comandita Simple y la
por Acciones, la responsabilidad de los socios es mixta. Es decir que
los socios comanditantes o gestores responderán en forma ilimitada y
los socios comanditarios o anónimos responderán en forma limitada.
Sociedades comerciales de personas y de capital.- Esta forma de
clasificación existe sólo en la doctrina pero es bastante conocida en el
ambiente de los negocios societarios. Tiene que ver tanto con la
reputación de las personas físicas que conforman la masa societaria de
una sociedad comercial, como con el caudal económico o volumen del
capital social que pudiera tener una sociedad.
Concretamente las sociedades con responsabilidad ilimitada son
consideradas de personas, en razón a que en ellas prima el nombre de
los socios antes que el capital social, pues, como se dijo antes, los socios
de las sociedades con responsabilidad ilimitada, responderán en su
caso hasta con el propio patrimonio de éstos de ser insuficiente el capital
social de la sociedad. Esto no ocurre en las sociedades con
responsabilidad limitada, en la cual prima el capital social antes que la
solvencia de los socios, inclusive, en algunos tipos de sociedades, como
en la anónima por ejemplo, el tercero que contrata con ella, ni siquiera
sabe quienes son sus accionistas.
Existe criterio generalizado en considerar a las Sociedades Colectivas
como sociedades de personas o personalistas; de igual manera existe
criterio unánime en considerar a las Sociedades Anónimas como
sociedades capitalistas o de capital. Las sociedades en Comandita
Simple y la por Acciones son consideradas de naturaleza mixta porque
participan de ambas características. En cuanto a la Sociedad de
Responsabilidad limitada, algunos autores la consideran sociedad de
capital y otras de naturaleza mixta.

,•
 Limbera Durán Ortíz

10.- TIPOS DE SOCIEDADES COMERCIALES

Desde la aparición de las sociedades comerciales han existido diferentes
tipos de sociedades, algunas de ellas han cambiado hasta de nombre
como consecuencia de su evolución. Lo cierto es que cada país ha
adoptado en sus legislaciones, de entre ellas, las que más se acomodan
a sus usos comerciales particulares. De igual manera algunos países
han mantenido, sin explicación coherente, en sus legislaciones algunas
sociedades comerciales que se encuentran en desuso en razón a que el
comercio ya no las necesita.
Es también corriente ver en la legislación comparada, que sociedades
comerciales del mismo tipo tienen una reglamentación diferente en
cada país, según el Sistema Jurídico adoptado. Esta situación se
presenta mayormente en las sociedades comerciales universalmente
adoptadas como es el caso de la Sociedad de Responsabilidad Limitada
y de la Sociedad Anónima. Del examen de la legislación comparada,
vamos a darnos cuenta que cada país la reglamenta de la manera que
más se acomoda a los usos y costumbres comerciales del momento, y
las va modificando con el transcurrir del tiempo, según sus necesidades.
Nuestro Código de Comercio en su artículo 126 reconoce únicamente
a las siguientes sociedades comerciales: Sociedad Colectiva, Sociedad
en Comandita Simple, Sociedad de Responsabilidad Limitada,
Sociedad Anónima, Sociedad en Comandita por Acciones y a la
Asociación Accidental o de Cuentas en Participación.
Existen también en legislaciones extranjeras, además de las nombradas,
otras, tales como la Sociedad de Capital e Industria; Sociedades de
Crédito, La Sociedad de Garantía Recíproca, la Agrupación de Interés
Económico, Sociedad de Participación Laboral y muchas otras.

11.- SITUACIÓN ACTUAL DE LAS SOCIEDADES

COMERCIALES
En un principio las sociedades comerciales aparecieron legisladas en
los Códigos de Comercio de los diferentes países; sin embargo, el cada
vez más importante rol que juega esta institución del Derecho

01
 MANUAL DE DEREC HO COMERCIAL

Comercial en el desarrollo económico de los pueblos, ha dado lugar a

que surja la necesidad de regular aun más su accionar, dictándose para
ello normas legales más profundas y singulares para cada tipo de
sociedad; apareciendo inclusive lo que algunos estudiosos de la mate-
ria han venido a llamar el "Derecho de Sociedades", con la idea de
ubicar el tema de las sociedades en general en una disciplina especial
dentro del Derecho.
Tan es así que desde hace muy pocos años a esta parte, el Derecho
Positivo de Sociedades, regulados otrora por los Código de Comercio,
se ha desprendido de él, y una gran cantidad de países, especialmente
los más avanzados en materia legislativa, han promulgado códigos
especiales sobre sociedades, en los cuales aparecen legisladas en un
cuerpo legal especial todo aquello que tiene que ver con esta institución
del Derecho Comercial. Estas disposiciones legales especiales las
conocemos con los nombres de Ley de Sociedades Comerciales, Ley
General de Sociedades, Disposiciones legales sobre Derecho de
Sociedades, y otras.
Asimismo, algunos países, no conforme con separar de los Códigos
de Comercio a las sociedades comerciales, han creado leyes especiales
para cada una de las ellas, especialmente para aquellas más utilizadas
en el quehacer económico, como son las Sociedades Anónimas y las
Sociedades de Responsabilidad Limitada. Otros, como es el caso de la
República del Perú, ha separado a las sociedades comerciales del
Código de Comercio y a las sociedades civiles del Código Civil, y
fusionando ambas instituciones (Sociedades Comerciales y Sociedades
Civiles), ha promulgado recientemente la Ley General de Sociedades,
con vigencia a partir del 1°. de enero de 1.998, mediante la cual se
permite la convinación de una serie de contratos asociativos, acercando
así mucho más el vínculo existente entre sociedades civiles y
comerciales. Todo ello no hace otra cosa que justificar la existencia de
lo que se viene a llamar el "Derecho de Sociedades", pues, el vertiginoso
caminar económico de los pueblos hace que cada día aparezcan nuevas
formas de comercio, que es necesario regular, y por ello es que cada
que eso ocurre aparece el derecho para cumplir su noble misión de
servicio a la comunidad.

91
 Limberg Durán Ortíz

12.- CARACTERÍSTICAS DEL CONTRATO SOCIAL

El contrato social o contrato de constitución de sociedad comercial,
constituye el marco jurídico que normará las relaciones entre socios
de una sociedad comercial; al mismo tiempo del tipo de sociedad que
se cree, dependerán las particulares relaciones jurídicas que venga a
tener la sociedad para con los terceros que contraten con ella. De igual
manera del tipo de sociedad comercial dependerá las obligaciones que
la sociedad tenga con los órganos administrativos del Estado. Este
contrato, por su naturaleza es muy peculiar y tiene las siguientes
características:
Es solemne.- El contrato de sociedad comercial es solemne porque
para su validez, necesita cumplir ciertos requisitos de forma, tales como
el de realizarlo en escritura pública, el de publicarlo en un periódico
de circulación nacional y registrarlo en el Servicio Nacional del Registro
de Comercio; entre otros.
Es consensual.- Decimos que el contrato de sociedad comercial es con-
sensual, no porque se perfeccione por el mero acuerdo entre las
voluntades de las partes y sin ninguna formalidad, sino porque es
necesario que todos los socios intervinientes presten sus
consentimientos en el mismo contrato social. De haber al menos un
socio que no esté de acuerdo con los términos del contrato, este no
puede perfeccionarse.
Es oneroso.- Porque cada uno de los socios que intervienen en la
celebración de un contrato de sociedad, deben aportar dinero u otros
bienes a la sociedad por concepto de la participación societaria. En
definitiva, cada socio debe desprenderse de parte de su patrimonio
personal para cederlo en propiedad a la sociedad. No se consive una
sociedad comercial sin la existencia de un capital social proporcionado
por sus socios.
Es conmutativo.- Porque cada una de las partes contratantes
proporciona una fracción del capital y cuyo interés es el de obtener
una ganancia que esté en proporción a su inversión con relación a los
demás socios. Obviamente que de haber pérdida, ésta estará en función
al capital aportado por cada socio.

92
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

Es aleatorio.- Porque así como los socios pueden obtener ganancia

por su participación económica en la sociedad cuando la sociedad tenga
utilidades; así también pueden perder cuando la sociedad obtenga
pérdidas. En tal caso, el capital social disminuirá en forma proporcional
con relación a los aportes de los socios.
Es de tracto sucesivo.- O de ejecución sucesiva o continuada, porque
las diferentes cláusulas expresadas en el contrato de sociedad, no son
para que se cumplan simultáneamente todas juntas en forma
instantánea; sino que dichas cláusulas deben de irse cumpliendo en
forma continua en el transcurrir de la sociedad. Debemos recordar que
en el contrato de sociedad existen cláusulas que tienen que ver con la
formación de la sociedad, otras con los balances que se harán cada fin
de año, otras con la distribución de las utilidades o con el tratamiento
de las pérdidas, y otras tienen que ver con la disolución o muerte de la
sociedad. Cada una de esas cláusulas no se cumplirán en forma
inmediata y simultánea, sino que deben de irse cumpliendo a medida
que la sociedad vaya avanzando y con el transcurrir del tiempo.

13.- CLAUSULAS PROHIBIDAS

Pese a que en un contrato de sociedad comercial las partes pueden
convenir lo que mejor se ajuste a sus intereses, con arreglo al contenido
mínimo del contrato de sociedad; existen algunas limitaciones o
prohibiciones que por su desproporcionalidad y falta de elementos
lícitos y morales, están prohibidas de introducirlas en un contrato so-
cial. Al respecto el artículo 141 del Código de Comercio Boliviano,
establece ciertas limitaciones o prohibiciones en los contratos de
sociedades comerciales, siendo nula en caso de insertárselas. Estas
prohibiciones son las siguientes:
Que un socio no sea excluido de la sociedad aún cuando hubiera
justa causa .- Esto quiere decir que las sociedades comerciales obedecen
a ge-nerales normas legales, las cuales son de obligatorio cumplimiento.
De tal manera que la Ley dispone ciertos comportamientos que debe
tener el socio con respecto a los demás socios y con respecto a la
sociedad del cual forma parte. Si el socio comete un acto culposo o

93
 Limbera Durán Ortíz

doloso en contra de los intereses de la sociedad o de los socios; éste

podrá ser sancionado, incluso con el retiro de su calidad de socio.
Es así que si en el contrato social se pactara que uno o algunos socios
no podrán ser excluidos de la sociedad aún cuando hubiera justa causa
para ello, la Ley declara nula esta convención y se tendrá por no escrita.
Que al socio capitalista se le devolverá sus aportaciones con un
premio pre establecido, o con una cantidad adicional, haya o no haya
ganancia.- Jurídica y filosóficamente, el contrato de sociedad trae
aparejado la característica de igualdad entre sus componentes; igualdad
que está referida a la proporción aportada. De la misma manera, su
naturaleza aleatoria hace que la sociedad pudiera tener pérdidas, que
pueden llegar inclusive a disminuir no sólo el capital social, sino el
capital propio de los socios. En este sentido, no se puede convenir en
el contrato que a un socio se le devolverá la totalidad de sus aportes
con un aumento pre establecido, haya o no utilidades. De insertarse
esa convención, ello es nulo y no tendrá ningún efecto jurídico.
Garantizar al socio la integridad de sus aportes.- Con los mismos
argumentos del punto anterior, no se puede en un contrato de sociedad
estipular que a uno o algunos socios se le garantice la integridad de
sus aportes aunque la sociedad tenga pérdidas.
Que la totalidad de las ganancias pertenezcan al socio sobreviviente.-
En virtud al principio de igualdad jurídica de los socios en la sociedad,
la ley determina que por ninguna circunstancia un socio puede tener
un trato distinto a los demás, cualquiera haya sido su suerte dentro o
fuera de la sociedad. Por consiguiente, cualquier estipulación en
contrario es nula y no produce efectos jurídicos en caso de así
establecerse.
Que algunos socios no soportarán las pérdidas o que otros estarán
solamente a las ganancias.- Como ya dijimos al referirnos a las
prohibiciones anteriores, en el contrato de sociedad está implícita la
característica de aleatoriedad del contrato social y la de igualdad de
los socios. Es decir que en caso de ganancia, todos los socios ganarán
por igual en forma proporcional a sus aportes y en caso de que haya
pérdida, todos perderán en la misma proporción. Cualquier convención
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

en contrario es nula.
Que la adquisición de la parte del capital de un socio por otro sea
por un precio que se aparte exageradamente de su valor real al tiempo
de su negociación.- Dentro de los derechos establecidos para los socios
de una sociedad comercial, se encuentra el de preferencia para la
adquisición de la parte del capital que le corresponde al socio que por
cualquier situación se retira de la sociedad. Sin embargo, el socio que
adquiera los derechos del otro, debe hacerlo en la justa proporción,
tomando en cuenta la situación económica de la sociedad al momento
de la negociación. Cualquier situación en contrario, es nula y no pro-
duce los efectos jurídicos.

14.- CONTENIDO MINIMO DEL CONTRATO SOCIAL

El artículo 127 del Código de Comercio Boliviano, determina el

contenido que debe llevar todo contrato social. Ello significa que
cualquiera sea el tipo de sociedad comercial a constituirse, las partes
incluirán en el contrato por lo menos los puntos referidos en el artículo
127. A cada contrato habrá que agregarle los requisitos particulares
que la ley exige para cada tipo de sociedad en especial y sin que sea
necesario llevar en sus cláusulas el orden cronológico de la citada
disposición legal. Sin embargo, la última parte del mismo artículo
señala que no todo los puntos en él referiros deben ser incluidos con
carácter obligatorio, ya que existen algunos que son facultativos a las
partes, sin que ello signifique que el documento carezca de forma, pues,
de no incluirse en el contrato social las cláusulas facultativas, ellas
deberán considerarse incluidas en los términos señalados en la ley para
cada cláusula.
Como se puede ver, las personas que conformarán la sociedad son
libres de convenir las estipulaciones que mejor se ajusten a sus intereses,
siempre y cuando estos acuerdos no sobrepasen los límites de Io
permitido por las leyes. El contrato social deberá otorgarse
necesariamente mediante instrumento público, debiendo este surtir
sus efectos con relación a la sociedad desde la fecha fijada en el contrato;
sin embargo la personalidad jurídica de la sociedad comienza desde

95
 Limberq Durán Ortíz

el momento de su inscripción en el Servicio Nacional del Registro de

Comercio. Las Cláusulas que contendrá son las siguientes:
Generales de ley de las partes.- En este punto se tendrá que
individualizar de la mejor manera posible a las personas que formarán
parte como socios o accionistas de la sociedad. Ello consiste en
determinar con absoluta precisión el nombre y apellido de cada uno
de ellos, el número de su carnet de identidad, su domicilio particular,
su estado civil, profesión, nacionalidad, su edad, y en general cualquier
otro dato que sea necesario para su identificación plena. Todo ello tiene
su justificación en la necesidad del Estado de proteger a los terceros
que contratarán con la sociedad; peor aún si se trata de sociedades con
responsabilidad ilimitada.
Pese a que cualquier persona física que tenga capacidad de ejercicio
de acuerdo a la ley civil y no esté impedida por ley puede participar
como socio o accionista en sociedades comerciales, la ley restringe esa
participación tratándose de esposos, en razón a las responsabilidades
li mitadas o ilimitadas que tienen los socios según los tipos de
sociedades. El artículo 144 determina que los esposos entre sí y con
terceros, sólo podrán participar en sociedades por acciones o de
responsabilidad limitada, bajo pena de transformación de la sociedad
en una de estas clases, siendo su incumplimiento causa de anulación
del contrato social y correspondiente liquidación de la sociedad.
Pero no sólo las personas físicas pueden formar parte de una sociedad
comercial, sino que también pueden formar parte de ellas otras
sociedades comerciales. Empero, esta participación de sociedades en
otra sociedad tiene sus limitaciones que la ley misma establece. Así el
artículo 144 determina que las sociedades anónimas y en comandita
por acciones sólo podrán formar parte en sociedades por acciones o
de responsabilidad limitada. Otra limitación es que ninguna sociedad,
excepto aquellas cuyo objeto sea financiero o de inversión podrá
adquirir o mantener participación en otra u otras sociedades por un
monto que exceda un tercio del capital y reservas libres de la sociedad
inversora.
Si una persona jurídica formara parte del contrato social, habrá
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

necesidad de individualizarla. Ello se producirá identificándola con

su nombre legal, su número de RUC, su número de Registro en el
Servicio Nacional del Registro de Comercio, el nombre de sus
representantes legales, el número y fecha de la Resolución del órgano
interno correspondiente que aprobó la decisión, y en realidad todos
los demás datos que sirvan a este cometido. Esta cláusula debe existir
obligatoriamente en el contrato social.
Nombre de la sociedad.- Esta cláusula servirá para identificar a la
sociedad comercial que se está formando; una vez registrada permitirá
a la ley darle la protección al nombre comercial por ser éste un
patrimonio de la sociedad, tan importante para el mundo de los
negocios. En los hechos esta protección al nombre, aunque en forma
preventiva y condicionada, se la obtiene desde el momento en que se
empiece a conformar la sociedad y se haga la reserva correspondiente
en el SENAREC.
Para nuestra legislación, el nombre viene a ser el género en la
identificación de las sociedades comerciales, ya que según cómo esté
constituido ese nombre, él puede estar conformado por una razón so-
cial, cuando lleva el de uno o más de sus socios, o por una
denominación cuando lleva un nombre de fantasía. Tanto a la razón
social como a la denominación, se le agregará el nombre o la abreviatura
del tipo de sociedad. Esta cláusula debe existir obligatoriamente en el
contrato social.
Domicilio.- Las personas jurídicas como la sociedad comercial sólo
pueden tener domicilio legal. En este caso, el domicilio de la sociedad
tiene que ser el lugar, ciudad o pueblo donde tenga la sede de sus
funciones; es decir, donde se reúna su cuerpo administrativo. De
cualquier manera, y aunque en el momento de la celebración del
contrato social no sea necesario, es conveniente determinarse que la
sociedad podrá constituir agencias y/o sucursales en cualquier parte
del país o del exterior; esto en razón a que de darse en un futuro esta
situación, no haya la necesidad de modificar la escritura social. Esta
cláusula debe existir obligatoriamente en el contrato social.
Objeto social.- Esta cláusula es una de las más importantes del contrato
 Limberq Durán Ortíz

de sociedad, pues ella permitirá el accionar o desenvolvimiento de la

sociedad en la consecución de sus fines. La sociedad solamente podrá
realizar los negocios comerciales que se encuentran individualizados
en la escritura social en forma precisa y determinada; de tal manera
que si ella quiere dedicarse a una actividad no referida en esta cláusula,
deberá modificar el contrato social, con las consiguientes pérdidas de
tiempo y dinero que ello conlleva.
En este sentido, se recomienda que al momento de redactarse el
contrato, el letrado sea lo convenientemente previsor para enumerar
las actividades a que se dedicará la sociedad, de tal manera que si en
el transcurrir de la vida de la sociedad se diera la posibilidad de ampliar
sus actividades comerciales, la escritura social no quede corta. Para
evitar estos inconvenientes, es preferible que sobre objeto social y no
falte.
I'ese a que la ley no limita el objeto social de la sociedad y ésta puede
dedicarse a realizar cualquier tipo de actividad; sí prohíbe que su objeto
sea ilícito, tanto es así que la considera nula y responsable ilimitada y
solidariamente a quienes actúen así en la gestión social por el pasivo
social y por los perjuicios causados. La nulidad podrá demandarse
por cualquier interesado o a denuncia del Ministerio Público, sin que
ningún socio pueda invocar la existencia de la sociedad para reclamar
la restitución de sus aportes, la división de las ganancias o sustraerse
de las pérdidas, ni aún para demandar a terceros. Sin embargo, los
terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la
sociedad, sin que éstos puedan oponer la nulidad. Una vez que fuera
declarada la nulidad en proceso sumario, se ordenará judicialmente
su liquidación, y de existir remanente después de realizado el activo y
pagado el pasivo social, el sobrante se entregará al Estado.
De igual manera, si la sociedad con objeto lícito se dedicare a realizar
actividades ilícitas o prohibidas, se aplicarán las mismas sanciones y
procedimientos referidos en el inciso anterior. Sin embargo en este caso,
los socios que acrediten su buena fe tendrán derecho a que sus aportes
no ingresen al patrimonio Estatal y a que no se les aplique la
responsabilidad solidaria e ilimitada ya referida anteriormente. La
inclusión del objeto social en la redacción del contrato es obligatoria.
 MANUA L DE DERECHO COMERCIAL

Capital social y monto del aporte efectuado por cada tino de los
socios.- En esta cláusula se contemplarán diferentes situaciones que
hacen a la formación del contrato de sociedad. Todas ellas relativas a
su capital social y a la forma de su conformación. Puede este punto,
según haya necesidad, desdoblarse en dos o más cláusulas en el
contrato.
Deberá indicarse el monto total del capital social expresado en moneda
nacional, con indicación del mínimo en caso de que sea exigible, el
mismo que no tratándose de sociedades por acciones, tiene que estar
íntegramente cubierto o pagado al momento de la suscripción del
documento, o a más tardar al momento de inscribirla en el SENAREC,
bajo responsabilidad de sus administradores. Si se trata de sociedades
por acciones; es decir de sociedades anónimas o de Comandita por
acciones, en la parte pertinente, se deberá indicar con precisión y
claridad el monto del capital social de la sociedad, o lo que es lo mismo,
el monto del capital suscrito o comprometido de la sociedad. También
se deberá indicar el monto del capital pagado o desembolsado, y porque
así lo exige nuestra ley, el capital autorizado.
Se establecerá el valor de cada cuota de capital, cuando el capital de la
sociedad esté dividido por cuotas; y el valor de cada acción, cuando se
trate de sociedades por acciones. Si es así, también habrá necesidad de
indicar las clases de acciones que se tendrá la sociedad y el número de
acciones que se emitirán de cada clase, con todas sus características; la
forma y término en que deban pagarse los aportes comprometidos,
que no podrá exceder de dos años; la forma de hacer los aumentos de
capital social y en su caso su reducción dentro de los parámetros
permitidos por la ley. Cualquier movimiento que se haga al capital
social, se lo deberá realizar por escritura pública, publicación del hecho
en un diario de circulación nacional e inscripción en el SENAREC.
Será necesario que en este punto se determine el monto del capital
social con que participará cada socio. Si es en una sociedad por acciones
se tendrá que especificar el monto del capital suscrito o comprometido
y el del capital pagado o desembolsado.
Si el total o parte del capital se desembolsara en bienes no dinerarios,

..
 Limbera Durán Ortíz

como ser muebles, inmuebles, derechos o servicios, habrá necesidad

de establecer esa situación en la escritura social y cuantificarlos
mediante un avalúo para establecer su valor en dinero. Deberá indicarse
también si los bienes no dinerarios estuvieran hipotecados o
pignorados, con el objeto de hacer las deducciones de estos pasivos y
establecer sus valores líquidos.
Cuando la participación societaria sea mediante bienes inmuebles o
muebles sujetos a registro, además de la mención que se tendrá que
hacer en el contrato social, será necesario también que la transferencia
de los mismos del socio a la sociedad se los haga mediante un
documento por separado, a los efectos de permitir su inscripción en el
Registro Público que corresponda.
Los aportes de crédito contra terceros se transferirán a la sociedad por
cesión o endoso, según su naturaleza, desde cuyo momento el socio
garantiza la legitimidad del título y el cumplimiento de la obligación.
Como quiera que los aportes de crédito de los socios a la sociedad se
los realiza pro solvendo y no pro soluto, en caso de que los créditos no
fueran pagados a su vencimiento, renacerá para el socio la obligación
de aportar una suma equivalente de dinero u otros bienes a satisfacción
de la sociedad, los cuales deben de hacerse efectivo dentro del plazo
de treinta días.
De conformidad con el artículo 150 del Código de Comercio, en las
sociedades que no sean anónimas ni de responsabilidad limitada,
puede un socio aportar a la sociedad con su trabajo o industria,
debiendo esta situación estar debidamente estipulada en el contrato
social, de tal manera que de incumplirse lo pactado, su incumplimiento
de lugar a la separación del socio de la sociedad, con obligación del
resarcimiento de daños cuando ese incumplimiento sea doloso o
culposo.
Toda mora en el aporte, sea en dinero o en especie, facultará a la
sociedad para que pueda cobrarla en la vía ejecutiva y en su caso
separar al socio o accionista de la sociedad. La inserción de la cláusula
relativa al capital social en el contrato social, tiene el carácter de
obligatoria.

100
 MANUAL DE D ERECHO COMERCIAL

Plazo de duración.- Según nuestra legislación, en el contrato social se

tiene que establecer el tiempo de duración de la sociedad,
determinándolo preferentemente en años calendarios, y sin ninguna
restricción. Para otras legislaciones no es necesario la determinación
del término de duración, ya que este puede ser indefinido. La inserción
de esta cláusula en el contrato social es obligatoria.
Forma de organización de la administración.- La forma de
organización interna de las sociedades comerciales y de su
administración, varían según el tipo de sociedades, principalmente si
se trata de sociedades constituidas por cuotas con relación a las por
acciones, a las cuales la ley se exige una determinada forma de
administración.
En las sociedades por acciones, principalmente las anónimas, el órgano
máximo de decisión será la junta general de accionistas, la
administración estará a cargo del directorio y la fiscalización o control
será tarea de los síndicos. En las sociedades colectivas y la comandita
simple, el órgano máximo de decisión será la asamblea general de
socios y será administrada por uno o más gestores o gerentes, sean
socios o no, según esté convenido en la escritura social. Las sociedades
de responsabilidad limitada tendrá como órgano máximo de decisión
a su asamblea general de socios, y será facultativo de los socios que su
administración esté a cargo de uno o más gerentes, gestores o
administradores sean socios o no, o por un directorio. Asimismo será
facultativo de los socios el tener un órgano de control fiscal o no.
Una vez determinada estas situaciones en la escritura social, el contrato
deberá indicar las formas como se reunirán las asambleas o juntas, el
número de directores o administradores, la forma de sus elecciones o
designaciones, el tiempo de duración en sus cargos, la organización
del directorio si es el caso, las funciones y atribuciones de cada órgano,
y en fin, todo los datos que sean necesarios para eI buen funcionamiento
de la sociedad. En caso de no especificarse lo anotado en este punto,
regirá para ello lo dispuesto en el Código de Comercio concerniente al
tema.

101
 Limberg D urán Ortíz

Reglas para distribuir las utilidades o para soportar las pérdidas.-

En una de las cláusulas del contrato social debe quedar establecido las
reglas que regirán para la distribución de las utilidades líquidas que
obtenga la sociedad. Estas utilidades podrán repartirse después de
haberse aprobado el balance de la gestión pasada por el órgano social
competente de la sociedad, y siempre que la sociedad no esté
acarreando pérdidas por las gestiones anteriores. La distribución de
utilidades líquidas deberá hacerse en proporción a los aportes.
No es obligatorio que las utilidades tengan necesariamente que
distribuirse cada año, pues a menudo ocurre que algunas sociedades
en los primeros años de existencia no reparten utilidades, con el objeto
de que éstas sean utilizadas para aumentar su capital o para reintegrar
el capital suscrito y a veces para cubrir eventuales pérdidas.
También se puede establecer en el contrato social una cláusula que
determine las reglas a seguirse para el caso de que los socios tuvieran
que soportar pérdidas de la sociedad. Por lo general ocurre que en el
contrato social se conviene crear un fondo de reserva voluntario para
cubrir estas contingencias, el mismo que es alimentado por un
porcentaje de las utilidades líquidas de cada año. De lo contrario se
tendrá que determinar que se disminuirá el capital y la forma de
hacerlo. La Ley dispone que en caso de no inserción de esta cláusula
en el contrato, se aplicará lo pertinente del Código de Comercio.
Previsiones sobre la constitución de reservas.- Fuera de la posibilidad
de la creación del fondo de reserva voluntario referido en el último
acápite del punto anterior; sólo en las Sociedades Anónimas y de
Responsabilidad Limitada, es obligatorio constituir en el contrato un
Fondo Especial de Reserva que se alimentará de la retención de por lo
menos el 5% de las utilidades líquidas que tenga la sociedad cada año
y con vigencia hasta que se alcance por lo menos la mitad del capital
pagado de la sociedad. Este Fondo tiene el propósito de cubrir
eventuales pérdidas. Los directores, administradores y síndicos, son
solidariamente responsables por el incumplimiento en la creación y
administración del fondo de reserva legal, estando éstos obligados en
su caso a entregar a la sociedad una cantidad igual a la reserva que se
dejó de constituir y los socios o accionistas que recibieron completa las

102
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

utilidades pueden ser obligados por los directores, administradores o

el síndico de la sociedad a devolver lo que corresponde al fondo
indebidamente entregado.
La ley dispone que la introducción de esta cláusula en eI contrato so-
cial es facultativa para los socios. Sin embargo, de no constituirse este
fondo, por expreso mandato de la ley se tendrán que hacer las
deducciones en las proporciones mínimas y crearse de hecho el fondo.
Relaciones entre socios y con terceros.- En todo contrato de sociedad
comercial deben crearse normas que vengan a regir las relaciones en-
tre socios o accionistas entre sí y con terceros, estableciéndose con
claridad Ios derechos y obligaciones de cada uno; la preferencia que
tienen en la adquisición de la parte del capital del otro; la manera cómo
se procederá a la transferencia de la parte del capital del socio; y en fin
todo lo que tenga que ver con esas relaciones. De igual manera la Iey
prevee que si se omite en el contrato social este requisito, se tendrá por
escrito a los efectos de derecho.
Sobre la disolución de la sociedad y su liquidación.- Al tener el
contrato social la naturaleza de ser de ejecución continuada o sucesiva,
se tiene que pensar que algún día la sociedad podrá disolverse. En
este sentido, se hace necesario que quede establecido, los motivos por
los cuales puede disolverse la sociedad, y las bases para practicar la
liquidación, las formas de designarse al o a los liquidadores y las demás
normas que se tienen que seguir para cumplir con ese propósito. Si no
se expresare esta situación en el contrato, la ley aplicará lo establecido
para cada tipo de sociedades.
Compromiso sobre jurisdicción arbitral.- La ley establece que en todo
contrato social, debe establecerse una cláusula compromisoria, por la
cual los socios o accionistas se comprometen a someter a la jurisdicción
arbitral toda disputa o diferencias de tipo jurídico o económico que
pudieran tener entre ellos con respecto a la sociedad. De esta manera,
se dispondrá que queda prohibido a los socios acudir a la justicia ordi-
naria cuando ocurran estas situaciones.
Esta cláusula compromisoria se tendrá por escrita aunque no se
encuentre pactada en el contrato, pues la ley procura que las disputas

103
 Limberg Durán Ortíz

que pudieran darse por esos conceptos, sean resueltas en el menor

tiempo posible; esto seguramente, en razón a que es de interés del
Estado el funcionamiento armónico y productivo de las sociedades
comerciales.
Lugar, fecha y firma del contrato.- Por último, la ley dispone con
carácter obligatorio que se coloque en el contrato social el lugar y fecha
de celebración del documento, además de que todos los participantes
del contrato y el abogado redactor lo firmen.

1 04
 CAPITULO VII
SOCIEDADES COLECTIVAS

1.- INTRODUCCIÓN

Desde el punto de vista de la legislación, la Sociedad Colectiva es el

tipo más antiguo de sociedades comerciales y el ente más espontáneo.
Sus orígenes se conocen en el siglo XIII cuando apareció legislada en
las ciudades de la Península Itálica. Este tipo de sociedad está
conformado generalmente por personas físicas muy conocidas entre
sí y que existe entre ellos un alto grado de confianza recíproca; es decir,
que son íntimos amigos o parientes cercanos, primando en este tipo
de sociedad un elemento fundamental que se conoce como intuitu
personae; de ahí que se la conoce también con la denominación de
compañía.
El Código Mercantil Francés de 1.807, la conoció con el nombre de
"Societe en nom Colletif", de donde adoptó su nombre actual de
Sociedad Colectiva, y así es conocida por la mayoría de las legislaciones
comerciales.
Por el tipo de responsabilidad que conlleva a sus socios, tiene que estar
conformada entre personas que se tienen mucha confianza, de ahí que
en la práctica, no solamente impera el vínculo societario entre los socios,
sino también la familiaridad y la confianza recíproca, ya que los
patrimonios personales de todos ellos, permanecerán casi unidos, pues
la suerte de una familia, será también la de la otra; por eso es que
ordinariamente este tipo de sociedad no admite el ingreso de extraños,
y generalmente, cuando en la sociedad muere uno o más socios,
haciendo imposible sus actividades por no reunir el número mínimo

105
 Limbera Durán Ortíz

de socios, la sociedad se disuelve, si es que en la escritura social no se

permite el ingreso de socios por sucesión.
Este tipo de sociedad no se ha actualizado y ha permanecido inmóvil
desde su legislación en el Código Francés. Tanto es así, que en casi
todas las legislaciones extranjeras donde las sociedades comerciales
han sido extraídas del Código de Comercio para ser legisladas cada
una en leyes especiales y separadas, la Sociedad Colectiva se mantiene
estática en su lugar de origen, esperando pacientemente que algún
día el legislador la retire del Derecho Positivo por su obsolescencia e
inaplicabilidad, ya que la responsabilidad ilimitada que conlleva, la
hace poco aplicable para el comercio de la época.

2.- CONCEPTO
Pese a que nuestro Código de Comercio, por sus propias características,
no da una definición, ni siquiera un concepto de lo que son las
Sociedades Colectivas, sí se refiere a ellas en los artículos 173 al 183
mediante normas generales pero encuadradas en su concepto filosófico
y jurídico, dejando siempre su normativa interior al acuerdo que
adopten sus socios en el contrato social.
La Ley General de Sociedades Mercantiles de México, en sus artículos
25 y 26, caracteriza a la Sociedad en Nombre Colectivo, como la llaman,
diciendo que es aquella que existe bajo una razón social y en la que
todos los socios responden de modo subsidiario, ilimitada y
solidariamente de las obligaciones sociales. Las cláusulas del contrato
de sociedad que supriman la responsabilidad ilimitada y solidaria de
los socios, no producirán efecto alguno legal con relación a terceros;
pero los socios pueden estipular que la responsabilidad de alguno o
de algunos de ellos se limite a una porción o cuenta determinada.
El Código de Comercio Español, donde aún continúa legislada este
tipo de sociedad, llamada por ellos "Compañía Colectiva", no define
a este tipo de sociedad, limitándose en sus artículos 125 y 127 a
establecer los elementos que la caracterizan, expresando que la escritura
social de la compañía colectiva debe contener, entre otras cosas, la razón

1 06
 MANUAL_ DE DERECHO COMERCIAL

social; el capital de cada socio o aporte en dinero efectivo, créditos o

efectos, con expresión del valor que se de a éstos, o de las bases sobre
que haya de hacerse el avalúo. Todos los socios que conformen la
Compañía Colectiva, sean o no gestores de la misma, estarán obligados
personal y solidariamente con todos sus bienes a las resultas de las
operaciones que se hagan a nombre y por cuenta de la compañía y
bajo persona autorizada.
Por su parte, los artículos 265 y 266 de la Ley General de Sociedades
del Perú, determina que en las Sociedades Colectivas los socios
responden en forma solidaria por las obligaciones sociales, no
produciendo efectos jurídicos en contra de tercero cualquier otro pacto
en contrario. La Sociedad Colectiva realizará sus actividades bajo una
razón social que se integrará con el nombre de todos los socios o de
algunos o alguno de ellos, agregándose la expresión de Sociedad
Colectiva o su abreviatura S.C.
Del análisis de las legislaciones extranjeras referidas anteriormente,
debemos indicar que a diferencia de la nuestra, se permite internamente
que la responsabilidad solidaria de los socios pueda ser modificada,
no surtiendo esto sin embargo efecto alguno cuando se trate de terceras
personas. Igualmente la legislación extranjera, limita el nombre de estas
sociedades a tener solamente una razón social y no así una
denominación, como en el caso de nuestra legislación, que admite esa
posibilidad.
No obstante lo considerado anteriormente, vamos a intentar definir a
la Sociedad Colectiva, diciendo que es la que está formada entre dos o
más personas fuertemente unidades por vínculos de familia o de
confianza absoluta, para realizar mayormente bajo una razón social,
operaciones de comercio, con una responsabilidad solidaria e ilimitada
de sus socios.
Por sus características, es la típica sociedad de persona, llamada así
por la doctrina, porque los terceros que contratan con ella, basan su
garantía en la buena reputación
que pudieran tener todos o alguno de sus socios que la conforman,
sin importar mucho la envergadura del capital social que pudiera tener

107
 Limberq Durán Ortíz

la sociedad. De ahí que este tipo de sociedad lleva generalmente por

nombre una razón social y no una denominación; aunque esta última
no está prohibida por nuestra legislación.

3.- CARACTERÍSTICAS
En las Sociedades Colectivas, la responsabilidad de los socios es
ilimitada, solidaria e indivisible, estando obligado uno o todos los
socios, en caso necesario, a responder no sólo hasta por el monto de
sus aportes, sino también con la totalidad de su patrimonio y por el
total del pasivo de la sociedad. Por ello la ley otorga a los socios que
no son administradores, el derecho a supervisar los actos de la
administración y a examinar la contabilidad y todos los libros y
documentos de la sociedad, en cualquier momento.
Por la naturaleza de la responsabilidad en este tipo de sociedades, los
socios están prohibidos de que por sí o por interpósita persona, o por
cuenta de terceros, dedicarse a negocios semejantes a los del objeto de
la sociedad, o realizar cualquier otro acto que signifique competencia.
Los tratadistas sostienen que este tipo de sociedad adolece de
problemas que han obstaculizado su desarrollo y que la hacen cada
día menos apropiada para el comercio moderno. Recordemos que por
ser de responsabilidad ilimitada origina la inconveniencia de reunir
varios capitales, e inclusive origina problemas sucesorios que bien
pueden terminar con la disolución de la sociedad en caso de muerte
de algún socio, pues por lo general no se permite el ingreso de los
sucesores.

4.- FORMAS DE CONSTITUCIÓN

Este tipo de sociedad debe de constituirse mediante escritura pública,

cumpliendo las condiciones señaladas en el artículo 127 del Código
de Comercio, ya expuestas en el capítulo anterior. A ello hay que
agregarle los requisitos y condiciones propios de esta clase de sociedad.
Mayormente esta sociedad actúa bajo una razón social, pero nuestra

1 08
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

ley admite que pueda tener denominación. Cuando actúa bajo una
razón social, ésta se formará con el apellido o el nombre completo de
algún socio, seguido de la palabra y compañía o su abreviatura CIA.,
además de su identificación de Sociedad Colectiva, o su abreviatura
S.C. Si la razón social está compuesta por el apellido de todos los socios,
no habrá necesidad de colocarle la palabra y compañía, pero siempre
el de Sociedad Colectiva o su abreviatura S.C.
Si esta sociedad está ligada con otra sociedad ya extinta o con el nombre
de algún socio ya retirado pero cuyos derechos devienen de ella,
además de las composiciones ya explicadas anteriormente, se le
agregará las expresiones "sucesores de"; esto con la finalidad de que
se sepa su procedencia y continúe la sociedad con el mismo nombre.
La persona que permita incluir su nombre en la razón social sin ser
socio de la sociedad, responderá de las obligaciones sociales en forma
solidaria e ilimitadamente. Esto porque en este tipo de sociedades
prima el buen nombre las personas que forman parte de la sociedad y
no el capital que tengan.
Puede también el nombre de esta sociedad estar constituido por una
denominación que se conformará con cualquier nombre de fantasía o
con el del objeto social más importante que realice. Sin embargo,
cualquiera que sea su denominación, deberá agregarse las palabras
Sociedad Colectiva o su abreviatura.
El capital social en este tipo de sociedad, al igual que en la mayoría de
las otras sociedades comerciales, estará compuesto por el aporte en
dinero o en bienes susceptibles de apreciación económica que hará
cada socio, en la forma y condiciones ya explicadas en el capítulo an-
terior. Su capital social estará dividido en Cuotas de Capital, que serán
de 100 bolivianos o múltiplos de 100.
Por expresa disposición del artículo 155 del Código de Comercio, se
permite en esta clase de sociedades de que el socio aporte sólo el
derecho de uso y goce de un bien, con la condición de que la pérdida
de ese bien o de los derechos que tiene la sociedad sobre él, suprimen
el aporte del socio y autorizan a la sociedad la separación del socio, si
es que éste no paga a la sociedad el valor correspondiente.

109
 Limbera Durán Ortíz

También, por expresa disposición del artículo 156 del mismo cuerpo
legal, se permite que el aporte de uno o más socios, no sea en dinero o
en bienes susceptibles de apreciación en dinero, sino más bien en
prestación de trabajo personal o de algún conocimiento o industria
del socio. En este caso, si el socio no cumple con sus obligaciones, la
sociedad tiene el derecho a separarlo y exigir en su caso judicialmente
el resarcimiento de daños y perjuicios causados a la sociedad, cuando
aquel incumplimiento se origine por dolo o por culpa.
Tanto el aporte en trabajo o industria, como el de uso y goce de un
bien, debe estar debidamente estipulado en el contrato social, y aunque
ellos se encuentren cuantificados, no podrán formar parte del capital
social de la sociedad.
El socio que aporte el uso y goce de un bien, corno aquel que aporte su
trabajo o industria, tendrá derecho a las ganancias en la proporción
pactada, si la sociedad ha tenido utilidad. Sin embargo, no está obligado
a soportar las pérdidas.
La admisión de nuevos socios o la transferencia de parte del interés
de la sociedad, estará sujeta al consentimiento de todos los socios, salvo
que en el contrato se haya estipulado otra cosa distinta. Igualmente,
las resoluciones que se adopten en la sociedad, deben ser tomadas por
la mayoría de los socios respecto del capital aportado, salvo que en el
contrato se fije un régimen distinto.

5.- ADMINISTRACIÓN
La doctrina dispone como principio fundamental que en las Sociedades
Colectivas, la administración corresponda a todos los socios; sin em-
bargo, para facilitar las actividades de ésta, la ley acepta que la sociedad,
esté administrada por uno o más socios, o por terceros ajenos a la
sociedad, cuyas atribuciones o facultades pueden ejecutarlas conjuntas
o separadamente; dependiendo del contrato social.
Sobre el particular, el artículo 175 del Código de Comercio, establece
que el contrato social señalará el régimen de administración. En su
defecto la sociedad será administrada por cualquiera de los socios.

110
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

Dentro de esa permisividad, puede designarse a uno o más

administradores, sean socios o no , cuyas atribuciones o facultades
podrán ejercitarse conjunta o separadamente. Si no se ha establecido
la forma de participación, se entenderá que pueden realizar
indistintamente cualquier acto de administración. Sin embargo, si se
ha estipulado que la administración sea conjunta sin que uno nada
pueda hacer sin el otro u otros, ninguno de ellos puede obrar
individualmente.
De la misma manera, la ley establece, siempre que no haya pacto en
contrario, que el administrador, sea socio o no, puede ser removido en
cualquier momento, sin necesidad de invocación de causa cuando la
mayoría de socios respecto al capital así lo disponen. Si se exigiere
para ello justa causa, el administrador mantendrá su cargo hasta que
el caso se resuelva judicialmente. Por otro lado, el administrador, sea
socio o no podrá renunciar en cualquier tiempo, salvo compromiso
contractual sujeto a plazo.
Los socios no administradores, pueden supervisar los actos de los
administradores y examinar la contabilidad, libros y documentos de
la sociedad, en cualquier tiempo. En definitiva, los administradores
de este tipo de sociedad, se regirán en lo conducente por las normas
que rigen para los auxiliares de comercio factores o administradores y
las relativas a los administradores establecidas por los artículos 163 al
167 del Código de Comercio.

111
 CAPITULO VIII
SOCIEDADES EN COMANDITA SIMPLE

1.- INTRODUCION
Las sociedades en Comandita Simple al igual que las sociedades
Colectivas tienen sus orígenes en la Edad Media y aparecen por
primera vez legisladas en la península Itálica en una ley de Florencia
en el año 1408, aunque antes de su legislación ya se la conocía y
practicaba, pero no en forma de sociedades. También este tipo de
sociedad apareció regulada en los Estatutos de la Corte de Mercedes
de Luca en el año 1.554 y en la ciudad de Bolonia en 1.583.
La Sociedad en Comandita constituye una variación del contrato de
Comanda o Encomienda, por el cual una persona confiaba a un marino
una suma de dinero para que la trabaje y pudiera obtener ganancia,
de las cuales el capitalista participaba limitando su responsabilidad a
la cantidad que había entregado. También podía ocurrir que una
persona entregue a otro su embarcación u otros bienes no dinerarios
para que sean trabajados por otro, con los mismos fines y
responsabilidades referidos anteriormente. Es por ello que algunos
autores consideran que las sociedades en Comandita, constituyen una
forma de transición entre las sociedades de personas y de capitales,
participando de las características de ambas.
Las sociedades en Comandita en general han perdido vigencia en la
actualidad en razón a la dificultad de la responsabilidad solidaria de
una parte de sus socios, siendo reemplazadas cuando se trata de
capitales pequeños por las Sociedades de Responsabilidad Limitada
y cuando se trata de grandes capitales por las Sociedades Anónimas.

112
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

En nuestro Código de Comercio este tipo de sociedades se encuentra

regulada en los artículos 184 al 194. También se exige la observancia,
en lo pertinente, de las normas generales que sobre sociedades
comerciales establecen los artículos 125 al 172. Por último, el artículo
193, determina que a los socios comanditarios o capitalistas se les
aplicará, en lo pertinente, las reglas establecidas para los socios de las
sociedades de responsabilidad limitada, y los socios gestores o
colectivos se sujetarán a las normas que rigen para las sociedades
colectivas.

2.- CONCEPTO
Nuestro código de Comercio no define a estas sociedades, limitándose
a dar sus características en el artículo 184, de esta manera: "La sociedad
en Comandita simple está constituida por uno o más socios
comanditarios que sólo responden por el capital que se obligan a
aportar, y por uno o más socios gestores o colectivos que responden
por las obligaciones sociales en forma solidaria e ilimitada, hagan o no
aportes de capital".
El artículo 51 de la Ley General de Sociedades Mercantiles de México,
define a las Sociedades en Comandita Simple, indicando que es la que
existe bajo una razón social y se compone de uno o varios socios
comanditantes que responden de manera subsidiaria, ilimitada y
solidariamente de las obligaciones sociales; y de uno o varios
comanditarios que únicamente están obligados al pago de sus
aportaciones.
Por su parte, el artículo 148 del Código de Comercio Español, donde
todavía se encuentra legislada este tipo de sociedad comercial,
determina que todos los socios colectivos, sean o no gestores de la
compañía en comandita, quedarán obligados personal y solidariamente
a las resultas de las operaciones de éstas, en los propios términos y
con igual extensión que los de la colectiva. Tendrán además los mismos
derechos y obligaciones que respecto a los socios de la compañía
colectiva.

113 BIBLIOTECA
 Limbera Durán Ortíz

Continúa prescribiendo el mismo artículo que la responsabilidad de

los socios comanditarios por las obligaciones y pérdidas de la
compañía, quedarán limitadas a los fondos que pusieren o se obligaren
a poner en la comandita, no pudiendo estos hacer acto alguno de
administración de los intereses de la compañía, ni aun en calidad de
apoderado de los socios gestores.
La Ley General de Sociedades del Perú, legisla en forma genérica a la
Sociedad en Comandita, para luego individualizarlas en Simple y por
Acciones. El artículo 278 expresa que en las Sociedades en Comandita,
los socios colectivos responden solidaria e ilimitadamente por las
obligaciones sociales, en tanto que los socios comanditarios responden
sólo hasta la parte del capital que se hayan comprometido a aportar.
Analizadas las características de este tipo de sociedad en las
disposiciones legales extranjeras citadas, veremos que existe criterio
unánime en la existencia de dos tipos de socios y en la responsabilidad
que tienen cada uno de ellos respecto a la sociedad; sin embargo,
debemos indicar que la legislación mexicana, establece al igual que la
nuestra y las demás, la responsabilidad ilimitada de los socios gestores
o colectivos, pero es bastante clara en indicar que aquella
responsabilidad ilimitada será de carácter subsidiario o supletorio; es
decir que estos socios responderán ilimitadamente únicamente en caso
de que el activo de la sociedad no haya alcanzado para cubrir su pasivo.
Con este razonamiento, considero que el mismo tratamiento debe de
dársele a la responsabilidad ilimitada de los socios colectivos o
comanditantes en nuestra legislación, habida cuenta que si alcanzara
el activo de la sociedad para pagar su pasivo, no habría necesidad de
comprometer el patrimonio personal del socio para pagar pasivos de
la sociedad; en este entendido, la responsabilidad de los socios gestores,
antes de ser solidaria e ilimitada, debe ser subsidiaria; es decir, a falta
de...
En razón a lo explicado anteriormente, si intentáramos dar una
definición de Sociedad En Comandita Simple, diríamos que es la que
está conformada por dos clase de socios: Uno o más comanditantes o
gestores, que participan en la sociedad aportando dinero u otros bienes,

114
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

y/o trabajo y que tienen a su cargo la administración de la sociedad,

con una responsabilidad ilimitada y solidaria por las obligaciones
sociales; y por uno o más comanditarios o capitalistas que aportan a la
sociedad dinero u otros bienes tangibles o materiales, pero que de
ninguna manera pueden realizar actos administrativos, y que tienen
respecto a la sociedad una responsabilidad limitada hasta el monto
comprometido a aportar.

3.- CARACTERISTICAS
Las características principales de este tipo de sociedades son:
Existen dos clases de socios: Los socios gestores, colectivos o
comanditantes que son los que aportan capital y/o su trabajo o su
industria. Estos son los encargados de administrar la sociedad en forma
colectiva, y su responsabilidad es ilimitada, asemejándose a los socios
de la sociedad Colectiva.
Los socios anónimos, comanditarios o capitalistas, que son los que
aportan únicamente capital, no se inmiscuyen en el manejo de la
sociedad y su responsabilidad es limitada hasta el monto de sus aportes
comprometidos. Estos socios se asemejan a los de las Sociedades de
Responsabilidad Limitada.
Por consiguiente, el capital social de esta sociedad, que estará dividido
en cuotas de capital de 100 bolivianos o múltiplos de 100, puede estar
conformado sólo por el aporte de los socios comanditarios, cuando
son estos los únicos que aportan al capital social; o también el capital
social puede estar conformado por los aportes de ambas categorías de
socios, cuando ambos aportan al capital social. Recordemos que los
aportes en trabajo o en industria que pueden hacer únicamente los
socios colectivos no se contabilizan en el capital social de la sociedad.

4.- NOMBRE DE LA SOCIEDAD

De acuerdo a las legislaciones extranjeras analizadas anteriormente y
a la doctrina, la Sociedad en Comandita Simple, sólo podría tener razón

115
 Limberq Durán Ortíz

social y no denominación. Sin embargo, debemos indicar que nuestro

Código de Comercio autoriza para que este tipo de sociedades pueda
tener como nombre tanto una razón social como una denominación.
Es así que de acuerdo con el artículo 197 del Código de Comercio, la
razón social estará compuesta por el nombre de uno o más socios
colectivos. La denominación podrá estar conformada por un nombre
de fantasía que tenga que ver con el objeto social, o por una sigla que
signifique otra situación. En cualquier caso, al nombre se le añadirá el
de Sociedad en Comandita Simple o sus abreviaturas S.C.S. o S. en
C.S. La omisión de este requisito dará lugar a que se la considere
sociedad colectiva, con los correspondientes perjuicios para los socios
comanditarios.
De igual manera, el socio comanditario o cualquier persona ajena a la
sociedad que permitiera la inclusión de su nombre en la razón social
de la sociedad, quedará sujeta a la responsabilidad de los socios gestores
o colectivos. Esta determinación legal que actúa como sanción, se
explica por el carácter mayormente personalista de este tipo de
sociedades.

5.- CONSTITUCION Y CAPITAL SOCIAL

En cuanto a la constitución de las sociedades en Comandita Simple,
se debe cumplir lo establecido en el Art.127 del Código de Comercio a
los efectos de la redacción del contrato de sociedad, el mismo que
necesariamente tiene que ser público y cumplir los requisitos de
publicación e inscripción en la Dirección General del Registro de
Comercio. Igual cosa se debe hacer con las escrituras posteriores de
aumento o disminución de capital, de salida o ingreso de nuevos socios,
y en fin cada que se modifique la escritura social original.
El capital social estará dividido en cuotas de capital de 100 bolivianos
o múltiplos de 100, el mismo que se compondrá con los aportes en
dinero o en bienes valuables en dinero, o de ambos a la vez, de los
socios comanditarios, y por el aporte de estos mismos bienes
proporcionados por los socios gestores o comanditantes,

116
 MANUAL DE D ERECHO COMERCIAL

simultáneamente.
Por expresa disposición del artículo 151 al 155 y 157 del Código de
Comercio, el aporte de cualquier categoría de socios en este tipo de
sociedad, puede ser en dinero o en otro tipo de bienes susceptibles de
valuación monetaria, tales como inmuebles, maquinarias, acreencias
documentadas o el de uso y goce de un bien, en las formas y
características referidas en el punto 4 del Capítulo anterior. Sin
embargo, el aporte de trabajo o de derechos industriales sólo puede
devenir de los socios colectivos y de ninguna manera de los socios
comanditarios.
En algunas legislaciones, como la nuestra, se prohíbe a los socios
comanditarios aportar a la sociedad su capacidad de crédito o
industria personal, permitiéndoles sin embargo que estos socios
puedan realizar labores de examen, inspección y vigilancia, dentro
del marco permitido por la escritura social. Esto se entiende por cuanto
en caso de quebranto económico de la sociedad, solamente los socios
administradores tienen que responder ilimitadamente, los socios
comanditarios lo harán solamente hasta el monto que se hubieran
comprometido aportar.

6.- ADMINISTRACION
La administración estará a cargo exclusiva de los socios gestores,
colectivos o comanditantes, o también, cuando la escritura social así lo
autorice, pueden ser administradores terceras personas no socios de
la sociedad, pero puestas en el cargo a sugerencia de los socios gestores;
siendo aplicables en este caso las reglas relativas a los socios colectivos,
según el Art.188 del Código de Comercio. Por ningún motivo los socios
comanditarios pueden inmiscuirse en acto alguno de administración,
ni actuar como apoderados de la sociedad, bajo pena de responder
ante la sociedad en forma ilimitada y solidaria.
Si la escritura constitutiva de sociedad permitiera que la sociedad sea
administrada por terceras personas, la designación del gerente o
administrador se efectuará a proposición de los socios gestores,

117
 Limbera Durán Ortíz

colectivos o comanditantes, y la designación se hará por el voto

mayoritario de los socios comanditarios en proporción al monto de
sus aportes. Podrán también participar en la votación los socios gestores
o colectivos que hubieren efectuado aportes de capital social. Esta
votación se entiende que tiene que ser en Asamblea de socios que la
escritura social deberá de establecer.
Los socios comanditarios sin embargo pueden intervenir en los actos
de examen, inspección, vigilancia y verificación, así como en los de
opinión o consejo, siempre que estos estuvieran acordados en la
escritura social. Asimismo pueden examinar los libros de contabilidad
y balances de la sociedad en las épocas que hubieran sido previstas en
la escritura social y en su defecto a tiempo e inmediatamente después
de que los estados hubieran sido presentados a las autoridades
competentes.
En cuanto se refiere a los niveles de decisión de las sociedades en
Comandita Simple, nuestro código no dice nada. Sin embargo es obvio
que ello debe estar claramente establecido en la escritura social,
respetando claro está, la decisión de la mayoría respecto del capital
social aportado, sin importar la clase de socios, pues recordemos, que
el aporte de trabajo o industria que podrían realizar los socios colectivos
únicamente, no ingresan a formar parte del capital social.
Nuestro código en su artículo 194 presupone el caso y deslinda de
responsabilidad solidaria a aquel socio comanditario que por razones
de urgencia, como ser muerte o incapacidad de todos los socios
gestores, se hace cargo de la administración temporal de la sociedad
hasta que pase el inconveniente. La sociedad sin embargo se disuelve
si en el plazo de 90 días no se regulariza con la introducción de nuevos
socios colectivos o se transforma la sociedad, bajo responsabilidad
solidaria e ilimitada de los socios comanditarios.

118
 CAPÍTULO IX
SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

1.- CONSIDERACIONES GENERALES

La Sociedad de Responsabilidad Limitada es una forma de sociedad
relativamente nueva, pues se introdujo por primera vez en una
legislación en Alemania en el año 1.892. Posteriormente este tipo de
sociedad fue incorporada en casi todas las legislaciones del Sistema
Alemán y Francés. (En el derecho Anglosajón no existe este tipo de
sociedad, en razón de que allí el comercio societario se edifica sobre la
base de una sociedad anónima con diferentes categorías internas). Es
una sociedad de naturaleza mixta; es decir que participa tanto de las
sociedades de personas como de las sociedades de capital; sin embargo,
se aproxima más a las sociedades de capitales, como podremos ver
más adelante.
En Bolivia se incorporó a nuestra legislación en el año 1.941 con la
dictación de una ley en fecha 12 de marzo de 1.941, la misma que vino a
formar parte del Código Mercantil abrogado.
Nuestro actual Código de Comercio incorpora este tipo de sociedades
en los Arts.195 al 216, con algunos cambios o agregados respecto a la
primera legislación. Según sean los casos, las normas establecidas para
las sociedades anónimas pueden ser utilizadas con carácter supletorio.
Este tipo de sociedades tiene hasta la actualidad una gran aceptación
en el mundo del comercio, la industria y los negocios en general, no
solo por la forma de responsabilidad que conlleva a sus socios, sino
por que los requerimientos para su formación son mínimos; los socios

119
 Limbera Durán Ortíz

pueden controlar sus operaciones y efectuar con alguna facilidad la

disminución o el aumento de su capital social. Esta forma societaria
admite cualquier objeto social, siempre y cuando no sea de tipo
financiero, ahorro, capitalización y seguros. A eso se agrega el hecho
que a diferencia de legislaciones extranjeras, la nuestra no establece
un capital mínimo ni máximo para su formación.
La sociedad de responsabilidad limitada, está edificada bajo tres
postulados generales que le sirven de base. El primero hace referencia
al carácter híbrido de la sociedad; el segundo es el relativo a su carácter
cerrado; y el tercero se manifiesta en la flexibilidad de su régimen
jurídico.
El carácter híbrido, se manifiesta por el hecho de ser una sociedad que
ha sido conformada extrayendo algunos principios de la sociedad
colectiva y algunos otros de la sociedad anónima. Lo cierto es que en
la forma legal de la S. R. L. deben convivir en armonía tanto elementos
capitalistas como personalistas, pues este tipo de sociedad ha venido
a ocupar un espacio equidistante entre ambas.
La S. R. L. trata de encontrar el necesario equilibrio entre modelos
alternativos, pues ella no es una pequeña sociedad anónima, ni
tampoco es una colectiva, porque los socios conocen el beneficio de la
responsabilidad limitada. De ahí que este tipo societario siga teniendo
tanta aceptación en el campo de los negocios de casi el mundo entero.
El carácter cerrado tiene que ver con la cantidad limitada de sus socios,
con la imposibilidad de constituir la sociedad bajo el sistema de
suscripción pública o de aumentar su capital mediante oferta pública,
por la prohibición de la emisión de obligaciones o bonos, o por la
libertad restringida de que sus socios puedan transferir libremente sus
cuotas de capital.
Por último, el postulado de la flexibilidad de su régimen jurídico, tiene
que ver con que sus normas son relativamente simples y fácil de aplicar;
esto con el fin de que la autonomía de la voluntad de los socios tenga
la posibilidad de adecuar el régimen aplicable a sus específicas
necesidades y conveniencias. Por consiguiente, el tratamiento dado a
la autonomía de la voluntad en las S. R. L. es mucho más amplio a

120
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

comparación del régimen legal muchas veces rígido de las S.A.,

convirtiendo esta libertad negocial en un elemento básico de la
estructura interna de este tipo de sociedades. En pocas palabras, la
sociedad de responsabilidad limitada, tiene un régimen más sencillo
y menos costoso que el de las sociedades anónimas.

2.- CONCEPTO
El artículo 195 del Código de Comercio, caracteriza a la sociedad,
indicando que en las sociedades de responsabilidad limitada, los socios
responden hasta el monto de sus aportes. El fondo común está dividido
en cuotas de capital que en ningún caso puede representarse por
acciones o títulos — valores.
El artículo 283 de la Ley General de Sociedades del Perú, al referirse a
este tipo de sociedad dice que "En la sociedad comercial de
responsabilidad limitada el capital está dividido en participaciones
iguales, acumulables e indivisibles, que no pueden ser incorporadas
en títulos — valores ni denominarse acciones. Los socios no pueden
exceder de veinte y no responden personalmente por las obligaciones
sociales".
Por su parte, el artículo 58 de la Ley General de Sociedades Mercantiles
de México dice: "Sociedad de responsabilidad limitada es la que se
constituye entre socios que solamente están obligados al pago de sus
aportaciones, sin que las partes sociales puedan estar representadas
por títulos negociables a la orden o al portador, pues sólo serán cedibles
en los casos y con los requisitos que establece la presente ley".
De las disposiciones analizadas precedentemente y por el examen que
se ha hecho a la legislación extranjera podemos evidenciar que al ser
esta una sociedad de naturaleza híbrida, cada una de las Iegislaciones
ha adoptado para la sociedad de responsabilidad limitada diferente
reglamentación; sin embargo, podemos decir que básicamente el
concepto universal de esta sociedad se apoya en la responsabilidad
li mitada de los socios, en la prohibición de que sus aportaciones
puedan estar representadas por títulos — valores y en una cantidad

121
 Limberg Durá n Ortíz

máxima de socios que varía según la legislación.

Tomando en cuenta estas situaciones, podemos resumir diciendo que
la sociedad de responsabilidad limitada, es aquella que está formada
por una cantidad máxima determinada de socios, los cuales responden
li mitadamente por las obligaciones sociales y cuyo capital o fondo social
no puede representarse por títulos — valores.
_La definición anterior, que sólo toca generales aspectos de esta
sociedad, no puede ser más precisa en razón a que cada legislación
edifica su normativa en función a la responsabilidad limitada de sus
socios, a la prohibición de que su capital social esté representado por
títulos — valores y a una cantidad máxima de socios. Sin embargo, en
lo particular, cada una de ellas adopta singulares aspectos que tendrán
que observarse al interior de la sociedad.
Así por ejemplo en nuestra legislación el capital social de esta sociedad
está constituido por cuotas de capital, que deberá estar desembolsado
al momento de celebrarse el contrato social o a más tardar hasta antes
del registro de la sociedad; en otras legislaciones el capital social se
constituye por cuotas de participaciones sociales y no es necesario que
el cien por ciento del aporte de cada socio esté pagado al instante,
pues, se permite el pago fraccionado del capital como ocurre en las
sociedades anónimas.
En lo que toca a la participación societaria, todas las legislaciones
prohíben el aporte social que no sea en dinero o en bienes valuables en
dinero y transferidos a la sociedad. Prohíben también que el capital
social esté representado por acciones o por títulos — valores, lo que
significa que esta forma de sociedad queda definitivamente apartada
de los mercados de capitales, al no configurarse como vehículo la
inversión colectiva.
Otro aspecto que es variable según la legislación que se trate, es el
referido al número de socios; pues, mientras que nuestra legislación
establece un mínimo de 2 y un máximo de 25 socios, en otras el máximo
es de 20, otras de 30 y otras hasta de 50. Inclusive, existen legislaciones
que permiten la sociedad individual de responsabilidad limit ida, como
veremos más adelante.

1 22
 MANUAL D E DERECHO COMERCIAL

En lo que toda al nombre, nuestra legislación permite de que ella tenga

o una denominación o una razón social. Otras legislaciones hacen lo
mismo, pero existen otras que sólo permiten que lleve una
denominación.
En lo relativo a su organización interna, nuestra legislación permite
que ella esté administrada por gerente o administrador sea socio o no,
y también que esté administrada por un directorio o consejo de
administración. Otras legislaciones establecen lo mismo que la nuestra,
pero existen también otras que imperativamente establecen que deberá
estar administrada por un administrador únicamente y otras por un
directorio únicamente.
En lo que se refiere al órgano deliberante mayor de la sociedad, nuestra
legislación contempla a la asamblea de socios, mientras que algunas
extranjeras instituyen a las juntas generales.

3.- NOMBRE
Para nuestra legislación este tipo de sociedades pueden tener por
nombre una razón social o también una denominación, siempre que
en ambos casos se le agregue las palabras Sociedad de Responsabilidad
Limitada o su abreviatura S.R.L., o simplemente Limitada o su
abreviatura Ltda. De omitirse estos últimos términos significará que
la sociedad sea considerada como Colectiva.
En efecto, si adopta una razón social, esta podrá estar conformada por
el nombre de uno o más de sus socios, o una combinación de éstos; y
si nos referimos a denominación ella podrá hacer referencia al objeto
de la sociedad o a cualquier otro nombre de fantasía. En ambos casos,
claro está, deberá agregarse Ios términos indicados en el acápite
anterior.

4.- CAPITAL SOCIAL

El capital estará conformado por el aporte de los socios, en dinero o en
bienes. Estos últimos como siempre deben estar cuantificados; La ley

123
 Limbera Durán Ortíz

boliviana, como se dijo antes no contempla suma mínima ni máxima

para este tipo de sociedades; sin embargo otros países lo señalan.
El capital social estará dividido en cuotas de capital de igual valor,
que serán de 100 bolivianos o múltiplos de 100, el mismo que al
momento de la inscripción de la escritura en el SENAREC deberá estar
completamente pagado. Posteriormente este capital puede aumentarse
o disminuirse con la determinación de la mayoría de los socios en la
proporción de sus aportes y en el último caso por imperio de la ley.
Tanto para aumentar como para disminuir el capital social, se requerirá
necesariamente la modificación de la escritura social; es decir, la
elaboración de un contrato complementario que vendría a formar parte
del primero, y desde luego hacerse las publicaciones del caso e
inscribirse en el Registro de Comercio.
De conformidad con lo dispuesto por los artículos 155 y 156 del Código
de Comercio, en este tipo de sociedades no será permitido el aporte de
uso y goce de un bien y el de trabajo o industria.

5.- LIBROS.-CONTROL
El Art.1 02 del C. de Comercio obliga a que la sociedad tenga que llevar
un Libro de Registro de Socios con la anotación de las aportaciones y
demás características de cada uno respecto a su situación social, con el
objeto de que cualquier persona con interés legal pueda consultar ese
libro e interiorizarse de la situación del socio en la sociedad. Este libro
estará a cargo de la administración, quien será responsable personal y
solidariamente por la exactitud de sus datos. En lo que respecta al
control, cualquier socio puede en cualquier tiempo examinar los libros
de la sociedad. De igual manera si la escritura social lo establece,
pueden ejercer control de la sociedad Ios síndicos, con las facultades
establecidas para ellos en las sociedades anónimas.

6.- ADMINISTRACION
De acuerdo con lo dispuesto por el Art.203 del C. de Comercio, se

124
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

establece que la sociedad puede ser administrada por uno o mas

gerentes o administradores, sean socios o no y ser designados por
tiempo fijo o indeterminado.
También determina que la sociedad puede ser administrada por un
directorio o consejo de administración; todo depende de lo acordado
en la escritura de Constitución Social. Si fuera administrada por un
consejo de administración, se aplicarán las normas sobre directorio de
las Sociedades Anónimas.
Esto significa que la ley respeta cualquiera de estas formas de
administración, siempre que así esté expresada en la escritura social.
Inclusive, estas sociedades pueden estar fiscalizadas por síndicos como
ocurre en las sociedades anónimas.
Seguramente la administración directa o por un cuerpo colegiado como
es el caso del directorio, dependerá mucho de la cantidad de socios
que conformen la sociedad, pues es obvio que de estar conformada
con dos o tres socios, sería innecesario que la administre un directorio.

7.- ASAMBLEA
La asamblea es la reunión deliberante de todos los socios de una
sociedad, o de la mayoría de ellos respecto del capital, pero que sin
embargo una vez adoptada una resolución obliga a todos hayan o no
estado presente al momento de dictarse una resolución y hayan sido o
no de voto disidente. Ellas se reunirán en el domicilio legal de la
sociedad.
Si bien es cierto que el artículo 205 del Código de Comercio, hace
referencia a dos clases de asambleas — ordinarias y extraordinaria -
pero sin indicar la competencia de cada una de ella, el artículo 204, no
hace distinción alguna de los temas a tratarse por una y por otra
asamblea, teniendo una tendencia unificadora de las asambleas de
socios o juntas generales, como ocurre con las sociedades de capital en
el derecho extranjero actual. Ello significa que para la sociedad de
responsabilidad limitada existe obligatoriamente una clase de asamblea
general con ilimitada competencia sobre los asuntos a tratarse y

125
 Lirnbera Durán Ortíz

resolverse; pero que también, pueden haber, si el contrato social así lo

determina, las dos clases tradicionales de asambleas, como son la
ordinaria y la extraordinaria. Esto estará en función a las conveniencias
de los socios.
Con relación a lo referido anteriormente, considero que la norma
debería estar redactada con más claridad, unificando definitivamente
a las dos clases de asambleas. De esta manera, haríamos más ágil el
desenvolvimiento de la sociedad en lo que corresponde a la toma de
decisiones de elevada importancia. El mismo criterio tengo para las
sociedades anónimas.
Volviendo el tema en cuestión, debo indicar que de acuerdo a lo
establecido por el artículo 204, serán de competencia de la asamblea
de socios, las siguientes facultades:
Discutir, aprobar, modificar o rechazar el balance general
correspondiente al ejercicio vencido.
Aprobar y distribuir utilidades.
Nombrar y remover a los gerentes o administradores.
Constituir el directorio o consejo de administración y nombrar en su
caso a los integrantes del órgano de control interno.
Aprobar los reglamentos.
Autorizar todo aumento o reducción de capital social, cuando la
reducción no sea obligatoria por haber la sociedad tenido pérdidas
superior al 50% de su capital, si no hay aumento de capital; así como
la cesión de las cuotas de capital y la admisión de nuevos socios.
Modificar la escritura constitutiva.
Decidir acerca de la disolución de la sociedad cuando la disolución no
sea obligatoria por la reducción del capital social en una sola persona
o por los demás casos autorizados por ley; así como el retiro de socios.
Para discutir y aprobar las demás resoluciones que correspondan
conforme a la escritura social.

126
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

El contenido del artículo 205, refiere que la asamblea general se podrá

reunir las veces que sea necesaria para tratar cualquier asunto que
esté en su convocatoria, pero será obligatorio que se reúna por lo menos
una vez al año entre los meses de enero a marzo, para tratar los asuntos
que tienen que ver con la aprobación del balance de la gestión y con la
distribución y el tratamiento de las pérdidas; aspectos estos que por
cuestiones de control e impositivos tienen que estar elaborados en un
periodo perentorio de cada año, bajo pena de responsabilidad a sus
administradores y fiscalizadores.
Puede sin embargo la escritura social convenir en que determinados
asuntos no requieran de la aprobación de la asamblea. En este caso, se
remitirán a los socios los textos de las propuestas y éstos votarán por
escrito, dictándose luego la resolución que corresponda.
Las asambleas serás convocadas por la administración de la sociedad,
cualquiera sea la forma de administración; a falta de ello, podrán ser
convocadas por los socios qué representen más de la cuarta parte del
capital social. Si la escritura social no estableciera la forma o modo de
convocarlas, se la hará mediante carta certificada que se entregará a
cada socio por lo menos ocho días antes de su verificativo.
La convocatoria deberá contener obligatoriamente y bajo pena de
nulidad el orden del día a tratarse; esto con el objeto de que el socio
pueda analizar con anticipación lo que más le convenga a sus intereses
y no se den resoluciones sin el suficiente análisis que podrían perjudicar
a los intereses sociales.
El quórum legal para las asambleas quedará constituido con la
presencia de socios que representen por lo menos la mitad del capital
social, a no ser que la escritura determine una cantidad mayor,
considerándose un voto por cada cuota de capital. Esta participación
de los socios en las asambleas podrán hacerse en forma personal o
por medio de apoderados, conforme se tenga convenido.
Para aprobar modificar la escritura social, cambiar el objeto de la
sociedad, aumentar o reducir el capital social, admitir nuevos socios,
autorizar la transferencia de cuotas de capital y disolver la sociedad se
requiere el voto favorable de los socios que representen cuando menos

127
 Limberq Durán Ortíz

las dos terceras partes del capital social. Para las demás resoluciones
se necesitan el voto de los socios que constituyen más de la mitad del
capital social.

8.- TRANSFERENCIA DE CUOTAS

Si falleciere uno o más de los socios, sus respectivas cuotas pueden ser
transferidas a sus herederos si es que así está establecido en la escritura
social. Si no estuviere estipulado también podrán ser transferidas,
siempre que por lo menos los socios que representen los dos tercios
del capital así lo dispongan en asamblea. Si no se estipula nada respecto
a esta situación y no haya acuerdo de los socios para transferirlas a
los herederos, los restantes socios pueden adquirirlas en proporción a
sus respectivas cuotas de capital y por su valor comercial.
En virtud del principio de la autonomía de la voluntad de los socios
que tiene inmersa esta forma de sociedad, la transferencia de cuotas o
cesiones entre socios es libre, salvo que la escritura social indique otra
cosa.
Si el socio desea transferir sus cuotas, los demás socios tienen derecho
preferente para adquirirlas. Por ello el socio que desea transferir debe
comunicar por escrito su decisión a los demás socios quienes en un
plazo dado deben aceptar o rechazar el ofrecimiento. En caso de que
los demás socios rechacen el ofrecimiento o guarden silencio, recién
éste puede vender a terceros, de acuerdo con lo dispuesto en la escritura
social. Cualquiera sea el adquirente de estas cuotas de sociedad, hay
necesidad de modificar el contrato social.

9.- SOCIEDAD UNIPERSONAL DE RESPONSABILIDAD

LIMITADA
Para terminar este capítulo, no podría dejar de referirme a la sociedad
unipersonal de responsabilidad limitada; es decir, a aquella forma
societaria que está conformada por una sola persona, sea esta física o
jurídica, pero que tiene una responsabilidad limitada al activo de

1 28
 MANU AL DE DERECHO COMERCIAL

aquella. Esta figura societaria, tan resistida por el momento en esta

parte de América, es hoy en día, común y hasta obligatoria para los
países de la Comunidad Económica Europea, habida cuenta que allá
no sólo que se reconoce a este tipo de sociedad, sino que también forma
parte del Derecho Comunitario Europeo otro tipo de forma societaria
unipersonal, como es el caso de la sociedad anónima unipersonal.
En efecto, de acuerdo a la cita que hace Antonio Roncero Sánchez, co
autor de la obra colectiva "Derecho de Sociedades de Responsabilidad
Limitada", Tomo II, pag.1123 y ss., editado por McGRAUW-HILL/
I NTERAMERICANA de España S.A., Madrid 1.996, en la [Link]
89/667 21.12 de la Comunidad Económica Europea relacionada con
sociedades comerciales, se introduce en el sistema legal de la C. E. E.,
tanto la sociedad unipersonal de responsabilidad limitada como la
sociedad anónima unipersonal. Lo que implica que por lo menos en el
Derecho Comunitario, deban considerarse definitivamente superadas
las tesis mantenidas tradicionalmente por un sector mayoritario de la
doctrina Europea, que partían de la consideración de la
unipersonalidad como una situación anómala e irregular.
La que si está reglamentada en la mayoría de los países de América
Latina, menos en el nuestro por razones inexplicables, es la empresa
unipersonal de responsabilidad limitada, figura no societaria, sino
netamente empresarial, pero que cumple similares finalidades, pues,
ello permite incentivar al empresario con la posibilidad de separar su
patrimonio en dos partes; es decir, uno que estará destinado a la
empresa, y por ello susceptible de disminuirse o hasta perderse, y el
otro a la familia y sin riesgos de naturaleza comercial.
Pero, volviendo al tema que nos ocupa en este numeral, debo indicar
que el concepto filosófico de la S. R. L. para los países miembros de la
Comunidad Económica Europea, es que tanto esta sociedad como la
anónima, pertenecen al sistema de las sociedades comerciales de
capital, teniendo por consiguiente la C. E. E. especial interés para que
la actividad empresarial se desarrolle sin inconvenientes, ofreciéndole
un modelo organizativo societario que permita continuar incorporando
a la economía de sus países miembros a las pequeñas y medianas
empresas que desarrollan sus actividades en forma personal, pero esta

129
 Limbera Durán Ortíz

vez con un capital de riesgo diferente y separado del patrimonio

familiar.
En realidad este tipo societario, aunque con muchas excepciones y
restricciones, ya se venía utilizando en algunos países Europeos; se
configuraba especialmente para evitar que una sociedad pueda
disolverse en caso de que por alguna circunstancia quedara con un
número de socios por debajo de lo permitido por ley. En estos casos, se
permitía que el socio superviviente pudiera mantener activa a la
sociedad por un tiempo perentorio hasta lograr que se integren a ella
otros socios.
Antonio Roncero Sánchez, manifiesta que este es el caso del Derecho
Germánico (Alemania, Austria y Holanda) de donde deviene la figura,
en cuyos países se admitía plenamente la sociedad de capital devenida
unipersonal. Similar situación existía en el Derecho Francés y en el
Suizo.
El proceso de evolución se inicia con la reforma alemana de 1.980 que
consagra el pleno reconocimiento de la sociedad unipersonal de
responsabilidad limitada, en sus dos formas, es decir, la creada por
una sola persona desde sus inicios, llamada originaria; y la que proviene
de la separación de los socios de una sociedad ya existente, llamada
devenida.
En una decisión similar se orienta la reforma francesa de 1.985, la de
Luxemburgo del mismo año y la Belga de 1.987. Por último, este proceso
de cambio, culminó con la imposición para los Países Comunitarios
en el año 1.989 no sólo de esta forma societaria, sino de la sociedad
anónima unipersonal; todo esto, en la perspectiva de ofrecer un
instrumento legal al empresario individual, que permita la limitación
de su responsabilidad en los negocios que encare.
Desde el punto de vista normativo, la C. E. E., ha dispuesto los
lineamientos generales de la S. U. R. L., dejando a los países miembros
para que la reglamenten de la mejor manera que convenga a sus
intereses. Es así que España, la ha introducido en la Ley 2/1.995 de 23
de marzo de 1.995, definiéndola en el artículo 125 de la siguiente
manera:

130
 MANUAL DE DE RECHO COMERCIAL

"Clases de sociedades unipersonales de responsabilidad limitada.- Se

entiende por sociedad unipersonal de responsabilidad limitada a) la
constituida por un único socio, sea persona natural o jurídica. b) la
constituida por dos o más socios cuando todas las participaciones
hayan pasado a ser propiedad del único socio. Se consideran propiedad
del único socio las participaciones sociales que pertenezcan a la
sociedad unipersonal".
Esta normativa comprende entre otras cosas, la obligación que tiene
su propietario de hacer constar en escritura pública, tanto la
constitución de la sociedad, como el traspaso de las demás
participaciones a un solo socio. De igual manera el propietario tiene la
obligación de hacer constar en toda la documentación de la sociedad,
como en su publicidad, este carácter.
En la S. U. R. L., el socio único ejercerá la competencia de las juntas o
asambleas generales, en cuyo caso sus decisiones se consignarán en
actas firmadas por el propietario o por su representante. Todos los
contratos celebrados entre la sociedad y su propietario deberán contar
por escrito o en forma documental y se transcribirán en un libro registro
que debe llevar la sociedad, conforme a normas.
Por último, debemos indicar que son pocas las diferencias existentes
entre la sociedad unipersonal de responsabilidad limitada Europea y
la empresa unipersonal de responsabilidad limitada latinoamericana;
quizás la diferencia mayor estriba en el sentido de que la primera
corresponde a una forma societaria de capital y la segunda a una
organización especial con fuerte vínculo personalista pero de carácter
mercantil; Tanto la S. U. R. L. como la E. U. R. L. son consideradas
personas jurídicas de derecho privado que necesitan previamente
inscribirse en el Registro de Comercio. Sin embargo existen algunos
países que legislan a la E. U. R. L. pero todavía no le han dado el carácter
de persona jurídica, atributo que sólo tiene su propietario.
De igual manera, algunas legislaciones prohíben que las E. U. R. L.
pueda ser de propiedad de una persona jurídica y la destinan
exclusivamente para que sea su titular una sola persona física, con la
excepción de que los esposos mientras están casados pueden ser

1 31
 Limbera Durán Ortíz

propietario de una sola empresa. De la misma manera, está prohibido

tener más de una empresa.
Ambas categorías de personas jurídicas tienen que constituirse
mediante documento público, debiendo su titular transferir en
propiedad a la sociedad o a la empresa su participación en bienes o en
dinero, de tal manera que el patrimonio propio con el destinado a la
sociedad o a la empresa, sean diferentes.

132
 CAPITULO X
LA SOCIEDAD ANÓNIMA

1.- CONSIDERACIONES GENERALES

La sociedad anónima se constituye en la más grande de todas las
sociedades comerciales; tiene una estructura bastante compleja que
hace difícil su total entendimiento. Se encuentra reglamentada en todas
las legislaciones y mediante ella se conforman sociedades comerciales
de mediana y gran capacidad económica con todo tipo de objeto social
comercial; es así que las empresas de mayor poderío económico, como
ser instituciones financieras, de seguros, de capitalización, de ahorro,
de administración de fondos de pensiones, petroleras, de
comunicación, de transporte aéreos y ferrocarrileros, por citar algunas,
se encuentran organizadas bajo este tipo de sociedad. La mayoría de
los países establecen un mínimo de capital para su funcionamiento y
sin determinar un máximo de capital ni de accionistas. En líneas
generales, la sociedad anónima es una sociedad completa que se adecua
para llevar adelante los más grandes emprendimientos empresariales.
Cualquiera sea su objeto social, esta sociedad está considerada siempre
como una sociedad comercial de capital y nunca de personas.
Con relación a sus orígenes, algunos tratadistas la relacionan con las
"Societatis Publica norun" del Derecho Romano, destinadas por aquel
entonces a la percepción de impuestos. Para otros, las primeras
manifestaciones de este tipo de sociedades aparecen en Alemania en
el siglo XV. Otros sostienen que aparecieron legisladas recién en el
siglo XVII como consecuencia de la actividad colonizadora de Italia y
Holanda.

133
 Limberq Durán Ortíz

Lo cierto es que la evolución de la sociedad anónima hacia la forma

actual, se inicia a partir de la Revolución Francesa, bajo la presión de
los postulados del Capitalismo Federal.
Según Malagarriga, citado por la Enciclopedia Omeba, la Ordenanza
de 1.673 (Colbert - Francia) refiere, que "Se llama anónima a la sociedad
en participación, que no tiene ningún tipo exterior que la muestre al
público". Malagarriga continúa diciendo que " por esos caprichos del
lenguaje, de los cuales es difícil dar explicación suficiente, es que esa
denominación pasó a la sociedad en participación a la que hoy
llamamos anónima.
Pero desde cuando se tienen noticias inequívocas de esta sociedad, es
desde la promulgación del Código Mercantil Francés de 1.807, en el
cual, la sociedad anónima aparece modernizada, por lo menos en
cuanto se refiere a su constitución, pues, el Estado deja de tener
derechos soberanos de decisión para su creación, limitándose éste a
ejercer medidas de control . y fiscalización en cuanto se refiere a su
legitimidad estructural y al ejercicio de sus actividades. Es por ello,
que la estudiaremos a partir de esa época.
Antes de introducirnos en su estudio, creemos necesario aclarar que
de acuerdo a lo expresado Luís Fernández de la Gándara, co autor de
la obra "Derecho de Sociedad de Responsabilidad Limitada", Tomo I,
Editorial McGRAW — HILL/ INTERAMERICANA DE ESPAÑA S.A.,
Madrid 1.996, el moderno Derecho Societario sobre sociedades de
capital, estructura a la sociedad anónima en dos tipos de modelo. El
primero que es el Franco Germano, edificado por las corrientes de los
países seguidores del Derecho Francés y del Derecho Alemán, e
i mpuesto recientemente por los países miembros de la Comunidad
Económica Europea, que propone un sistema dual de sociedades de
capital, compuesto por la sociedad de responsabilidad limitada y por
la sociedad anónima. El segundo Sistema es el que propone el Derecho
Anglosajón, llamado Unitario; este Sistema prescinde de la sociedad
de responsabilidad limitada y tipifica sobre una única formula de
sociedad de capital con vestidura de sociedad anónima, a tres modelos
complementarios de sociedad anónima: La sociedad anónima cerrada
o Close Corporation o Private Company, a la sociedad abierta o

1 34
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

sociedad pública, o Publikumgesellschaft, y a la gran sociedad

anónima.
Por cuestiones obvias, en este capitulo se estudiará a la sociedad
anónima desde el punto de vista del Derecho Franco — Alemán, o sea,
el sistema dualista de sociedades de capital, habida cuenta que es el
derecho adoptado por los países de América Latina, con la aclaración
que siguiendo los postulados generales del sistema, cada país la tiene
reglamentada con las modificaciones que cree adaptarse mejor a sus
intereses internos.

2.- CARACTERÍSTICAS
En las sociedades anónimas, el capital social está representado por
acciones; es decir, por documentos comerciales denominados títulos -
valores, y la responsabilidad de los socios está limitada hasta el monto
de las acciones suscritas o comprometidas. Esto significa que la
responsabilidad del accionista es hasta el monto que se haya
comprometido aportar a la sociedad y no hasta el monto que haya
pagado en ese momento. Por consiguiente la sociedad anónima es
también en esencia una sociedad con responsabilidad limitada.
Es una sociedad eminentemente de capital y no de persona; el nombre
de anónima se debe a que esta sociedad no desarrolla sus actividades
al amparo de los nombres de sus socios y sus operaciones no son
secretas como pareciera; es el tipo de sociedad que tiene un mayor
control, habida cuenta que es fiscalizada por el SENAREC, por
I mpuestos Internos, y dentro de la sociedad hacen lo propio auditoría
interna y la propia sindicatura; esto sin tomar en cuenta la fiscalización
permanente que le hace su propia superintendencia, en su caso. La
garantía de los terceros que contratan con ella no se apoya en el crédito
ni en la solvencia personal de ningún socio, sino en el conjunto de la
sociedad.
La sociedad anónima como tal, puede formar parte como socia o
accionista en una sociedad que sea por acciones y en sociedades de
responsabilidad limitada; sin embargo esta participación es hasta un

135
 Limbera Durán Ortíz

monto determinado, pues, ninguna sociedad, excepto cuyo objeto sea

financiero o de inversión, podrá adquirir o mantener participación en
otra u otras sociedades por un monto que exceda un tercio del capital
y reservas libres de la sociedad inversora, bajo pena de reducción
obligatoria y proporcional del capital social con redistribución del
capital en exceso de la sociedad inversora.
En este tipo de sociedad se puede aportar al capital social mediante
bienes no dinerarios, sean estos muebles, inmuebles, derechos o valores;
siempre y cuando estos sean cuantificados y expresados sus valores
económicos. De estar reatados estos bienes con alguna carga, se deberá
expresar su valor remanente, debiendo éstos transferirse
dominialmente a la sociedad, de acuerdo con los artículos 151 al 154,
157 al 159 del Código de Comercio. Es prohibido sí en este tipo de
sociedad, aportar societariamente con el uso y goce de un bien y con
aporte de trabajo o industria.
Por su importancia, la sociedad anónima y la sociedad de
responsabilidad limitada, se encuentran legisladas en la mayoría de
los países extranjeros, en códigos especiales y únicos para este tipo de
sociedad. En nuestro país no ocurre lo mismo, pues la tenernos aún en
el Código de Comercio, constituyéndose sí como el instituto más
reglamentado de todo el Código de Comercio, pues sus alcances van
desde el artículo 127 al 172 y desde el artículo 217 al 355, sin contar
otros relativos a ella en cuanto a la transformación, fusión, disolución
o liquidación. Inclusive su legislación, es de aplicación supletoria para
otros tipos de sociedades, tales como la sociedad anónima mixta y la
sociedad de responsabilidad limitada.
En cuanto a su composición, nuestra legislación establece una cantidad
mínima de tres accionistas, sean estas físicas o jurídicas; pero algunas
legislaciones nacionales especiales sobre la materia disponen otro
número mínimo de accionistas que es mayor al que establece el Código
de Comercio. Existen también legislaciones extranjeras que aceptan
para su conformación un mínimo de dos. Algunas legislaciones, como
las Europeas, inclusive dan la posibilidad de que una sola persona
pueda conformar la sociedad anónima; esto, cuando la sociedad está
conformada por otra sociedad anónima, como ocurre con la legislación

1 36
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

Española, que en su artículo 311 de la Ley 2/1.995 admite la posibilidad

de esta con similares normas de las sociedades unipersonales de
responsabilidad limitada, explicadas en el capítulo anterior.
Nuestro Código de Comercio, admite solamente un tipo de sociedad
anónima con relación a su campo de acción, pero la mayoría de las
legislaciones extranjeras contemplan a las sociedades anónimas
cerradas y las abiertas, extrayendo un poco este concepto del Derecho
Anglosajón. En efecto, las sociedades cerradas tienen un número de
accionistas limitado y un capital social también limitado, son más
pequeñas y generalmente no están autorizadas para su participación
en los mercados bursátiles. Lo contrario ocurre con las sociedades
anónimas abiertas, cuyo número de accionistas es ilimitado, su capital
social es mayor y sus acciones u obligaciones que emita se pueden
cotizar en los mercados de valores. Esta última sociedad está diseñada
para grandes empresas.

3.- NOMBRE DE LA SOCIEDAD

Jurídica y filosóficamente, desde muy antiguo, está prohibido a las
sociedades anónimas que lleven por nombre una razón social; es decir
que no se permite incluir en el nombre de la sociedad el nombre de
uno o más de sus accionistas, salvo en los casos de transformación,
cuando la sociedad original haya tenido por nombre una razón social
y así sea solicitada por sus integrantes. Así fue legislado en el Código
Mercantil Francés y continuó hasta muy reciente.
Nuestro actual Código de Comercio continúa fiel a esa filosofía, y aún
va más allá, al no permitir siquiera que la sociedad anónima pueda
tener una denominación cualquiera, sino que ésta tiene
obligatoriamente que estar referida al objeto principal de su giro. Así
lo establece el artículo 218, cuando dice que la sociedad anónima llevará
una denominación referida al objeto principal de su giro.
Pero como los usos mercantiles van cambiando y acomodándose cada
vez a las necesidades comerciales, esa filosofía rígida por muchos años,
fue volviéndose elástica, de tal manera que, en un principio, sin que la

1 37
 Limbera Durán Ortíz

normativa legal haya sido modificada, algunas prácticas jurídicas

extranjeras fueron permitiendo que aparecieran legalmente
establecidas, aunque muy pocas, sociedades anónimas con razón social
en vez de denominación. Eso ha hecho que en la mayoría de las
legislaciones extranjeras de creciente creación, abran la posibilidad de
que así sea.
Nuestra legislación, sin embargo, continúa con la vieja concepción
filosófica de no permitir que este tipo de sociedades tenga una razón
social, a menos que ella venga arrastrándose de otra sociedad anterior
producto de una transformación. Pero ella, como se decía antes, va
más allá, e inexplicablemente no permite que la denominación sea un
nombre cualquiera, como enseña la doctrina, pues el artículo 218 es
bien claro al determinar en tono imperativo que su denominación debe
estar referido al objeto principal de su giro; eso quiere decir que si el
giro principal de la sociedad sea el bancario, la denominación va a ser
banco tal, o si el objeto principal de la sociedad anónima es el campo
de los seguros, la denominación será seguros tal, por citar dos ejemplos.
Lo que no ha cambiado y se mantiene vigente en todas las legislaciones,
es que al nombre de la sociedad anónima se le debe agregar el nombre
del tipo de sociedad, o sea Sociedad Anónima o su abreviatura S.A.,
además de que ninguna sociedad podrá tener el mismo nombre de
otra, pues para ello existe el trámite de certificación negativa de nombre
y el de reserva de nombre que se debe realizar en el SENAREC al
inicio de la conformación de cada sociedad comercial.

4.- CAPITAL SOCIAL

Las sociedades por acciones, como son para nuestro derecho nacional
la sociedad anónima y la parte correspondiente a la sociedad en
comandita por acciones, tienen una composición de su capital social
muy diferente a las otras sociedades comerciales. Recordemos que en
la sociedad de responsabilidad limitada, la colectiva y la comandita
simple, el capital social está dividido en cuotas de capital, como ya lo
tenemos explicado en los capítulos correspondientes.

138
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

Por consiguiente, el capital social de la sociedad anónima está

representado por acciones; es decir por una categoría de aquellos
documentos comerciales llamados título - valores. De ahí que se explica
el carácter circulatorio de estas participaciones y por ello también el
nombre de sociedad capitalista adoptado por este tipo de sociedad.
Las acciones, que vienen a ser la fracción del capital social de una
sociedad por acciones, tienen que estar expresadas para nuestra
legislación en moneda nacional; pueden tener un valor nominal de
cien o múltiplos de cien y ser emitidas a sus propietarios, los accionistas,
cuando éstas se encuentren íntegramente pagadas.
Para los efectos de la ley, cualquiera que sea la legislación existen en
las sociedades por acciones tres clases de capital: el social, suscrito o
comprometido; el capital pagado o desembolsado; y el capital
autorizado.
Desde el punto de vista de la sociedad, el capital suscrito, social o
comprometido, es aquel que la sociedad ha convenido
escriturariamente poner a disposición de su giro social, sin que ello
signifique que este monto sea con el que empiece sus actividades, pues
la ley permite de que puede hacerlo cuando se tenga pagado por lo
menos la cuarta parte del capital suscrito.
Por consiguiente, el capital pagado de la sociedad, es aquel que ya ha
sido desembolsado por los accionistas y se encuentra en poder y
propiedad de la sociedad. Este capital pagado de la sociedad aumentará
en función al cumplimiento que tengan los accionistas de realizar sus
obligaciones comprometidas, llegando en algún momento a no tener
ningún pago pendiente por ese concepto; ahí es cuando se dice que el
capital suscrito de la sociedad es el mismo que el capital pagado. Para
nuestro derecho la sociedad puede empezar a funcionar cuando se
tenga pagado por lo menos la cuarta parte del capital social, teniendo
los accionistas un plazo máximo para terminar de pagar el capital
comprometido.
Por último, debemos decir que una sociedad anónima puede seguir
aumentando su capital pagado, aun después de igualar al suscrito y
sin necesidad de realizar ninguna modificación a la escritura social,

139
 Limberq Durán Ortíz

con la condición que ese aumento no supere el doble del capital suscrito.
Si fuera superior al doble, necesariamente se tendrá que hacer por
escrito un aumento de capital, importando ello la modificación de la
escritura social y la emisión de nuevas acciones, pues la ley sólo autoriza
ese tope. Por consiguiente, el capital autorizado, es el máximo al que
puede llegar una sociedad sin modificar su escritura social. Como ya
se dijo, este máximo no puede ser superior al doble del capital suscrito.
Cuando el capital pagado sea superior al suscrito, no significa que las
acciones de la sociedad tendrán un valor por debajo de su equivalencia
tomando en cuenta el patrimonio social, pues en ese caso, se hace un
ajuste contable al patrimonio y las acciones se revalorizan sin ninguna
otra formalidad.
Desde el punto de vista del accionista, debemos indicar que éste, para
poder considerarse como tal, deberá pagar a la sociedad al momento
de su suscripción, por lo menos la cuarta parte del aporte total que se
compromete hacer; el saldo deberá hacerlo en los plazos
comprometidos y a más tardar dentro de los dos años siguientes. Si el
accionista no paga el saldo comprometido, caerá en mora y la sociedad
podrá cobrarle en proceso ejecutivo su saldo deudor, también podrá
vender esas acciones o utilizar algún otro mecanismo previsto en la
escritura social o en los estatutos. El cobro judicial del saldo impago
podrá hacerlo la sociedad aun cuando la sociedad se encuentre en
proceso de liquidación, de ser necesario.
En caso de persistir la mora por no haberse pagado el dinero ni haberse
podido vender las acciones, se suspenden o se extinguen
automáticamente los derechos del accionista. En este caso la sociedad
procederá a la reducción del capital social y devolverá al suscriptor el
saldo que quede, previa deducción de los gastos incurridos, o bien
reducirá en la parte correspondiente a la cantidad no pagada, caso en
el cual se entregarán acciones totalmente liberadas sólo por la cuantía
al que alcancen los pagos.
Aumento de capital.- Una vez que el capital suscrito esté íntegramente
pagado, los artículos 343 y siguientes del Código de Comercio,
determinan que la junta general extraordinaria de accionistas, puede

140
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

aumentar el capital social hasta el límite del capital autorizado y sin

necesidad de modificar la escritura social, emitiendo nuevas acciones
sólo si las precedentes estuvieran íntegramente suscritas y respetando
obligatoriamente el derecho de los accionistas para adquirirlas en forma
proporcional a su participación societaria. Si se desea el aumento del
capital autorizado, necesariamente deberá modificarse la escritura
social y hacerse el trámite de aprobación de la nueva escritura,
publicación de prensa y la inscripción en el SENAREC.
Pero no siempre el aumento del capital social se hace por la vía de
desembolso en efectivo por parte de los accionistas, pues también
puede hacerse por la vía de la capitalización de reservas y utilidades
líquidas; es decir capitalizándose el efectivo que se venía depositando
en el fondo legal de reserva para estos fines, o en cualquier otro fondo
voluntario que se hubiera creado; por la vía de la capitalización de las
propias utilidades líquidas de una o más gestiones de la sociedad; como
así también convirtiéndose en acciones los bonos o debentures emitidos
con esas facultades. De ser así, una vez aprobado el trámite ante el
SENAREC, los accionistas recibirán a cambio de ello sus
correspondientes acciones, cada uno en la proporción que le
corresponda. Esta capitalización será obligatoria para todos los
accionistas hayan o no estado presente en la junta extraordinaria que
la aprobó y hayan o no sido de voto favorable.
Otra forma de aumento de capital social de la sociedad, es la establecida
por el artículo 350 del Código de Comercio, que se refiere al aumento
del capital social por suscripción pública. Esta forma de aumento de
capital, podrá realizarse por oferta pública de acciones mediante
resolución de su junta general extraordinaria de accionista y requerirá
la autorización del SENAREC, para lo cual se presentará un programa
de suscripción, el mismo que deberá contener la denominación de la
sociedad, domicilio, objeto, capital autorizado, el suscrito y el pagado,
el valor nominal de las acciones, clases, y privilegios y series existentes,
además de los nombres de los directores, síndicos y gerentes de la
sociedad. También contendrá los balances y estados de resultados de
las tres últimas gestiones, el monto y descripción del pasivo, el importe
total, plazos de redención y demás características de las obligaciones

141
 Limberg Durán Ortíz

sociales, la resolución de la junta de accionistas que autorizó el

aumento, con detalles sobre el monto de éste, el plazo para la
suscripción y la forma de pago de las nuevas acciones; y en general
todos los datos que sean necesarios para identificar a l a sociedad, su
situación económica y el ofrecimiento que se haga.
Todo aumento del capital social que signifique la modificación de la
escritura social, deberá publicarse por una sola vez en un periódico de
amplia difusión nacional.-
Reducción de capital.- Pero, así como la sociedad puede aumentar su
capital social cumpliendo una serie de requisitos, también puede
reducirlo, previa a la aprobación de una junta general extraordinaria
de accionistas e inscribirse en el SERNAREC. Esta reducción se podrá
hacer de dos maneras: en forma obligatoria y en forma voluntaria. La
reducción obligatoria del capital social de la sociedad, se la debe hacer
cuando las pérdidas superen el cincuenta por ciento del capital,
incluidas las reservas libres y siempre y cuando los accionistas no
decidan soportar esas pérdidas a sus propias costas.
La reducción del capital social en forma voluntaria, puede hacerse por
así convenir a sus accionistas, o cuando éstos no quieren o no pueden
soportar a sus costas el monto de las pérdidas sufridas por la sociedad.
En este caso esta reducción se la realizará con el propósito de restablecer
el equilibrio entre el capital y el patrimonio social.
Cualquiera sea el motivo de la reducción del capital social, se tendrá
que publicar la escritura de reducción en un periódico de amplia
difusión nacional por tres veces consecutivas e inscribirse en el
SENAREC.
Los acreedores de la sociedad pueden oponerse judicialmente a la
reducción de este capital, si presentan oposición en el término de 30
días de la primera publicación de prensa. De ser probada esta situación,
la reducción podrá hacerse efectiva sólo cuando la sociedad pague los
créditos de los opositores o los garantice a satisfacción de éstos o del
juez.
Una vez reducido el capital social en cualquiera de sus formas, se

1 42
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

procederá al canje o resellado de los títulos de las acciones, conforme a

la reducción realizada. Las acciones emitidas a cambio de las anuladas
se depositarán en un banco quien intervendrá en el resellado.

5.- ACCIONES
Pese a que las acciones son documentos mercantiles de la categoría de
los títulos — valores, el legislador creyó por conveniente reglamentarla
dentro de las normas reguladoras de la sociedad anónima y no en el
título correspondiente a esta clase de documentos, seguramente en
razón a que la mayor parte su función de este documento gira en torno
a la sociedad anónima. Similar situación han optado todas las
legislaciones conocidas, incluyendo la nuestra.
Las acciones corresponden a la categoría de los títulos — valores
corporativos o de participación, en razón a que los derechos que ella
contienen no sólo están representados por el valor nominal de ellas,
sino que al lado de este valor se encuentran implícitos los derechos de
carácter administrativos que el propietario de ellas tiene respecto a la
sociedad emisora, tales como el de participar en las juntas generales
de accionistas, el de participar en la torna de decisiones en la sociedad,
el de recibir sus dividendos, el de ser director o fiscalizador de la
sociedad, por citar algunos.
Nuestro Código de Comercio en su artículo 238 determina que se
entiende por acción a la división del capital social de una sociedad en
porciones de igual valor. Ellas tendrán un valor nominal de Bs.100 o
múltiplos de 100. Las acciones son generalmente negociables por la
libre voluntad de su titular, salvo otra disposición establecida en el
contrato social de la sociedad. Estas acciones estarán representadas
por un título que patentizan los derechos del accionista en la sociedad,
título que puede ser demostrativo de una o más acciones, siendo
indivisibles con relación a la sociedad; de tal manera que en caso de
existir varios co propietarios, la sociedad sólo reconoce a un
representante común para ejercer los derechos inherentes a ella y
cumplir con las obligaciones sociales.

1 43
 Limberq Durán Ortíz

Como se puede apreciar de las características referidas en el inciso

anterior, las acciones, a diferencia de las cuotas de capital de la otras
sociedades comerciales, son documentos, es decir, bienes tangibles y
que pertenecen a la categoría de bienes muebles, que a través del título
que la configuran se pueden tocar, a diferencia de las cuotas de capital
que son imaginarias.
Las acciones, como todo título — valor, tienen el carácter de circulatorios;
es decir que se pueden transferir como cualquier otro documento de
esa naturaleza; eso sí, cumpliendo requisitos a veces mucho más
complejos que el endoso o una simple tradición.
Todas las acciones que emita una sociedad, tienen que tener el mismo
valor nominal; de igual manera, todas las acciones de una misma clase
tienen que tener con respecto a sus propietarios los mismos derechos
y obligaciones. No pueden ser divididas en razón a que cada una de
ellas representa una unidad en el capital social. Tienen que estar
registradas en un libro especial que debe llevar la sociedad, que se
llama Libro de Registro de Acciones.
Por último, indicaremos que las acciones pueden ser transferidas a
terceros mediante venta, permuta y otras formas de transmisión de
derechos; todo ello como siempre, con las restricciones establecidas en
la ley y en la escritura social. Cuando nos referimos a la ley, estamos
hablando de la prohibición a la sociedad de adquirir sus propias
acciones con excepción en caso de adjudicación judicial, y también aI
hecho de que las acciones no pueden servir de garantía de créditos.
Cuando hablamos de las restricciones en la escritura social, estamos
haciendo referencia a las prohibiciones contractuales o a las limitaciones
establecidas en el contrato social, a las transferencias de acciones por
parte de los accionistas y a los derechos preferenciales de los socios
para adquirirlas.
El artículo 247 del Código de Comercio, determina que los títulos
representativo de las acciones se desprenderán de cuadernos talonarios,
y contendrán:
Nombre del accionista en caso de ser nominativo.

144
 MANUAL DE D ERECHO COMERCIAL

Denominación y domicilio de la sociedad emisora, fecha y lugar de su

constitución y duración.
Monto del capital social y del autorizado.
Valor nominal de cada acción, serie a la que corresponda, sea ordinaria
o preferida, número total de acciones en que se divide la serie y
derechos que le correspondan.
Número de acciones que representa el título.
Lugar y fecha de su emisión y número correlativo.
Firma de no menos de dos directores y administradores y la del síndico.
Las acciones sólo pueden emitirse cuando estén íntegramente pagadas;
sin embargo, la sociedad puede emitir títulos certificados provisionales
cuando las acciones no se hayan terminado de pagar. Los firmantes de
los títulos o certificados provisionales son responsables solidarios por
la omisión de los requisitos que deben contener las acciones y que
fueron señalados anteriormente.

6.- CLASES DE ACCIONES

De acuerdo con la doctrina existen varias clases de acciones, sin
embargo nuestro Código de Comercio en su artículo 261 hace referencia
sólo a dos de ellas, a las ordinarias y las preferidas. Las ordinarias son
las que existen comúnmente en todas las sociedades. El propietario de
esta clase de acciones tiene todos los derechos sociales respecto a la
sociedad, equivaliendo cada acción a un voto en las juntas generales;
por eso es que la ley establece que en caso de no precisarse la clase de
acciones en la escritura social, se tendrán estas como si fueran
ordinarias.
Las acciones preferidas son las que establecen beneficios preferenciales
a sus titulares, no votarán en las juntas ordinarias, aunque podrán asistir
a estas con derecho a vos. En las juntas extraordinarias tendrán derecho
a vos y a voto. A los titulares de las acciones preferidas y según
establezca la escritura social, se les podrá asignar un dividendo mayor.

1 45
 Limbera Durán Ortíz

Cuando en alguna gestión no se paguen ellos por algún motivo, o estos

sean inferiores a los fijados, estos dividendos o las diferencias se
cubrirán en los años siguientes, con la prelación indicada. Asimismo,
en caso de liquidación de la sociedad, las acciones preferidas se
rembolsarán antes que las ordinarias.
La ley también establece que las acciones preferidas con dividendos
no repartidos por más de tres ejercicios, aunque no sean consecutivos,
adquirirán el derecho a voto en las juntas ordinarias hasta que
desaparezca el adeudo referido. Las acciones preferidas no podrán
exceder más de la mitad del capital suscrito de una sociedad.
Por otro lado y refiriéndonos a la forma de emitirse desde el punto de
vista de su propietario, nuestro Código de Comercio determina también
que las acciones pueden emitirse en forma nominativas o al portador.
Son nominativas las que llevan el nombre y apellido de su propietario
y con ese nombre se encuentran registradas en la sociedad emisora. Se
pueden transferir mediante endoso y con el correspondiente cambio
de nombre en los registros de la sociedad, en armonía con la escritura
social. Entretanto las al portador no tienen propietario conocido, siendo
éste aquel que la tenga en su poder en virtud a su carácter circulatorio.
Estas acciones para ser emitidas tienen que estar íntegramente pagadas
y para transferirse sólo necesitan de la simple tradición, es decir, de la
entrega de su propietario al nuevo, sin necesidad de ninguna otra
formalidad.

7.- ACCIONISTAS
El accionista es la persona natural o jurídica que es propietaria de una
porción del capital en la sociedad y poseedora del título representativo
de ella. Este accionista tiene derechos en la sociedad, los mismos que
se encuentran establecidos en el artículo 268 del Código de Comercio;
como ser el de intervenir en las juntas generales con vos y voto, según
sea la categoría del accionista; a integrar los órganos electivos de
administración y fiscalización de la sociedad; tiene también derecho a
participar de las utilidades sociales en forma proporcional a sus aportes;
a participar en la distribución del haber social en caso de liquidación;

1 46
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

a gozar de preferencia en la suscripción de nuevas acciones; a impugnar

las resoluciones de las juntas y las del directorio; a negociar libremente
sus acciones con arreglo a la escritura social; y otros.
De la misma manera el accionista tiene obligaciones respecto de la
sociedad y de los demás accionistas; tales como pagar totalmente a la
sociedad el monto de su capital suscrito; a soportar las pérdidas que
tuviere la sociedad, en forma proporcional a su capital suscrito; a
respetar el derecho preferente de los otros accionistas para adquirir
nuevas acciones; a comportarse lealmente dentro de la sociedad y ser
honesto ante ella y ante los demás accionistas; entre otros.

8.- DEFINICIÓN DE SOCIEDAD ANONIMA

Conocidos todos los elementos que hacen a la sociedad, estamos en
condiciones de dar una definición de sociedad anónima; para ello
hemos escogido la del tratadista Malagarriga citada por la Enciclopedia
Omeba, por que creemos que ella es la más completa y la que más se
acomoda al concepto moderno de este tipo de sociedad: "La sociedad
anónima es una sociedad sujeta a la legislación comercial, sea cual
fuere su objeto, y sujeta siempre, también, a la autorización gubernativa,
y que actuando sin razón social y bajo un nombre especial, tomando
en general o al menos en parte, de la explotación a la que se dedica,
tiene su capital representado por acciones, y sólo socios de
responsabilidad limitada, los cuales las administran por medio de un
director o directorio y la fiscalizan, periódicamente, en asambleas, y
permanentemente, por medio de uno o varios síndicos, fiscalización a
la que se agrega la gubernamental, más rigurosos en. los casos de
dedicarse la sociedad a determinadas actividades, tales como bancos,
seguros, Etc."
Lógicamente que esta definición está enmarcada en el Derecho
Comercial tradicional y no en el reciente, pues, pese a que me parece
bastante completa, existen algunos elementos que hoy en día han
desaparecido en la sociedad, o por lo menos se presentan menos
rigurosos, tales como el de no permitir que este tipo de sociedad tenga

1 47
 Limberq Durán Ortíz

por nombre una razón social, ya que como se tiene dicho, muchas
legislaciones extranjeras, han adecuado a la sociedad anónima a los
tiempos modernos y permiten que sean los socios los que le pongan el
nombre que más se ajuste a sus intereses, así sea este una razón social,
siempre y cuando este nombre esté aéorde con los cánones morales, y
con la única obligatoriedad de que al nombre se le agregue las palabras
sociedad anónima o su abreviatura.
Otra situación que hace cambiar la definición citada y que confirma
nuestra posición de que ella está enmarcada en el Derecho Comercial
"antiguo", es el hecho de que las legislaciones más recientes, como el
caso de la Ley de Sociedades Anónimas de Argentina o España, no
establecen la participación de la sindicatura como un órgano obligatorio
e imprescindible de toda sociedad anónima, y por el contrario
determinan la prescindencia de este órgano otrora insoslayable, estando
hoy la intervención del síndico como un órgano de inserción voluntaria
en la sociedad anónima. Es más, en la Ley General de Sociedades de la
república del Perú que se encuentra vigente desde el año 1.998, ni
siquiera aparece la palabra síndico.
En estas disposiciones legales, el síndico ha sido remplazado por la
auditoría externa anual, con arreglo a las leyes particulares de cada
país, aspectos estos que me parece acertado, tomando en cuenta que
en la mayoría de los casos la intervención del síndico en la sociedad
era decorativa, y necesaria únicamente por la imposición de la ley. Las
auditorías externas para las sociedades anónimas también existen
desde hacen muchos años, pero no como una forma societaria
obligatoria sino más bien como un control externo de tipo
administrativo.

9.- FORMAS DE CONSTITUCION

Las sociedades anónimas, de conformidad con lo dispuesto por el
artículo 219 del Código de Comercio, solamente pueden constituirse
mediante Acto Unico por los Fundadores o también mediante
Suscripción Pública de Acciones. Similares formas, aunque a veces con
otros nombres han adoptado otras dispo — `-iones extranjeras que
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

norman jurídicamente a este tipo de sociedades. La elección por una u

otra fórmula, no obedece a caprichos del empresario o del profesional
abogado, sino a situaciones que presentan los fundadores o
promotores, especialmente las que tienen que ver con la insuficiencia
del capital de arranque de la sociedad. Veamos cada una de ellas:
Constitución mediante Acto Unico por los Fundadores.- Para
constituir, crear o formar una sociedad anónima bajo este
procedimiento, el contrato social debe contener además de los
requisitos establecidos en el artículo 127 del Código de Comercio y ya
explicado en el Capítulo VI, los que se hallan individualizados en el
artículo 220, consistentes en los siguientes:
Que la integren tres accionistas por lo menos. Algunas sociedades
anónimas que están regidas por leyes especiales, exigen un número
mínimo superior de accionistas que los que refiere el Código de
Comercio.
Que el capital social se haya suscrito en su totalidad, el cual no puede
ser menor al 50% del capital autorizado. Recordemos que el Código
de Comercio no establece el capital mínimo para su conformación ,
aunque leyes especiales como la Ley de Bancos e instituciones
Financieras, sí lo hacen.
Que de cada acción suscrita se haya pagado por lo menos el 25% de su
valor en el momento de celebrarse la escritura social.
Que los estatutos de la sociedad sean aprobados por los accionistas.
La constitución de una sociedad anónima mediante Acto Unico por
los Fundadores, se iniciará con la realización de un acto de fundación
y la elaboración de su correspondiente acta, el mismo que estará
firmado por los fundadores. En este acta se deberá indicar el nombre y
generales de los socios fundadores; la denominación de la sociedad
que se funda; su objeto; la fijación del capital autorizado, el suscrito y
el pagado; el número de acciones y su valor de cada una de ellas; y en
realidad, todo lo que en líneas generales conciernen a la nueva sociedad.
Necesariamente en ese acta se deberá precisar que los fundadores
procedieron a elegir a un directorio provisional para cine lleve adelante

149
 Limberg Durán Ortíz

los trámites de la constitución de la sociedad. Este directorio deberá

estar debidamente identificado y tendrá a su cargo la elaboración de
un proyecto de estatuto de la sociedad y todos los demás trámites de
conformación social. En el mismo acto deberá determinarse la fecha
de una nueva reunión para aprobar el estatuto y firmar la escritura
social.
En la elaboración del estatuto, debe tenerse especial cuidado, pues,
este documento normativo constituye la ley que regirá a la sociedad y
a los socios con respecto a ésta y entre sí. El estará redactado sin
violentar las leyes que regulan la materia y contendrá todas las
características de la sociedad, su gobierno, su administración, su
funcionamiento, las formas de distribuirse las utilidades o el
tratamiento de las pérdidas, las causas para su disolución, las formas
de su liquidación, y en fin, todas aquellas peculiaridades que tendrá la
sociedad, por muy pequeñas que sean.
Otra de las tareas del directorio provisional consiste, como ya dijimos,
en la realización de trámites administrativos, como la apertura de una
cuenta corriente a nombre de la sociedad en formación para que en
ella se depositen los aportes de sus accionistas, la solicitud al SENAREC
de una certificación que acredite que el nombre que tendrá la sociedad
no lo tiene otra sociedad y la reserva del nombre de la sociedad que
deberá hacerse en la misma institución estatal administrativa.
Una vez que haya llegado el día de la nueva reunión, en ella se discutirá
y aprobará el estatuto, y de ser así, se redactará y firmará el contrato
social; al mismo tiempo se elegirá al directorio de la nueva sociedad.
Tanto el acta de fundación, corno del estatuto y de la primera junta se
procederá a su protocolización ante un notario de fe pública y por
escrito se pedirá al SENAREC para que por la sección correspondiente
procedan a revisar y si está todo en orden, proceda a dictar la resolución
correspondiente que aprueba los estatutos y demás escrituras de la
sociedad. La documentación de la sociedad con más la resolución que
la autoriza se publicará en un periódico de circulación nacional;
posteriormente todo ello se inscribirá en el mismo SENAREC pero ya
en la repartición que corresponde al registro público.

150
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

Constitución de la sociedad por suscripción Pública de Acciones.-

Para constituir una sociedad anónima mediante esta fórmula, los
promotores, que equivalen a los fundadores de acuerdo con la anterior
modalidad, deben formular un programa de fundación, el mismo que
contendrá todas las características de la sociedad, y necesariamente
debe ser aprobado por la sección correspondiente del SENAREC. Este
Programa, de acuerdo con el artículo 222 del Código de Comercio,
debe contener lo siguiente:
Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, número de carnet
de identidad y domicilio de los promotores.
Clase y valor de las acciones y monto de las emisiones programadas.
Condiciones del contrato de suscripción y anticipos de pago a lo que
se obligan los suscriptores.
Número de acciones correspondientes a los promotores. Proyecto de
estatuto.
Ventajas o beneficios eventuales que los promotores proyectan
reservarse.
Plazo de suscripción, que no exceda de seis meses computables desde
la fecha de aprobación del programa por el SENAREC.
Contrato entre un banco y los promotores, por el cual, aquel banco
tomará a su cargo la preparación de la documentación, la recepción de
los suscriptores y todo el trámite necesario para el efecto. Asimismo
recibirá los aportes en dinero y en especie. Bienes que los entregará a
la sociedad cuando esté legalmente constituida.
Las acciones pueden ser ofrecidas al público para su suscripción
después de que el trámite sea aprobado e inscrito por el SENAREC.
Si fracasara la suscripción por algún motivo, el banco devolverá a cada
interesado lo depositado; sea en dinero o en bienes. Si hubiera exceso
de la suscripción, la junta constitutiva decidirá el aumento de las
acciones hasta el monto de las suscripciones, o bien la reducirá a
prorrata.
Una vez suscrito el capital señalado en el programa, los promotores

1 51
 Limberq Durán Ortíz

convocarán a la Junta General Constitutiva, la que será válida con la

concurrencia de por lo plenos la mitad más una de las acciones suscritas
y con la presencia del representante del banco y de un funcionario del
SENAREC.
Aprobada la constitución de la sociedad anónima por la junta general
constitutiva y designado a sus directores, se protocolizará ante notario
público toda esa documentación y se presentará nuevamente el trámite
al SENAREC para su aprobación, luego se publicará por una sola vez
en un periódico de amplia difusión nacional y se inscribirá en el registro
público del SENAREC.

10.- ORGANOS DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA

Hasta el punto anterior, tenemos conformada a la sociedad anónima
en lo que se refiere a los elementos básicos; empero, ello no es suficiente
todavía para que pueda funcionar, pues necesitamos conformar sus
estructuras internas que nos permita tener una adecuada organización.
Esta organización que será la vía para su funcionamiento, la podemos
lograr únicamente con la creación de estructuras internas, que
funcionando cada una en forma independiente, pero al mismo tiempo
con movimientos armónicos y sincronizados entre todo el conjunto de
estos aparatos, van a permitir el echar a andar a la sociedad. A cada
uno de estos aparatos o estructuras internas que tiene la sociedad
anónima, se los denomina órganos de la sociedad.
Las normas que regulan a las sociedades anónimas, se encuentran
estructuradas en base al concepto de que la sociedad actúa por medio
de sus órganos, quienes están conformados por individuos, pues, la
existencia jurídica de una organización económica y jurídica, como es
la sociedad, supone la existencia de personas físicas, cuyo accionar
será imputado a la sociedad. Por consiguiente, el órgano societario,
está integrado por un conjunto de personas que unidas entre sí, y no
cada una por separado, tienen atribuciones de imputar conductas a la
sociedad; de manera que el entrelazamiento armónico de los actos de
cada órgano, forman una cadena, originando la organización interna
de la sociedad.

1 52
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

El inicio de esta cadena de actos se origina en el contrato social, que al

determinar el tipo societario a constituirse, delimita por exigencia de
la ley, una determinada estructura de gobierno, de administración y
representación y de fiscalización de la sociedad. Esta estructura no es
exactamente determinada por la ley, sino que deja cierto margen para
que los socios, en la escritura social o en sus estatutos, puedan, dentro
de dichos márgenes, establecer sus atribuciones y limitaciones.
Pese a que las actuaciones del órgano societario imputan derechos a la
sociedad toda, el órgano sólo no tiene una personalidad jurídica
independiente de la que tiene la sociedad, por lo que sus actuaciones
no pueden tener efectos jurídicos si es que no hubiera ese conjunto
organizacional que se llama sociedad. Por consiguiente, las actuaciones
del órgano societario, comprometen a toda la sociedad, porque así lo
determina su organización interna y no porque el órgano sólo pueda
ser sujeto de derechos y obligaciones con prescindencia de los demás
órganos.
En definitiva, los órganos societarios, son entes susceptibles de obrar
y de imputar conductas obligatorias para toda la sociedad, pero al
mismo tiempo los individuos que lo integran son responsables en caso
de que sus actuaciones dentro del órgano, hayan merecido hechos que
al parecer de la ley y del estatuto, exija determinados tipos de
responsabilidades.
Teoría del órgano.- Con relación a la teoría del órgano societario,
Cabanellas, (1.996:13) citando a Colombres, señala que el organicismo,
"es el sistema que regula la expresión de la voluntad en las sociedades.
O dicho de una manera más precisa, es el régimen de la imputabilidad
al orden jurídico especial denominado sociedad ".
Villegas (1.995:86 y ss.), refiriéndose al organicismo, expresa:
"Concebida la sociedad como un orden normativo parcial, dentro de
i mputación de derechos y obligaciones, ese orden se explica y actúa a
través de individuos. Es decir, que el órgano es "parte" integrante de
ese orden normativo, de la persona jurídica. Lo que haga ese individuo
que actúa como órgano será imputado a la persona jurídica respectiva".

153
 Limbera Durán Ortíz

Después de haber hecho esta necesaria explicación sobre el concepto y

características del órgano societario, debemos indicar que básicamente
en la sociedad anónima existen tres órganos diferentes: El órgano de
gobierno compuesto por la Junta General de accionistas; el órgano de
administración compuesto por el directorio; y el órgano de fiscalización
compuesto por la sindicatura. Las legislaciones que establecen un
cuarto órgano se refieren al órgano ejecutivo compuesto por la gerencia
general.
Cada uno de estos órganos, presenta una libertad librada a la autonomía
de los socios, para que mediante cláusulas internas en sus estatutos se
le atribuyan mayores o menores responsabilidades u obligaciones. De
tal manera, que cada sociedad anónima se puede organizar
internamente en función a sus propios intereses, pero sin transgredir
el marco legal referencial.

11.- JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS

Este órgano de gobierno de la sociedad, es de tipo asambleario. Se
conforma por los miembros de la sociedad con derecho propietario de
las acciones sociales y que de acuerdo a estatutos tienen derecho a vos
y a voto. Recibe el nombre de junta general de accionistas o asambleas
generales, como la llaman algunas legislaciones; es el órgano
deliberante supremo y soberano de la sociedad. Ella está constituida
por las personas de los accionistas o sus representantes, que se reúnen
de acuerdo a sus estatutos para deliberar y resolver con competencia
propia los asuntos relacionados con la marcha de las sociedad. Estas
juntas se realizarán en el domicilio legal de la sociedad y sus
resoluciones son obligatorias para todos los accionistas, hayan o no
estado presente en el momento de considerarlas y sean que hayan
sido de voto favorable o disidente.
Serán convocadas por el directorio de la sociedad, y en su defecto por
los síndicos, o por el SENAREC, este último, cuando por lo menos los
accionistas que tuvieran el 20 por ciento del capital social así lo soliciten
y después de haberlo hecho sin éxito en forma directa al directorio. La
convocatoria con las especificaciones concretas de los puntos a tratarse

1 54
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

y la clase de junta a realizarse, se publicarán por prensa en un periódico

de amplia difusión nacional por tres días discontinuos, debiendo la
última salir cuando menos cinco días antes de su realización y no más
de treinta días del verificativo de la junta.
El artículo 291, otorga la posibilidad inclusive, de que el titular de por
lo menos una acción, pueda solicitar por escrito al directorio y en caso
de negativa al SENAREC la realización de la junta, -si durante una
gestión anual no se hubiera reunido junta general alguna, o se hubiera
reunido pero no se hubiera tratado el tema sobre los resultados de la
gestión anterior.
Cuando por algún motivo no se llegara a realizar, la junta podrá
realizarse a través de una segunda convocatoria y con el número de
los accionistas presentes, pudiendo reducirse la convocatoria a dos
publicaciones, debiendo salir la última por lo menos tres días antes de
su verificativo y con la aclaración de que se trata de una segunda
convocatoria.
Para concurrir a las juntas generales, los accionistas deberán estar
debidamente registrados en el Libro de Registro de Acciones de la
sociedad y los accionistas con acciones al portador, deberán depositar
en la sociedad con por lo menos tres días de anticipación, los títulos de
sus acciones, o si las acciones estuvieran depositadas en una institución
bancaria, bastará que el banco les otorgue una certificación en este
sentido, con individualización suficiente de las acciones. Desde el día
de la última publicación de la convocatoria a la junta, quedará
suspendido el registro de transmisiones de acciones.
También podrán realizarse juntas sin requisito de convocatoria o juntas
universales, como la llaman algunas legislaciones, siempre y cuando a
la misma asistan los accionistas que representen la totalidad de las
acciones y los presentes estén conforme con los temas a tratarse. Sobre
este particular, el artículo 299 del Código de Comercio, preve esta
situación, pero no establece el requisito de que los accionistas estén de
acuerdo con los temas a tratarse, como lo hacen otras legislaciones.
Cualquiera sea la clase de junta, serán presididas por el presidente del

1 55
 Limberq Durán Ortíz

directorio de la sociedad. En caso de no estar presente o estar

inhabilitado el presidente, serán presididas por el vicepresidente o por
aquel que según estatuto deba remplazar al presidente. En defecto de
ambos, serán presididas por la persona que en ese momento designe
la junta.
El artículo 298 del Código de Comercio, otorga la posibilidad de que
los accionistas que constituyan el 25% de las acciones presentes con
derecho a voto, puedan solicitar el aplazamiento de la votación de
cualquier asunto, hasta por treinta días, debiendo reanudarse la junta
en la fecha prevista sin necesidad de nueva convocatoria. Este derecho
podrá solicitarse por una sola vez para un mismo asunto.
La junta por más magna que sea, no podrá ir más allá de las
disposiciones establecidas en los estatutos o en las leyes, ni celebrarse
sin el cumplimiento de los procedimientos pre establecidos. Si así fuere,
sus resoluciones o la convocatoria pueden ser impugnadas de nulidad,
por los directores, administradores, síndicos, autoridad administrativa
contralora, o por cualquier accionista que no hubiere participado en
ella, o que habiendo asistido, hubiera hecho constar su disidencia. La
acción judicial deberá dirigirse contra la sociedad, dentro de los sesenta
días siguientes a la reunión o de su publicación y tramitarse en proceso
sumario. Quienes voten a favor de las resoluciones declaradas
posteriormente nulas, responderán solidariamente por las
consecuencias de las mismas; esto sin perjuicio de las responsabilidades
que tienen los directores y los síndicos.
De todas las resoluciones, se labrará un acta circunstanciada y resumida
de los hechos tratados y sus resoluciones y se transcribirán en el Libro
de Actas de Juntas correspondientes que debe tener la sociedad, el que
será firmado a niás tardar hasta después de cinco días de su verificativo,
por quien la presidió, el secretario y dos representantes de los
accionistas elegidos en el acto. Una copia legalizada de cada acta será
registrada en el SENAREC.
Según el artículo 284, las juntas generales de accionistas serán
Ordinarias y Extraordinarias, teniendo cada una su propia competencia
para considerar y rr r, :olver sobre determinados asuntos propios de cada

156
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

una de ellas, sin que un tema de junta ordinaria pueda ser considerado
en junta extraordinaria, o viceversa.
La Ley General de Sociedades del Perú que rige desde el año 1.998,
adopta un sistema único de órgano de gobierno, al disponer la
existencia de una sola clase de junta general de accionista, con el
nombre de junta general, únicamente, la misma que tiene ilimitada
competencia para resolver cualquier asunto de la sociedad, con la sola
li mitarte de la ley y la escritura social. Esta ley, adopta un sistema
práctico para las resoluciones que deben ser adoptadas en junta, pues,
los temas que originariamente eran de competencia de las juntas
generales ordinarias, se toman con el voto del 50% más uno de las
acciones, y los que eran de competencia de las juntas generales
extraordinarias se adoptan por las dos terceras partes de las acciones,
o en ambos casos, por una mayoría superior si es que así lo dispone la
escritura social.
Juntas Generales ordinarias de accionistas.- El artículo 285 del Código
de Comercio, señala que esta junta se reunirá con carácter obligatorio
por lo menos una vez al año. Esto significa que si hubieran temas de
naturaleza ordinaria para tratar, podrán realizarse más juntas. Llevan
el nombre de ordinaria, en razón a que ella es competente para tratar
los asuntos que obligatoriamente tienen que sucederse en una
sociedad.
Esta clase de junta, debe realizarse por lo menos una hasta el mes de
marzo de cada año, para considerar y aprobar algunos o todos los
siguientes casos: El balance general anual y el estado de resultado
auditado por auditores externos, y todo otro asunto relativo a la gestión
pasada de la sociedad; la memoria anual; el informe de los síndicos; la
distribución de utilidades, y en su caso el tratamiento de las pérdidas;
el nombramiento y remoción de los directores y síndicos, si
corresponde, y resolver sobre la responsabilidad de éstos, de ser
necesario.
Podrán convocarse juntas ordinarias, aún cuando la sociedad estuviera
en proceso de liquidación, siempre que los termas a tratarse
correspondan a asuntos de naturaleza ordinaria.

1 57
 Limberq Durán Ortíz

Estas juntas funcionarán válidamente si estuvieran presente más de la

mitad de las acciones con derecho a voto. Si se reunieran por una
segunda convocatoria, serán válidas con la concurrencia de cualquier
número de accionistas con derecho a voto. Sus decisiones se tomarán
por mayoría absoluta de los votos presentes, salvo que en la escritura
se indique un número mayor.
Junta General Extraordinaria.- Esta junta podrá reunirse cada que sea
necesario. Deberá tratar todos los demás asuntos que no sean de
competencia de la ordinaria, estén o no estén señalados en la ley o en
la escritura social. Algunos casos que corresponden a esta clase de
juntas son: La reforma de los estatutos o de la escritura social; la emisión
de nuevas acciones; la emisión de bonos o debentures; el aumento del
capital autorizado; la disolución anticipada de la sociedad; su prórroga,
su transformación, fusión o escisión; el nombramiento, remoción o
re! ribución de los liquidadores, o cualquier otro tema que sea necesario
y que no sea de competencia de las juntas ordinarias.
Para que se instale esta junta, será necesaria la representación de por
lo menos las dos terceras partes del capital accionario de la sociedad
con derecho a voto, salvo que los estatutos señalaren un número mayor.
Las resoluciones de estas juntas se tomarán por mayoría absoluta de
los votos presentes no impedidos, salvo que los estatutos exijan un
número mayor.

12.- DIRECTORIO

El órgano de administración de la sociedad anónima estará a cargo

del directorio. Este es el encargado de ejecutar las decisiones de las
juntas y complementarlas, o de crear otras que hagan a la
administración; y constituye además la representación legal de la
sociedad ante los socios y ante terceros, pues la actividad social, aun
teniendo un desarrollo interno completo, requiere entrar en contacto
con terceros con los cuales contrata y respecto de quienes se adquieren
derechos y contraen obligaciones. Es por eso que se hace necesario
que existan personas facultadas por la sociedad para comprometer a

1 58'
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

ésta frente a terceros.

Los directores serán elegidos por la asamblea o junta general ordinaria,
por un periodo determinado•pero podrán ser reelegidos, siendo su
designación revocable por la misma clase de junta. De acuerdo a la ley
boliviana, el directorio, estará compuesto por un mínimo de tres
directores y por un máximo de doce, cada uno con sus respectivos
suplentes, pudiendo éstos ser accionistas o no de la sociedad. Es
obligatorio la existencia de por lo menos un director elegido por las
minorías que representen por lo menos el 20% de las acciones con voto.
Podemos definir al directorio, como el conjunto de mandatarios
temporales y renovables que tienen a su cargo la administración y la
representación de la sociedad.
Para ser director se requiere tener los mismos requisitos que para ejercer
el comercio y no tener con la sociedad deudas pendientes o cualquier
otra situación que haga incompatible su designación. Siendo éstos
responsables tanto por sus acciones como por sus omisiones, y tienen
que prestar una fianza antes de desempeñar el cargo, por ello, para
otras legislaciones, se hace necesario que el director acepte su cargo en
forma expresa.
Una vez que los directores hayan sido designados por la junta general
ordinaria, si así lo prevee el estatuto, en su primera reunión elegirán a
su directiva por mayoría absoluta, la misma que estará compuesta por
lo menos por un presidente, un vicepresidente y un secretario general,
pudiendo los estatutos señalar otras carteras.
El ejercicio del cargo de director es personal e indelegable, prohibiendo
nuestra legislación la posibilidad de que éstos puedan votar por
correspondencia. Ello significa que para nuestra legislación, en las
reuniones del directorio, todos los directores que participen de ella
deberán estar presentes físicamente. Esta situación no se da en algunas
legislaciones, las que admiten la posibilidad de que se puedan realizar
reuniones de directorio por medio de mecanismos no presenciales, en
las cuales la votación puede hacérsela por cualquier medio que permita
dejar constancia de ello.

159
 Limberg Durán Ortíz

Los directores no gozan de un sueldo pero sí tendrán dietas como

retribución a la actividad que realizan, las que serán pagadas en forma
mensual o por cada reunión a la que asistan. Estas dietas serán
calificadas por la junta general ordinaria.
Los directores son responsables solidaria e ilimitadamente frente a la
sociedad, frente a los accionistas y frente a terceros por el mal
desempeño de sus funciones, por incumplimiento o violación de las
leyes tanto internas como externas de la sociedad, por los daños que
ocasionaren como consecuencia de dolo, fraude, culpa grave o abuso
de sus facultades, por toda distribución de utilidades hechas
contrariando a los estatutos, así como por las irregularidades en que
los directores anteriores hayan incurrido, si conociéndolas no la
remediaran, o enmendaran, o poniéndolas en conocimiento de los
síndicos o de la junta general. Las acciones de responsabilidad contra
directores o síndicos, serán incoadas con la aprobación previa de la
junta general ordinaria, o en caso de quiebra por los acreedores o por
el síndico de la quiebra, no alcanzándole a los directores disidentes
que la hubieran hecho contar. La responsabilidad de los directores y
gerentes frente a la sociedad se extingue por la aprobación de su gestión
y por desistimiento o transacción acordadas por la junta general
ordinaria, siempre que esta responsabilidad no provenga de violación
de la ley. Esta responsabilidad prescribe a los tres años de haber
fenecido el mandato respectivo.
El directorio se reunirá en la forma y épocas establecidas en el estatuto,
o cuando así sea necesario. Sus decisiones se tomarán por mayoría de
votos o de la forma establecida en la escritura social. Sin embargo,
cuando existan razones de urgencia, el presidente o en su caso el
gerente, podrán adoptar las medidas adecuadas en la gestión de los
negocios sociales, con cargo de ratificación por el directorio en su
próxima reunión.
A las reuniones de directorio asistirán los directores en forma personal,
no pudiendo estos delegar su representación a ninguna persona,
aunque algunas legislaciones ya preveen las reuniones de directorio
mediante mecanismos no presenciales, tal como explicáramos

1 60
 MANUA L DE DERECHO COMERCIAL

anteriormente.

Gerencia .- De acuerdo con lo dispuesto por el artículo 327 del Código

de Comercio, el directorio de una sociedad anónima, puede delegar
sus funciones ejecutivas de la administración y de representación,
nombrando gerentes o gerentes generales o especiales, que pueden
ser directores o no, con facultades y obligaciones expresamente
señaladas en el estatuto orgánico y en la ley. Como se ve, en nuestra
legislación, la gerencia no constituye un órgano de la sociedad,
pudiendo ella funcionar sin el auxilio de ésta, pues, ello dependerá de
cómo esté organizada la administración en los estatutos sociales.
El gerente se constituye en un auxiliar de comercio de la categoría de
los dependientes y es el empleado rentado de mayor jerarquía de la
sociedad. Generalmente es designado por el directorio y el periodo de
tiempo de sus funciones estará de acuerdo a lo expresado en su
contrato. De igual manera sus atribuciones y responsabilidades estarán
claramente definidas en la ley o en los estatutos.
El directorio acostumbra otorgar poder de administración y procesal
a favor del gerente general para que éste represente a la sociedad, sin
que ello signifique que las responsabilidades de los directores frente a
la sociedad y con terceros quede excluida; por el contrario, el gerente
tendrá las mismas responsabilidades del directorio por sus actuaciones.
Para algunas legislaciones, como es el caso de la peruana por ejemplo,
el órgano de administración de la sociedad anónima, está integrado
no solamente por el directorio, sino que se incluye a la gerencia, que
puede recaer en personas físicas o en personas jurídicas. Ello significa
que la presencia del gerente es obligatoria en la sociedad y tiene
atribuciones fijas para el caso de no establecerse en la escritura social,
como ser la de celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios
correspondientes al objeto social; de representar a la sociedad con las
facultades generales y especiales previstas en el Código Procesal Civil;
la de asistir con vos pero sin voto a las juntas generales; la de expedir
constancias y certificaciones respecto del contenido de los libros y
registros de la sociedad; y de actuar como secretario de las juntas de
accionistas y del directorio.

1 61
 Limberq Durán Ortíz

Otra atribución que tiene el gerente general, no sólo de la sociedad

anónima, sino de cualquier sociedad comercial en la república del Perú,
y que es digna de imitar, es el hecho de que éste goza de las facultades
de representación procesal, sin necesidad de poder notariado por el
solo mérito de su nombramiento, salvo disposiciones estatutarias en
contrario o limitación impuesta mediante acuerdo en junta o asamblea
general de accionistas o de socios.
Según esta ley, que corresponde a la Ley No.26539 de 18/10/95, para
ejercer la representación procesal referida en el inciso anterior, bastará
la presentación de copia notarialmente certificada del documento
donde conste el nombramiento debidamente inscrito. Esta ley, según
su justificación de motivo, permitirá poner fin a un sinnúmero de
excepciones en procesos judiciales que eran opuestas casi siempre con
fines especulativos argumentando insuficiencia de representación.

13.- SINDICATURA
La fiscalización interna y permanente de la sociedad estará a cargo del
órgano de control, comúnmente llamado Síndico o Sindicatura, cuyos
integrantes son nombrados por la junta general ordinaria de accionistas,
quien fija también su remuneración y sus funciones serán personales e
indelegables. Esta forma de organización es el resultado del acuerdo
societario previo, que consiste precisamente en la designación de la
persona o las personas que investirán la función de control y serán
responsables personal y solidariamente de sus actuaciones.
Según Halperín, citado por Cabanellas, "la razón de la sindicatura está
en la necesidad de controlar permanentemente la marcha de la
administración social y la gestión de los negocios del directorio, con el
fin de prevenir los abusos en detrimento de la sociedad o de los intereses
sociales"; esto en razón a que el control o fiscalización individual por
los accionistas es prácticamente imposible. Es por ello que los socios
confían el patrimonio social al órgano de la administración y se alejan
de la gestión directa de los negocios que han emprendido en conjunto.
La ley boliviana no exige mayores requisitos para desempeñar las

162
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

funciones de síndicos, pues, lo único que pide es que tenga capacidad

para contratar, estar domiciliado en el lugar de la sede social, no estar
i mpedido o prohibido para ejercer el comercio, no ser director, gerente
empleado de la sociedad y tampoco ser cónyuge de los directores o
gerentes, así como no ser pariente consanguíneo hasta el cuarto grado
y los afines hasta el segundo grado inclusive, de éstos. Por el contrario,
legislaciones extranjeras, exigen que el síndico sea una persona
profesional en el campo del derecho o en las ciencias de la contabilidad,
de manera que pueda ser más útil en las funciones encomendadas, al
tener la suficiente idoneidad para ejercer el cargo.
De acuerdo a la conveniencia social, el cargo del órgano puede ser
ejercido por una persona, por dos o por más; cuando el órgano es plural
se llama Comisión Fiscalizadora. De igual manera, la ley establece que
cuando la sindicatura es plural, por lo menos uno de ellos será
designado por las minorías; lo mismo ocurrirá cuando en la sociedad
existan diversas clases de acciones; es decir, que se podrán elegir
síndicos que representen a cada una de ellas.
La sociedad no puede funcionar sin la existencia del síndico; es por
ello que a falta del titular, ocupara el cargo el suplente, y a falta de
éstos, el directorio tendrá la obligación de convocar a la junta general
para designar otro u otros en su lugar.
De acuerdo al artículo 335 del Código de Comercio, son atribuciones y
deberes de los síndicos: fiscalizar la administración de la sociedad sin
intervenir en la gestión administrativa; asistir con vos pero sin voto a
las reuniones del directorio y a las juntas generales; examinar los libros,
documentos y estados de cuenta y practicar arqueos y verificación de
valores de la sociedad; Verificar la constitución de fianza para el ejercicio
del cargo de director, informando a la junta sobre las irregularidades,
sin perjuicio de adoptar las medidas para corregirlas; revisar el balance
general y estado de resultado, debiendo presentar informe escrito a la
junta general ordinaria con dictamen de los mismos y de la memoria
anual; convocar a juntas extraordinarias cuando lo juzgue conveniente
y a juntas ordinarias y especiales cuando omitiera hacerlo el directorio;
hacer incluir en el orden del día de cualquier junta los asuntos que
estime conveniente; exigir el cumplimiento de las leyes, reglamentos

163
 Limberq Durán Ortíz

y resoluciones por parte de los órganos sociales y conocer los informes

de auditoría y en su caso concretar auditorías externas con autorización
de la junta; supervisar la liquidación de la sociedad; atender las
denuncias que presenten por escrito los accionistas e informar a la junta
sobre las investigaciones que al respecto realice, juntamente con sus
conclusiones y sugerencias; y en suma realizar las actividades
fiscalizadoras y controladoras que le señala la junta general de
accionistas.
Es necesario hacer notar que corno consecuencia de la falta de
cumplimiento estricto de sus funciones por parte de los síndicos, en
algunas legislaciones de reciente creación, la actividad del síndico en
este tipo de sociedades, se ha hecho solamente facultativa y no
obligatoria, como ocurre con la Argentina, pudiendo los accionistas
nombrar en su lugar empresas de auditoría externa para que ejerzan
el control anual de la sociedad.
El sistema de auditoría externa anual existe en la sociedad anónima
boliviana desde la década del setenta, pero este control externo no
forma parte del órgano societario y ha sido implantado en nuestro
país solamente a los efectos de control impositivo, siendo su labor de
ésta la de examinar el balance y estados de resultados de la sociedad
por la gestión pasada, de manera que la junta general ordinaria que se
tiene que reunir entre los meses de enero a marzo, pueda considerarlos
y en su caso aprobarlos.
La ley de Sociedades de la república del Perú vigente desde 1.998, ha
ido más allá de todas las legislaciones extranjeras; ha prescindido del
órgano de la sindicatura y en su lugar ha implantado un sistema de
control y fiscalización permanente por parte de empresas externas
especializadas en auditoría, las que son contratadas anualmente por
la junta general y tienen las mismas atribuciones que los síndicos. Este
cambio de sistema, tiene su fundamento en el convencimiento de que
la sindicatura tradicional no cumplía sus funciones como debería de
ser.

164
 CAPITULO XI
SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES

1.- CONSIDERACIONES GENERALES

En realidad, la sociedad en comandita por acciones es una clase de
sociedad en comandita, que está conformada por la misma estructura
societaria que las sociedades en comandita simple, con la diferencia
que la participación económica en el capital por parte de los socios
comanditarios o anónimos, está representada por acciones, en la misma
forma y con las mismas características de las sociedades anónimas y
ya no por cuotas de capital como en la sociedad en comandita simple.
En ello consiste la principal diferencia entre ambas comanditas. Por
consiguiente, el capital social en este tipo de sociedad, si es que los
socios gestores o colectivos aportan capital social, estará representado
por dos estructuras: La de los socios comanditarios que estará
representada por acciones, y la de los socios colectivos que será por
cuotas de capital. De no haber aportes de capital por parte de los socios
colectivos, solamente habrá una sola clase de división del capital.
Este tipo de sociedades apareció también en la Edad Media, pero
después del surgimiento de las colectivas y de las en comanditas simple,
por lo que se puede advertir que la comandita por acciones, constituye
el tránsito acelerado entre las sociedades de personas y las de capital,
siendo en los hechos, por lo menos para nuestro derecho, más sociedad
de capital que de persona. Sin embargo, al igual que la otra comandita
y la sociedad colectiva, no se han renovado desde muy antiguo, y son
de poca o nada utilización en los últimos años, razón por la cual y con
raras excepciones, han permanecido hasta ahora en los antiguos

165
 Limberq Durán Ortíz

códigos mercantiles, sin que haya habido la necesidad de

reglamentarlas en mejor forma, pues las sociedades anónimas han
ocupado su lugar en las exigencias del comercio societario de los
últimos años.
El hecho que la hayamos estudiado después de la sociedad anónima,
obedece sólo a cuestiones de método de enseñanza, ya que no se podría
comprender en buena forma, sin conocer previamente a la anónima.
En nuestro Código de Comercio la encontramos legislada entre los
artículos 356 y 364, siendo también de aplicación a esta sociedad las
normas generales dispuestas para todo tipo de sociedades comerciales,
referidas en los artículos 125 al 172 del Código de Comercio.
Pero como sus normas propias son tan escasas y confusas, el artículo
364 dispone que en forma supletoria se aplicarán a esta sociedad las
normas referentes a las sociedades en comandita simple, y como para
esta última sociedad también son de aplicación supletoria las normas
de la sociedad colectiva, significa todo ello, que para los socios gestores
o colectivos se aplicarán lo dispuesto para las sociedades colectivas.
Pero el aporte legislativo mayor para este tipo de sociedad, viene a ser
la norma contenida en el artículo 357, que dispone que en todo lo que
no se oponga al capítulo correspondiente a las sociedades en comandita
simple, se aplicarán a este tipo societario, las normas de las sociedades
anónimas; entendiéndose por ello a su estructuración formal y a lo
que corresponde a los socios anónimos o comanditarios.
Sin embargo, y pese a que la Sociedad Anónima tiene una
reglamentación en nuestra legislación bastante amplia, existe nomás
mucha confusión en la aplicación material de las normas de este tipo
de sociedades, en razón a su naturaleza mixta de la conformación del
capital social y de su propia estructura societaria, como veremos más
adelante.

2.- CONCEPTO
Nuestra Código de Comercio en su artí culo 35F, determina qu e "En la
soc ied ad en comandita por acciones los socios gestores res ponden por

166
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

las obli aciones so ciales como los socios de la sociedad colectiva. Los
_W_0Q_s_c_QMandita rios limi tan su r onsabilidad al monto de las
acci o n es que ha n suscrito.^Sólólós órtes de los socios
comanditarios se representan por acciones / T^^
La Ley General de Sociedades Mercantiles de México, es mucho más
clara que la nuestra, al indicar en sus artículos 207 al 211 que esta
sociedad se regirá por las reglas relativas a las sociedades anónimas,
salvo lo que corresponda a los socios gestores para las sociedades
colectivas. Ello significa que este tipo de sociedad no tiene una
reglamentación propia, pues en ella rigen por lo general las normas de
las sociedades anónimas, y solamente con carácter supletorio y en lo
conducente, las normas de las sociedades colectivas. Recordemos que
en nuestra legislación este tipo de sociedades es regida por su norma
propia, por la de las sociedades anónimas, por la de la comandita simple
y por la de la colectiva.
La Ley Mexicana define a este tipo de sociedades diciendo: "Sociedad
en comandita por acciones es la que se compone de uno o varios socios
comanditados, que responden de manera subsidiaria, ilimitada y
solidariamente de las obligaciones sociales; y de uno o varios
comanditarios que únicamente están obligados al pago de sus
acciones".
De las consideraciones referidas anteriorment^' p odemos
1 decir que la
sociedad en comandita por acciones, es aquella por la cual una o más
personas denominadas socios comanditarios, anónimos o capitalistas,
aportan a la sociedad un monto de capital dividido_ en_ acciones,_
teniendo éstos responsabilidad limitada al monto de sus acciones
comprometidas; y por uno o más socios denominados gestores....
administradores o comanditados, que aportan capital y su trabajo ,—
sólo su trabajo, teniendo éstos una responsabilidad ilimitada y solidaria.
por todas las obligaciones sociales.

3.- CARACTERÍSTICAS
Doctrinariamente, este tipo de sociedad es considerada de naturaleza_
mixta; s decir que es de persona en cuanto se refiere a los socios

1 67
 Limberg Durán Ortíz

gestores que a su vez son responsables solidaria e ilimitadamente; y al

mismo tiempo es una sociedad de capital por Io que toca a los socios
comanditarios o anónimos. Sin embargo, no se puede negar que la
influ encia mayor está en lo que respecta al capital, pues, en ella prima
esa característica, por lo menos en lo que respecta a nuestro derecho
nacional.
En este tipo de sociedad existen dos clases de socios, cada uno con
diferentes responsabilidades, por lo que hay necesidad de
individualizarlos convenientemente en la escritura social: Los
comandit .dós, gestores o administradores,, que son los que responden
y eobligan ilimitádámente por todas las obli aciones sociales en
idéntica manera que los socios gestores de las sociedades en comandita
simple.- n consecuencia, éstos pueden o no participar con capital; si
así lo hicieren, éste estará representado por cuotas de capital. También
pueden participar únicamente con su trabajo y/o con algún
conocimiento o aporte industrial. De ser esto último, este aporte no
será considerado en el capital social y tampoco tendrá responsabilidad
el aportante por las pérdidas que tibiera la sociedad.
La otra categoría de socio, corresponde á los comanditarios, también
llamados anónimos o capitalistas. En esta categoría, el capital está
representado por acciones y responden únicamente hasta el monto de
fas acciones que se hubieran comprometido aportar.
El socio comanditario, como en las sociedades en comandita simple
no puede inmiscuirse en la administración de la sociedad, la misma
que está encomendada para la otra categoría de socios, y sólo podrán
ejercer funciones de control; pero si un socio comanditario ingresare a
la administración o permitiera que su nombre figure en la razón social
de la sociedad, éste sin ser socio comanditado responderá ante terceros
como si lo fuera; es decir, en forma ilimitada por las obligaciones
sociales.
La Ley General de Sociedades de la república del Perú, aporta con una
normativa muy importante que hace al esclarecimiento de una
situación complicada y poco práctica en nuestra legislación, como es
el caso de la división del capital social en cuotas de capital y en acciones
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

a la vez. Esta Ley, en su artículo 282, establece con absoluta claridad,

que el íntegro del capital de las sociedades en comandita por acciones,
pertenezcan estas a socios colectivos o comanditarios, estará dividido
en acciones.

4.- NOMBRE
La sociedad en comandita por acciones, de acuerdo con el artículo 353
del Códieo de Comerció uQde_tC= -P ze una enominacióii
que se ájuste a_su giro-princ p Ju í de fantasía cuy ra.
También puede tener una razón social 1á misma que estará conformada
por el nombre de uno o mas de Íos socios gestores. En cualquiera de
los casos se agregará las palabras sociedad en comandita por acciones
o su abreviatura S.C.A. Si se omitiera poner el tipo de sociedad en el
nombre, se considerará a los efectos de su responsabilidad como si
fuera sociedad colectiva. De igual manera, el socio comanditario o un
tercero que permita incluir su nombre en la razón social de la sociedad,
deberá responder en idéntica manera a como lo hacen los socios
gestores.
Para la ley peruana, la sociedad en comandita por acciones, es más
una sociedad de personas que de capital, pues no significa otra cosa el
hecho de disponer legislativa mente, que estas sociedades tengan que
realizar sus actividades bajo una razón social y sin que exista la
posibilidad de que lo puedan hacer con una denominación, como
ocurre en nuestra legislación.

5.- CONSTITUCIÓN
Esta sociedad deberá ser constituida mediante d oc umento públ ico y^
con todas las características exigidas para la^generalidad de las
sociedades comerciales. n cuanto a la forma, ecapítulo
correspondiente no dice nada al respecto; ello significa que esta
sociedad se puede constituir mediante un contrato de sociedad, en
forma directa, o en las formas que se constituyen las sociedades
anónimas, es decir, mediante acto único por los fundadores o por

169
 Limberg Dur án Ortíz

suscripción pública de acciones.

A decir del artículo 359, esta sociedad debe tener estatutos sociales y
contar con las do s cl ases de yunta general; es decir, la ordinaria y la
éxt_rao_rdina na^ cada una con su propia competencia Puede de la misma
manera estar administrada por uno o más socios gestores, o por
terceros, como así también por un directorio. El único requisito que se
tiene para la administración, es que . el directorio o el administrador
individual esté conformado por socios colectivos o por terceros
sugeridos por elfos mismos, y en ni n T ún caso por socios comanditarios
o por terceros sugeridos por éstos. Podrá asimismo estar fiscalizada
por síndicos o consejo de vigilancia.
Su órgano de gobierno, al igual que en las sociedades anónimas se
llama junta general, existiendo tanto la ordinaria como la
extraordinaria. Para el caso del cómputo de votos en junta, la parte de
inte re ses de los socios gestores que hayan proporcionado capital social
a la sociedad; es decir cuotas de capital, se considerará divididas en
fracciones de igual valor que las acciones. Si el capital social de la
sociedad estuviera conformado únicamente con el aporte de los socios
comanditarios, las juntas se realizarán computándose únicamente las
acciones. Las resoluciones se adoptarán en la misma forma que lo hacen
las sociedades anónimas.
Aunque los socios gestores, por su participación con capital social en
la sociedad tuvieran derecho a voto en las juntas generales, no lo podrán
hacer si se trata de considerar su remoción y responsabilidades, o de
la elección o remoción de síndicos y la aprobación de la gestión
administrativa; esto como consecuencia de que se trata de la
consideración de la propia administración de esta categoría de socios.
En lo que toca a la cesión de la parte social del socio gestor, el artículo
363 del Código de Comercio, determina que ello puede ocurrir con la
autorización de la junta extraordinaria, dejando lo concerniente a los
socios comanditarios a lo que dispone la normativa de las sociedades
anónimas.
Al respecto, la ley peruana es más puntual, al disponer que las acciones
pertenecientes a los socios colectivos no podrán cederse sin el

1 70
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

consentimiento de la totalidad de los socios colectivos y la de la mayoría

absoluta de los socios comanditarios al mismo tiempo. Por su parte,
las acciones de los comanditarios son de libre transmisión, salvo las
li mitaciones que en cuanto a su transferencia establezca el pacto social.

6.- ADMINISTRACIÓN
Cualquiera sea la forma de administración; es decir, mediante
administración individual o por medio de un cuerpo colegiado o
directorio, deberá estar a cargo directa o indirectamente de los socios
gestores, los mismos que durarán en sus funciones el tiempo señalado
por los estatutos sociales, o hasta que sean removidos en junta general
de accionistas. Inclusive uno o más socios comanditarios que
representen por lo menos el diez por ciento del capital social, pueden
pedir con justa causa la remoción judicial del administrador o
administradores.
A los administradores cuando estén constituidos en forma individual,
o al directorio, los elegirá la junta general ordinaria de accionistas
representada únicamente a los socios comanditarios, deberá realizarse
la elección sobre las listas propuestas por los socios comanditantes o
colectivos.
El directorio deberá seguir las normas de funcionamiento establecidas
para las sociedades anónimas, y si la administración estuviera
compuesta por un gestor o gerente, deberá seguir las normas que rigen
para los auxiliares de comercio dependientes.

UPB
LI OTECA

171
 CAPITULO XII
ASOCIACION ACCIDENTAL O DE CUENTAS
EN PARTICIPACIÓN

1.- GENERALIDADES.-
Las Asociaciones Accidentales o de Cuentas en Participación, se
encuentran legisladas en casi todos los países del Sistema Franco
Germánico. Son bastante difundidas, pues son de fácil conformación,
haciendo simple las relaciones entre socios. Sin embargo este tipo de
asociación, por su temporaneidad y por otras características que la
configuran, no han sido creadas para realizar actos de comercio
permanentes, de tal manera que por sus peculiares características su
utilización está limitada a ciertos negocios en particular.
El carácter de sociedad comercial es discutido por la doctrina; Vivante
por ejemplo la considera como un tipo impropio de sociedad; Pese a
ello, algunos países, como el nuestro, la regulan dentro de las
sociedades comerciales, otros la incorporan no como sociedades
comerciales sino como una clase de contrato comercial asociativo, como
es el caso de España, México, Perú y otros. De igual manera algunos
países la llaman Cuentas en Participación (España), Contratos de
Asociación en Participación (Perú), Sociedad Accidental o en
Participación (Argentina), o Asociación en Participación como es el
caso de México.
En nuestro país se las conoce con el nombre de Asociación Accidental
o de Cuentas en Participación y se encuentra legislada en el Código de
Comercio como un tipo de sociedad comercial, en los Arts.365 al 371.-

172
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

2.- CONCEPTO.-
La Sociedad Accidental o de Cuentas en Participación, es a_quella_por,-_
la cual dos o más persónas, sin establecer sociedad comercial formal
se onen nde acuerdo en forma escrita o de palabra para_realizar u&
más o e r aciones de comercio determinadas y transitorias, a cumplirse
me_iante aportaciones comunes, llevadas a cabopor uno o todos los
socios conjuntamente, sin [Link] lad jurídica, sin nombre y sin
domicilio. /
Escriche, citado por Cabanellas, dice que "La sociedad accidental, es
el contrato por el cual, sin establecer compañía formal, algunos
comerciantes se interesan en las operaciones de otros, contribuyendo
para ellas con la parte de capital que convengan y haciéndose partícipes
de sus resultados prósperos o adversos, bajo la proporción que
determinen"
El artícu^ló 365 de nuestro Códig o de Co m erci o al referirse a s us
car acteris ticás dice:" Por el contrato de asociacióñ accidental o de
cuentas en ^ p c1^n, clos o mas personas toman interes en una o
más o eraciones determinadas y transitorias, a cumplirse mediante
aportaciones c om unes,l l eván d os a cató -las operaciones por uno o
s
más o todos los asociados, p wEste ti o
egún se convenga. n el c^ntrato.
de...T..asociació
aociación
s . no tiene pe rsonalidad ._.jurídica propia +y carece de
r. ....•._a^.., [Link]-- ..[Link].,:....:.NWww•... .W r —[Link]+ .., -., ev..fd^a'..r

denominación social',
El Código de Comercio español, al referirse a esta clase de asociaciones,
en su artículo 239 dispone que, podrán los comerciantes interesarse
los unos en las operaciones de los otros, contribuyendo para ellas con
la parte del capital que convinieren, y haciéndose partícipes de sus
resultados prósperos o adversos en la proporción que determinen. Por
expresa disposición legal, a los efectos del impuesto sobre transmisiones
patrimoniales y actos jurídicos documentados, las cuentas en
participación en la legislación española se equiparan a sociedades.
Por su parte la Ley General de Sociedades Mercantiles de México, no
la constituye como una sociedad comercial pero sí corno un contrato
de asociación. En este sentido en su artículo 252 establece que la
asociación en participación es un contrato por el cual una persona

1 73
 Limbera Durán Ortíz

concede a otras que le aportan bienes o servicios, una participación en

las utilidades y en las pérdidas de una negociación mercantil o una o
varias operaciones de comercio.
En la Argentina la asociación accidental o en participación se encuentra
legislada como un tipo de sociedades comerciales, dedicándole toda
la Sección IX del Capítulo II de la Ley 19.550 de Sociedades Comerciales
de 1.984. Su artículo 361 refiere a que su objeto es la realización de una
o más operaciones determinadas y transitorias a cumplirse mediante
aportaciones comunes y a nombre personal del socio gestor. No es
sujeto de derecho y carece de denominación social. No está sometida a
requisitos de forma ni se inscribe en el Registro Público de Comercio.
Su prueba se rige por las normas de la prueba de los contratos.
En el Perú, La Ley General de Sociedades vigente desde 1.998 no la
reconoce como una sociedad comercial y p olo le da el carácter de un
contrato asociativo, entendiendo por esto a aquel que crea y regula
relaciones de participación e integración en negocios o empresas
determinadas, en interés común de los intervinientes. Este contrato
no genera una persona jurídica, debe contar por escrito y no está sujeto
a inscripción en el registro.
El artículo 440 de la citada Ley al referirse al contrato de asociación en
participación, dice: " Es el contrato por el cual una persona,
denominada asociante concede a otra u otras personas denominadas
asociadas, una participación en el resultado o en las utilidades de uno
o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio de determinada
contribución".

3.- SISTEMAS DE ASOCIACIONES ACCIDENTALES.- Dentro

de las instituciones asociativas que corresponden al Derecho Comercial,
además de las sociedades, se encuentra la asociación en participación,
o de cuentas en participación. Según Messineo la asociación en
participación, desde el punto de vista estructur es un contrato con_
Xres tacion es recí rocas, oner osq,^ ensual,_ aleatorio y de ordinario
no formal.

174


MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

La explicación de que las legislaciones la tienen reglamentadas de

diferentes maneras, aunque coincidiendo con sus rasgos comunes, se
debe a que para el derecho Franco Germano, existen tres modelos o
sistemas de este tipo de asociaciones; de ahí que unos países han
adoptado un sistema y otros otro, y por ello la diferencia conceptual,
sin que ello no quiera decir que todas se refieren a la misma asociación.
Según J. Luís Anaya, en su obra "Sociedades Accidentales o en
Participación, Editorial Heliasta, Buenos Aires, año 1.970, en el Derecho
Romano Germánico, existen tres modelos o sistemas de asociaciones
accidentales: El primero es el denominado De la Participación
Unilateral o Asociación en Participación; El segundo sistema es el
llamado De las Participaciones Recíprocas; y el último es el de Las
Participaciones Concurrentes.
De la Participación Unilateral.- A esta modalidad contractual también
se la denomina Asociación en Participación. Por medio de ella, las
partes que intervienen en su formación son los asociantes y los
asociados. Esta relación jurídica se define como un contrato con
prestaciones recíprocas en el que se da el fenómeno de la cooperación
dedos o más sujetos para realizar un negociowo una actividad con un
fin común de artici as p a t tes de las ganancias y pérdidas en
ap3bas
y,1 _pro rción co nveni En este tipo de contrato el asociado no
interviene en la gestión "ni concurre a la formación de una voluntad
colectiva.
En este modelo de asociación,, --e1 asociante es la parte que tiene la
obligación de ejecutar el negocio transitorio; es decir, es eI
administrador. La otra parte que es el asociadd, sólo tiene la obligación
de realizar los aportes prometidos en el contrato. Empero, estos aportes,
cuando son en bienes no dinerarios, se transfieren en propiedad al
asociante. Por estos motivos, el asociado se encuentra en una situación
que es ajena al negocio, pero por su aporte tiene un derecho de crédito
hacia las utilidades que se perciban. Este sistema es el adoptado por la
legislación peruana y mexicana, entre otras.
-4 las Participaciones Recíprocas.- En este sistema, cada una de las
partes aporta al negocio con un determina do ca ital y se otorga a ellas

175
 Limberg Dur án Ortíz

el derecho de participar en lasutilidades derivadas de sus propias.,

op done,,,
a e la misma manera, tienen la obligación de asumir las
pérdidas si las hubieren, en las proporciones convenidas. Por
consiguiente, este Sistema exige que la administración esté a cargo de
todos los socios. Este es el caso de la legislación española, entre otras.
r De las Participaciones Concurrentes.- En este sistema, varios SQ^iQs
pueden actuar como szestores o administradores respecto a la empresa
común a actuación de uno o todos en la administración, depeñderá
de lo ue se tenga convenido. Si actúa uno o alguno por sí y con poder
suficiente de los restantes, se entenderá que han participado en ella,
todos los socios. Iste es el sistema adoptado orla le islación boliviana,
ue en esencia es la posible paricipación o no de todos los asociados
para actuar como gestóres „ respecto, de la empresa común,,'

4.- CARACTERISTICAS.-
En Bolivia, la normativa de la asociación accidental o de cuentas en
participación, tiene un marco jurídico más flexible que en otras
legislaciones, puesto que el Código no hace distinción jurídica de las
partes integrantes, y les otorga amplias libertades para administrar la
empresa. Como resultado de ello, todas las partes pueden participar
en la ejecución del contrato; o también una o alguna de ellas,
dependiendo del acuerdo logrado.
Por consiguiente, para nuestro derecho, las principales características
de estas asociaciones son las siguientes: No tienen personalidad jurídica
carecen de noi re y [Link] m. °co tienen carácter permane t
sino ánsitoria . Su finalidad es e&iz un peráción fija o tránsitóri
la misma que cumplida, la sociedad^desaparece. Tampoco tiene capital
social sólo un fondo común. Por últii o, la administración uede estar
a cargo de uno oo tó s ps. sócios._.
Las condiciones a las que estarán sometidos los socios, sus aportes y
demás peculiaridades, deberán estar establecidas en el contrato social,
el mismo que para su validez no necesita de las formalidades exigidas
para las otras sociedades.

1 76
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

Para nuestra ley, la existencia de estas sociedades se puede acreditar

por todos los medios de prueba; significando ello, aunque nuestro
código no lo diga expresamente, que el contrato de asociación
accidental puede hacérselo inclusive en forma verbal. La ley española
es clara al determinar que este contrato podrá realizarse de palabra.
(art.240 del Código de Comercio Español). Por el contrario el artículo
254 de la Ley General de Sociedades Mercantiles de México
i mperativamente establece que este contrato debe celebrárselo por
escrito.
No están sometidas a los requisitos de formalidad de otras sociedades
comerciales, como ser a la protocolización, inscripción en la Dirección
General del Registro de Comercio, ni se requiere publicación de prensa
ni otro requisito propio de las sociedades.
Para nuestra ley, sólo el socio administrador, o aquel otro que se obliga
en forma personal o por intermedio de un representante frente a tercero,
tiene responsabilidad ilimitada; los otros socios que no se hayan
obligado con terceros no tienen ninguna responsabilidad directa en
cuanto a éstos.
Las acciones judiciales que podrían intentar los terceros, no será contra
la sociedad ni contra los socios que no intervinieron ni directa ni por
apoderados en el negocio. Será en contra de la persona o las personas
que se obligaron en el contrato.
El artículo 371 del Código Civil, establece que a falta de disposiciones
especiales, son aplicables a esta sociedad, las normas de las sociedades
colectivas.

5.- ADMINISTRACION.-
Para nuestro derecho positivo, la administración estará a caro unó
c
o todos los socios, según cono i e table ido e n_...,.^..._.^
el contrato social.
....y..
Los administradores actuarán por su propio nombre, habida cuenta
que esta sociedad no tiene nombre ni personalidad jurídica. Estos
serán responsables ilimitada y solidariamente ante terceros y ante los
demás socios. Asimismo solamente los administradores tienen acción

177
 Limbera Durán Ortíz

directa contra terceros con los que hubieran contratado.

Los terceros solo tienen acción contra los administradores y podrán
tener contra los demás socios en caso de que los otros hayan dado sus
consentimientos por escrito al realizar el negocio. En este caso aquellos
socios son responsables ilimitada y solidariamente. Al mismo tiempo
cualquier socio de estos tiene acción contra terceros con los que
hubieran contratado.
Cuando concluye el negocio para lo cual se creo la sociedad, los
encargados de las operaciones se convierten en liquidadores de la
sociedad, procediendo a distribuir el resultado del negocio entre los
socios. Los socios no encargados de las operaciones tienen derecho a
ejercer control sobre la sociedad, inspeccionar, pedir judicialmente
rendición de cuentas y otras formas de control.

b:= JOINT VENTURES

La~incorporación de esteriimeral en el presente capítulo, más que
estudiar al instituto por sí y para sí, tiene por objeto el de establecer la
ubicación del concepto dentro del derecho positivo boliviano, para
que a partir de allí, nos permita compararlo con la asociación accidental
o de cuentas en participación y establecer sus diferencias. Ello nos va a
permitir despejar una serie de dudas que de ordinario se tiene cuando
se trata de precisar uno u otro instituto.
Resulta difícil explicar con claridad el concepto del Joint Ventures, pues,
esta institución deviene del Derecho Anglo Norteamericano, cuyo
sistema jurídico es muy diferente al Franco Alemán utilizado en la
mayor parte de América Latina. Pese a esta complicación los usos
comerciales y la demasiada vinculación económica que tenemos con
el país del norte, ha hecho que el legislador introduzca este sistema de
organización jurídico — económico norteamericano a nuestra economía
jurídica; así como lo ha hecho con otras tantas figuras del derecho
comercial procedente de ese mismo sistema.
Kelli y Cabanellas de las Cuevas, en la obra "Contratos de Colaboración
Empresarial, Editorial Heliasta, Buenos Aires, año 1.987, manifiestan

178
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

que los joint ventures, son un género de contratos d e asociación

em resarial no sólo uno de ellos; de tal m anera clue es un error
intentar elaborar u n concepto único Puesto ue dentro del derecho
Anglo Norteamericano existen tres modalidades diferentes de jo int
ventures: Los de tipo societarib; es decir, los que crean una persona~
jurídica (sociedad) qüé én el sistema del Common Law se 1lamart,E uÍ —1
Joint venture o Joint venture corporation, figura similar a las
partnership que en nuestro derecho se aproximan a una sociedad
colectiva sin inscripción o a nuestra asociación.,accidenta l o de cuentas
en participación. Los joint ventures de simple agrupa ción conocidos
como contractual joint venture o non Equity joint venture, que
funcionan como una modalidad de organización de recurso dos
o más empresas. Y finalmente los joint ventures nternacionare
empleada por los empresarios como un mecanismo e mcursion de
inversiones en mercados y con socios extranjeros. De ahí la
i mposibilidad de encontrar elementos jurídicos que permitan lograr
un concepto común de las dife re ntes modalidades de jonint ventures.
Para los norteamericanos el término joint venture tiene dos acepciones,
uno en sent ido estricto y otro en sentido am lio. En s en t ido est r icto
joint venture es cu ier u Qr c os oo más pers onas c^ue em rendan
uno v, uoo nego cios sin una regulación societária especia Si es asi
ella se rige por las reglas de la partnership. De acuerdo a esa posición,
las partnership son consideradas join venture cuando el objeto del
negocio está limitado a un acto específico. De tal forma que las
partnership y los joint venture están regulados por la misma regla.
Los Joint venture en sentido -
referencia a di s tin tas formas de cooperación entre em res
inter endie ntes1,^ .perm itiend o una integración parcial de éstas
de
contribuyendo l^s^part i}^ant,^ p ^xrtá pórción minoritaria de sus
activos a la ac tivi dad comúiy`En el sentido amplio, los joint ventures
pueden formarse utilizando los más variados instrumentos legales
asociativos o no asociativos. En este sentido también los joint ventures
significan la formación de empresas compuestas por participantes de
diferentes países, cualquiera sea el tipo legal adoptado.
De consiguiente, todos los joint ventures son un género de contratos

1 79
 Limberg Durán Ortíz

empresariales/cuyas características rinci les son Tienen carácter

ir, nuees a^ es finados aun. proyecto gin que por esó
ad hoc, es dec
deba ser de corta duración perosí de una duración determinada; existe
contribución y comunidad de intereses por los participantes; se busca
una utilid?d comúnL , ambos -Contribuyen_en cas o . de pérdidas, tienen
faculta d re ví oca de representación y su relación es de naturaleza
fiduciarja.
El joint venture para América Latina.- A partir de los años sesenta, se
adoptó en América Latina la figura del régimen del joint venture, como
un mecanismo de atracción de inversiones para reactivar las economías;
por eso la incorporación de nuevos contratos comerciales. La legislación
boliviana ha reconocido en nuestro ordenamiento jurídico las diversas
modalidades de contratos de colaboración empresarial, bajo la
denominación de contratos de riesgo compartido o joint venture y de
las asociaciones accidentales o de cuentas en participación. En la
argentina se ha introdicido el joint venture por medio de las Uniones
Transitorias de Empresas, en Brasil y Paraguay el joint venture se lo ha
introducido con el nombre de grupos o convenios de empresa.
La incorporación del joint venture en la legislación boliviana a través
de los contratos de riesgo compartido, se encuentra normada en el
D.S. No.22407, en la Ley de Inversiones y en la Ley de Hidrocarburos.
En las dos primeras leyes, la figura del contrato de riesgo compartido,
se manifiesta como una modalidad de contrato, que puede celebrarse
y perfeccionarse entre cualquier persona natural o colectiva para la
ejecución de una determinada prestación de carácter civil o comercial,
sin que ello constituya sociedad. A través de ello las empresas
extranjeras pueden importar costumbres comerciales de contratos de
colaboración empresarial de naturaleza no societaria.
Respecto a la naturaleza de los contratos de riesgo compartido en la
legislación nacional, debernos indicar que ellos son de dos clases: De
naturaleza pública y de naturaleza privada. Los primeros, que son los
regulados por la Ley de Hidrocarburos están compuestos por normas
de Derecho Administrativo y sus contratos son de naturaleza pública,
por cuanto, los bienes objeto de los contratos pertenecen 1 Estad —,

:1
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

como es el caso de los hidrocarburos. En este sentido los contratos de

riesgo compartidos diseñados en esa Ley, exigen una especie de
subordinación en razón a que el Estado está protegido por la ley, pues,
su redacción es rígida porque el modelo ya está establecido en la norma,
en el que el Estado no asume responsabilidad ante terceros.
Los contratos de riesgo compartido en la Ley de Hidrocarburos, son
de Derecho Administrativo, se caracterizan porque en su celebración
intervienen la Administración Pública o una entidad autárquica de
derecho público con otra persona pública o privada, con el fin de
ejecutar un negocio jurídico que tiene por objeto una prestación de
utilidad pública, y la Administración Pública fija unilateralmente el
objeto de prestación y de la contraprestación mediante leyes,
reglamentos y contratos de adhesión.
Con relación a la naturaleza jurídica de los contratos de riesgo
compartido regulados por el D.S. 22407, debemos decir que estos son
de naturaleza privada, y pese a que el legislador introduce en ellos
elementos jurídicos de naturaleza societaria como la denominación, el
domicilio, la relación de socios entre las partes y la contribución de
aportes por parte de los socios, este tipo de contratos no constituye
sociedad y por consiguiente no tiene personalidad jurídica; rigiéndose
los derechos y obligaciones derivados de esos contratos por lo
convenido en ellos.
A propósito, el artículo 46 del D.S. 22407, expresa lo siguiente: "El
contrato de riesgo compartido no constituye sociedad, ni establece
personalidad jurídica. Los derechos y obligaciones del riesgo
compartido se rigen por lo acordado en el respectivo contrato, en base
a la libertad contractual establecida en el artículo 454 del Código Civil".
En conclusión, los contratos de riesgo compartido en nuestra legislación
son de dos clases: unos de naturaleza pública y otros privado. La
finalidad del negocio de naturaleza pública, es delegar áreas de trabajo
de exploración, explotación y comercialización a contratistas privados,
a cambio el Estado accede a tecnologías e inversiones destinadas para
ejecutar las actividades de utilidad pública.
La otra clase, el contrato de riesgo compartido es un negocio jurídico

181
 Limberq Durán Ortíz

de derecho privado, por la cual las partes se asocian para el desarrollo

o ejecución de una prestación determinada. Este negocio puede ser
celebrado por cualquier persona con capacidad de ejercicio y
sujetándose a las normas aplicables del D.S. 22.407 o la Ley de
Inversiones y supletoriamente las normas del Derecho Civil.
El objeto de este contrato desde el punto de vista del derecho privado,
es el de instrumentar la cooperación empresarial a través de la
celebración de un instrumento público en el cual se determina la forma
de solventar la cooperación comercial, industrial o productiva, de la
cual puede emerger de entre las partes desde una mera relación
contractual que no afecte a terceros, hasta la formación de una
comunidad de bienes por efecto de los aportes de los participantes; en
tal caso, el contrato de riesgo compartido, comprendería una modalidad
de sociedad accidental.

7.- SIMILITUDES Y DIFERENCIAS ENTRE LOS JOINT

VENTURES, CONTRATO DE RIESGO COMPARTIDO Y
ASOCIACIÓN ACCIDENTAL O DE CUENTAS EN
PARTICIPACION
Una vez que tenemos estudiado los rasgos más importantes de los
joint ventures en la legislación norteamericana, y en nuestra legislación
nacional con los contratos de riesgo compartido como una modalidad
de los joint ventures, además a las asociaciones accidentales o de
cuentas en participación, haremos una comparación entre ellos, con el
objeto de demostrar cual de las dos figuras del derecho Boliviano es
más afín a los joint ventures.
Los aspectos comunes de los joint ventures y de los contratos de
asociación acci ental o de cuentas en participación, son entre otros,
los siguientes/.a limitación y transitoriedad en el objeto del contrato;
la responsabilidad solidaria de los participantes; la ausencia de
formalidades; la inexistencia de personalidad jur' ica; y la posibilidad
del control conjunto de la gestión empresaria Es decir, que desde el
punto de vista funcional los joint ventures y las asociaciones
accidéntale', o de cuentas en participación se identifican en sus aspectos

182
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

más importantes.
La diferencia fui amental que se puede apreciar entre ambos es en lo
que se refiere las relaciones con terceros, pues jen tras que los
participantes del joint _venture g r_ ofmró^nt , ^on terceros
son considerados responsables - 5.i lidario_s; en^ . ^^_ ^iaciones
artici
áccic entatés o de cuentas en L ación estos ,p ^ q ar ol^li^ comes
freñté erc^rós eUéii otor ar sus consentimiento s, caso contrario el
único responsaFle es,el agadj jtrató con ese tercero.
Por otro lado, debemos indicar que los joint ventures en sentido estricto
(los que se rigen por las reglas de las partnership) y los contratos de
riesgo compartido de derecho privado (los que se rigen por el D.S.
22407), tienen puntos en común, corno 1° s_.[Link]: Tanto los
joint ventures como los contratos ° e esgo compar ti do` enen como
objeto la o r nización de recursos para la ejécüc ón cté ui a prestación,
y am os contratos concluyen al ejecutar el o eto ,é ^a^óBligación.
D iíer éncias • os joint ventures se caracterizan por Iaausencia cae
formalid es, mientras que los contratos de riesgo comp rtido
requieren de formalidades como la inscripción en el SENARE otros
requisitos exigidos por el citado Decreto Supremo. En los joint`ventures
cada participante puede actuar a nombre de las demás partes, mientras
que en los contratos de riesgo compartido de naturaleza privada deben
designar uno o más representantes que actúen a nombre del contrato
de riesgo compartido
Por último, debemos indicar que los joint ventures en sentido estricto
(los que se guían bajo las normas de la partnershp), dentro del sistema
jurídico del Common Law son una modalidad societaria que en el
sistema Romano Germánico equivale a la sociedad colectiva y en el
sistema jurídico nacional a la asociación accidental o de cuentas en
participación, y cuya característica fundamental es la ejecución de un
negocio jurídico específico.
Como se ha podido ver, los joint ventures en sentido estricto tienen
más similitud con las asociaciones accidentales o de cuentas en
participación que los contratos de riesgo compartido de la legislación
boliviana.

1 83
 CAPITULO XIII
SOCIEDAD DE ECONOMIA MIXTA

1.- GENERALIDADES
El Estado en su afán de fortificar la inversión en proyectos de cierta
envergadura que tiene que ver con el interés colectivo, se asocia con
particulares para formar sociedades anónimas tendientes a fomentar
y desarrollar actividades económicas. Esta intervención estatal en
empresas económicas, se manifiesta en virtud a la doble personalidad
del Estado; en este caso, actuando como persona de derecho privado,
con idénticas responsabilidades que cualquier accionista de una
sociedad anónima.
En nuestro Código de Comercio te ti po de sociedades s_e_e_ncuentra
áI cntada en losartículos 2_ 442,_
4 al siendo de aplicación Ti'10
conducente lis ^s..^u igena las,sociedades anón ^s. n este
sentido, las sociedades de economía mixta, están destinadas á funcionar
únicamente bajo este régimen, constituyéndose las sociedades de
economía mixta o sociedades anónimas mixtas, como también se las
llama en una variedad de sociedades anónimas.
El sector público no sólo puede estar conformado por el Estado en el
sentido estricto de la palabra, sino que también puede estar conformado
por las prefecturas, las municipalidades, las corporaciones, empresas
públicas o cualquier otro tipo de ente público, teniendo este carácter,
cualquiera sea el porcentaje de participación accionaria del ente público
en la sociedad, aunque algunas legislaciones extranjeras condicionan
la existencia de ellas a que el sector público tenga supremacía en el
capital social.
En nuestro país, este tipo de sociedades han sido determinantes en el
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

desarrollo económico y social, habiendo tenido gran aceptación, razón

por la cual proliferaron a lo largo de nuestra geografía. En la actualidad
estas sociedades, han perdido vigencia en los últimos 7 años, no por
falta de una norma legal adecuada, sino como consecuencia de la
tendencia mundial al achicamiento del Estado y a la concepción
moderna del libre mercado; en razón a ello, el Estado deja de ser un
ente productor de economía y se convierte en el organismo regulador
e impulsor de la actividad económica, dejando esta iniciativa a los
inversionistas privados.
No podemos sin embargo negar que las sociedades de economías
mixtas en nuestro país, han prestado su valioso aporte por muchos
años, no solamente en el campo económico, sino también en el campo
social, creando fuentes de trabajo y polos de desarrollo; inclusive,
funcionando a pérdida en muchos de los casos, sólo por el hecho de
prestar ayuda social. Eloy en día han dejado de ser las instituciones de
tipo económico valuarte de la economía nacional por esas cosas de la
dinámica del mundo globalizado. Sin embargo, cumplieron un ciclo
histórico en el quehacer económico de Bolivia. Por ello, no podemos
olvidar al Lloy Aéreo Boliviano, a la Financiera de Desarrollo de Santa
Cruz, a la Hilandería Santa Cruz, a las Cerámicas de Rojas de Roboré
y Camiri, y a muchas otras que recientemente fueron transferidas o
disueltas.

2.- CARACTERÍSTICAS
A los efectos de la ley, las sociedades de economía mixta, son
consideradas como personas de derecho pJvado y salvo lo dispuesto^
or lo establecido en el capítulo referente ,ste.,,po de sociedades en
el Código de Comercio,estarán sujetas s a norma .c Que rigen a las
sociedades anónimas sto significa que tienen los mismos derechos y
obligaciones que las`sociedades anónimas.
Las sociedades anónimas mixtas, a diferencia de las sociedades
anónimas propiamente dicha, se podrán constituir con dos o más
socios esta do la res onsabilidad de cada uno de ellos limitwada a los
aportes efectuados y a los co mpromisos contraídos o lo que es lo
 Limbera Durán Ortíz

mismo, hasta el monto de sus acciones suscritas. Estas sociedades, por

decisión de sus juntas generales de accionistas, pueden efectuar a su
vez inversiones en otras empresas, o adquirir acciones en otras
sociedades, o simplemente establecer nuevas sociedades para la
instalación de actividades afines a sus objetos, siempre y cuando no
esté prohibido por leyes especiales.
Los aportes estatales deberán fijarse en negociaciones directas por la
parte privada, cuyo acuerdo deberá estar aprobado por un Decreto
Supremo. Tratándose de sociedades de explotación de servicios
públicos, vencido el término de su duración, si no hubiera prórroga, el
Estado puede tomar para sí las acciones en la forma establecida en el
convenio de sociedad y transformar a la sociedad en una empresa
pública, que continuará con la prestación de ese servicio.
La legislación boliviana no establece un mínimo de participación
accionaria del sector público; de manera que el único requisito existente
para que ésta sea considerada una sociedad anónima de esta naturaleza,
es la participación simultánea de intereses públicos y privados,
cualquiera sea su proporción.
Las acciones deben emitirse necesariamente en series, de tal manera
que una de ellas le corresponda al sector público, debiendo estas
acciones ser nominativas y transferibles sólo previa dictación de un
Decreto Supremo que autorice la transferencia. Las acciones privadas
podrán ser emitidas de las formas que se lo hace para las sociedades
anónimas; es decir, o nominativas o al portador, según lo que establezca
la escritura social. La sociedad debe tributar como cualquier otra
sociedad anónima, con excepción de las facultades y liberalidades que
pudiera otorgarle expresamente el Estado.
A los directores del sector privado se los elegirá en junta general
ordinaria, pudiendo ser removidos por la misma junta. Estos directores
ejercen el cargo en forma personal e indelegable, lo mismo ocurre con
el síndico del sector privado. Los directores y síndicos del sector
público, serán designados por el propio accionista público y podrán
ser removidos por el mismo accionista cuando así lo estime conveniente
y sin necesidad que cumpla su periodo. Esta norma ha sido creada
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

para darle mayor funcionalidad a la sociedad en caso de producirse

cambio de autoridades en el ente público accionista, pues, no sería
coherente mantener en el cargo de director a una persona designada
por la autoridad que precedió a la que en la actualidad está ocupando
las funciones de principal ejecutivo del ente público accionista.
Con el objeto de lograr una mayor transparencia en el movimiento
económico de la sociedad, el manejo de los fondos debe canalizarse
mediante cuentas bancarias con la intervención de un representante
de cada sector de accionistas, seguridades que estarán establecidas en
el estatuto.
De haber autorización del órgano administrativo estatal competente y
de su junta general extraordinaria; este tipo de sociedades, puede emitir
acciones preferidas o bonos, estableciendo las condiciones, plazo, valor
y otras características, e inclusive pueden estas obligaciones cotizarse
en bolsa o colocarse en forma privada, como cualquier otra.
Cuando se trate de juntas generales, el sector público accionario,
designará a los delegados que la representarán en este acto asambleario
con plenas facultades de vos y voto, debiendo acreditarse con el
certificado correspondiente, el número, valor y serie de las acciones
que representa, pudiendo los mismos directores del sector, ser también
los representantes en las juntas.

3.- NOMBRE
La sociedad de economía mixta tendrá por nombre una denominación
parecida a la de las sociedades anónimas, la misma que necesariamente
deberá estar_ seguida de las palabras sociedad anónima mixta, o su
abreviatura S.Á.M.

4.- CONCEPTO
Si nos atrevemos a dar un concepto sobre lo que son las sociedades de
economía mixta, diremos que este tipo de sociedad es una vari aci -
de las sociedades anónimas, que t . conformada p c pitáles

187
 Limberq Durán Ortíz

públicos que pueden ser de alguna dependencia del Gobierno Central,

e las prefecturas, de las municipalidades, corporaciones, empresas
públicas u otras dependientes del Estado, y al mismo tiempo por
capitales privados, destinados a la explotación de empresas que por lo
general tienen por finalidad la satisfacción de necesidades de orden
colectivo, o la implantación, el fomento o l rvdesarrollo de actividades
industriales, comerciále s ó de servicios.
El artícul©424^iel Código de Comercio, la caracteriza de la siguiente
manera: "Son sociedades de economía mixta las formadas entre el
Estado, prefecturas, municipalidades; corporaciones, empresas
públicas u otras entidades dependientes del Estado y el capital privado,
para la explotación de empresas que tengan por finalidad el interés
colectivo o la implantación, el fomento o..el . c, esárró[Link]...actividades
industriales, comerciales o de servicios".
Cabanellas, copiando a la ley argentina, dice que "Es la formada por el
Estado nacional, los Estados provinciales, las municipalidades o
entidades administrativas autárquicas, dentro de sus facultades legales,
por una parte; y por la otra, por los capitales privados, para la
explotación de empresas que tengan por finalidad la satisfacción de
necesidades de orden colectivo o la implantación, el fomento o
desarrollo de actividades económicas".

5.- CONSTITUCIÓN
Para la constitución de una sociedad anónima de economía mixta,
obligatoriamente se tienen que cumplir los siguientes requisitos:
-
j Que haya una propuesta de los promotores al ministerio del ramo o al
organismo público con el cual se desee formar la sociedad, o en su
caso que haya la misma propuesta de éstos al privado
j Que se realice la firma de un convenio entre ambas partes para la
conformación de la sociedad, con proyectos aprobados de la escritura
de constitución de la sociedad y de los estatutos.
i- Que se dicte un Decreto Supremo que autorice la formación de la

:.
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

sociedad, apruebe el proyecto del contrato social y los estatutos y se

ordene su protocolización en la Notaría de Hacienda; además se
reconozca su personalidad jurídica. El Decreto Supremo debe dictarse
aún cuando el accionista público haya de ser un organismo dependiente
de algún municipio.
Que se deposite en un banco el capital pagado y se inscriba en el
Servicio Nacional del Registro de Comercio a la sociedad, previo al
trámite de ley. La escritura de constitución social debe contener, el
contrato social con los requisitos exigidos para todo tipo de sociedad
establecidos por el artículo 127 del Código de Comercio, los convenios,
los actas, el Decreto Supremo, los estatutos y todo los demás
documentos que se hayan celebrado.

6 - APORTE ESTATAL
/El a orte estatal odrá estar constituido en dinero, en bienes muebles
o inmu ebles, o en a mbás có s empre valuádós en ^dinero, a os e ectos
de la emisión, de las accione De consistir los aportes en bienes no
dinerarios pero sujetos a registro, la entrega a la sociedad deberá
realizarse con el correspondiente documento de transferencia del
derecho de propiedad, adjuntarse la disposición legal que autoriza tal
transferencia e inscribirse donde corresponda.
Pero, el aporte estatal podrá y támbién^ st ir en concesión de
privilegios de exclusividad en su explotaci ón- e n liberaciones
ara_nc_elariá^ n to^ m - ent refe ^ 1 g WDles ones de exención ert..^
y
materia tributara en ee z'n..fiscalA_-en..co,m..pensáción de riesgos1r
Así también puede consistir en est u dio royectós ó cualquier tipo de
aportes tecnológico,s • concesióñpar l explotadÓL de un servicio,,_
c áracter t 2lzcn, ^n recursos n a tu r ales susce ti les de ex lotáeión o w
cualquier otro ^que no esté prohibido por le , Este tipo de aportes,
necesitará de su apreciación en dinero a lo efectos de establecer el
monto de las acciones que serán emitidas.
De igual manera, si en la escritura social se estableciera el propósito
de mantener la prevalencia accionaria del sector público, cualquier
 Limberg Durán Ortíz

enajenación de acciones que importe esta pérdida, debe ser autorizada

expresamente por un Decreto Supremo, debiendo los estatutos
considerar estas seguridades.

7.- DIRECTORIO Y SINDICATURA

El directorio en esta clase de sociedades, al igual que en las anónimas,
puede estar conformado por un mínimo de tres personas físicas y por
un máximo de 12, esto, de acuerdo a lo convenido en la escritura social
y tomando en cuenta la proporción de las acciones que tenga cada
serie. Los directores de las series privadas serán elegidos en junta
general ordinaria como en las sociedades anónimas. Sin embargo los
di rectores de la serie pública, serán designados en forma directa por el
accionista público, quien podrá removerlos en cualquier momento y
sin ningún trámite previo cuando así Io desee' él ejecutivo qque esté al
frente de la institución pública acci , vista.
En lo que corresponde a 1 sinió /la sociedad deberá tener
necesariamente or lo menos off, üe — deb er án ser uno por la fiarte
privada y otro por ^a_pa rt e públic71—s índico del sector privado se los
elegirá en junta general ordinaria en la misma forma que se eligen a
los síndicos de las sociedades anónimas. Y al que representa al sector
público, se lo hará por designación, de la misma manera como se lo
hace a los directores de esa serie.
La designación y remoción de los directores y síndicos del sector
público, facultada al accionista público, se explica en razón a que de lo
contrario pudiera crearse una situación de ingobernabilidad de la
sociedad en caso de existir cambios políticos en la entidad accionista
pública. Esta situación se ha querido evitar al legislar la asunción en el
cargo de los directores y síndicos del sector público por la vía de la
designación.
Tanto los directores y síndicos por el sector público como Ios privados,
deberán cumplir los mismos requisitos exigidos por el ordenamiento
jurídico que rige las sociedades anónimas y por lo convenido en la
escritura social.

190
 CAPITULO XIV
SOCIEDADES CONSTITUIDAS EN EL EXTRANJERO

1.- INTRODUCCION.-

Nuestro país, como la gran mayoría de los países americanos en

desarrollo, somos económicamente débiles, necesitando de alguna
manera atraer capitales extranjeros para fortalecer nuestras propias
economías. Es así que todas las legislaciones comerciales del continente,
y otras que se encuentran fuera de América, hacen referencia a este
tema, normando esta situación. Algunas legislaciones son más
radicales, señalando normas más puntuales y exigentes para el ejercicio
legal de sociedades comerciales extranjeras en sus territorios; otras
como la nuestra son más liberales en ese sentido, tal vez por la
necesidad de crear fuentes de riquezas y asimilar los adelantos
tecnológicos e industriales que estas sociedades puedan transportar
desde sus países de origen. Lo cierto es que una sociedad comercial
constituida en el extranjero, puede realizar sus actividades
empresariales en nuestro país, cumpliendo las exigencias de orden
administrativo que la ley le impone.
En lo particular, nuestra legislación es bastante flexible, pues, necesita
más que otros el aporte no solo de capitales extranjeros sino también
de tecnología de avanzada para modernizar el funcionamiento de
nuestras empresas. De consiguiente, esta situación se encuentra
normada en los artículos 413 al 423 del Código de Comercio, así como
en el Reglamento de la Dirección General de Registro de Comercio y
Sociedades por Acciones que con modificaciones todavía sigue vigente.

191
 Limbera Durán Ortíz

2.- LEYES APLICABLES.-

Nuestro Código de Comercio al referirse al reconocimiento legal de
las sociedades extranjeras y a su funcionamiento en Bolivia, adopta el
principio jurídico Locus Regit Actum, que significa que los actos
jurídicos están regidos por la ley del lugar en que fueron celebrados.
Sobre este asunto el artículo 413 del Código de Comercio dispone que
las sociedades comerciales extranjeras que fueran constituidas
conforme a las leyes de sus respectivos países, se regirán por sus
disposiciones legales de origen solamente en cuanto se refiere a su
forma y existencia legal, pero en cuanto a su funcionamiento y al
desarrollo de sus actividades y operaciones en nuestro país, se regirán
por nuestras propias leyes, para lo cual, con carácter previo a su
operatividad tendrán que hacer un tramite ante los órganos estatales
correspondientes para que le reconozcan capacidad jurídica y de esta
forma estar sometido su accionar a las leyes bolivianas.
Por consiguiente, la sociedad extranjera, no necesita obtener en Bolivia
su personalidad jurídica, porque de hecho ya la tiene al estar
funcionando válidamente en su país de origen. Lo que obtendrá de las
leyes bolivianas es el reconocimiento a ese esta tus jurídico ya existente,
sometiéndose regularmente a las normas nacionales a través de un
procedimiento administrativo de asentamiento legal.
Similares situaciones adoptan otras legislaciones extranjeras, por
cuanto el principio locus regit actum es regla principal de Derecho
Internacional Privado, haciendo énfasis en el hecho de que en cuanto
a su forma y existencia se respeta aquella sociedad que en su país de
origen está constituida legalmente. Sin embargo en cuanto a su
funcionamiento tiene que someterse a las leyes del país extranjero que
las va a cobijar.

3.- CONCEPTO.-
El "Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual" de Guillermo
Cabanellas, al referirse a este tipo de sociedades, expresa que la
sociedad extranjera es la sociedad fundada en otro país y que cuenta

192
 MANU AL DE DERECHO COMERCIAL

en el territorio nacional con alguna sucursal, agencia o filial. Esta

sociedad generalmente es dirigida desde el país de origen y cuenta
con capitales foráneos.

Con relación al concepto de sucursal, el artículo 259 del Reglamento

del Registro Mercantil Español vigente de 1.989, determina que se
entiende por sucursal, a todo establecimiento secundario dotado de
representación permanente y de cierta autonomía de gestión, a través
del cual se desarrollen total o parcialmente las actividades de la
sociedad.

4.- SOCIEDADES DE TIPO NO PREVISTOS.-

Nuestro Código de Comercio dispone que si una sociedad extranjera
se ha constituido en su país de origen bajo un tipo de sociedad no
previsto en la legislación boliviana; es decir, que no es ni sociedad
anónima, ni sociedad de responsabilidad limitada, ni ninguna otra que
señala el Código de Comercio, ésta deberá pedir al juez competente
de nuestro país se le señale uno de los tipos de sociedad que autoriza
nuestra ley y que será el que más se asemeje al tipo de constitución de
origen, con el objeto de cumplir las formalidades de inscripción,
publicidad y otras relativas a su normal funcionamiento en nuestra
república.
Así también nuestra ley establece que una sociedad constituida en el
extranjero que tenga que ejercer en el nuestro actos de comercio
aislados u ocasionales, puede hacerlo sin necesidad de cumplir con
los trámites o requisitos relacionados en esta unidad.

5.- REQUISITOS PARA SU INSCRIPCION EN BOLIVIA.-

Las sociedades constituidas en el extranjero, para tener personalidad
jurídica en nuestro país, ser reconocida como tal por nuestras leyes y
operar válidamente en Bolivia, tiene que cumplir los requisitos que
señala el Art.416 del Código de Comercio, siendo ellos los siguientes.-
Protocolizar ante una notaría de Fe Publica del lugar donde asentará

1 93
 Limberq Durán Ortíz

su domicilio, y previa orden judicial, todos los documentos que hacen

a la constitución de la sociedad; es decir, su contrato social y sus
modificaciones o ampliaciones, sus estatutos, las resoluciones
administrativas que autorizan su funcionamiento, y en general toda la
documentación con que demostrare que en su país de origen es una
sociedad comercial que actúa válidamente.
La autorización o resolución de su órgano administrativo para
establecer sucursales o representación permanente en nuestro país. Esto
significa que la sociedad extranjera tendrá previamente que ser
autorizada en una junta general para que pueda venir a Bolivia a
establecerse, y además deberá especificarse el monto del capital social
con que contará su representación en este país. En dicha junta se
designará a la persona que tendrá la representación legal de la sociedad
en nuestro país, con amplios poderes para realizar los trámites
administrativos necesarios y para ejercer las actividades propias de su
giro; con suficiencia legal para demandar, ser demandado y contestar
demandas en nuestro país.
Cuando se trate de un acto aislado de comercio que hizo una sociedad
extranjera sin representación permanente en nuestro país pero
facultada para hacerlo de acuerdo con el artículo 415 del Código de
Comercio y haya necesidad de demandarla por dicho acto, se la
demandará a la sociedad citándose con la demanda al apoderado que
intervino en el acto jurídico por cuenta de esa sociedad. Quienes actúen
a nombre y representación de sociedades extranjeras sin observar estos
requisitos, responderán personal, solidaria e ilimitadamente frente a
terceros por las obligaciones contraídas, independientemente de las
acciones legales que pudieran instaurarse en contra de la sociedad.
La ley dispone que los representantes de la sociedad extranjera, tienen
las mismas responsabilidades que la ley boliviana señala para los
administradores de las sociedades comerciales. Si fueren de aquellas
sociedades organizadas bajo un tipo no previsto en nuestra legislación,
la responsabilidad será la misma que para los directores de las
sociedades anónimas. Por ello es necesario que la designación de
representantes sea inscrita previamente en el Registro de Comercio.

1 94
 MANUAL DE D ERECHO COMERCIAL

Estos documentos tienen que estar legalizados por los conductos

regulares del país de origen y del Ministerio de Relaciones Exteriores
de nuestro país; además deben estar judicialmente traducidos al
castellano en caso de que los originales estén redactados en otro idioma.
El capital destinado por la sociedad extranjera a la sucursal que operará
en nuestro país, debe estar totalmente cubierto y dentro de los
parámetros establecidos por leyes especiales, cuando se requiera un
mínimo, no pudiendo reducirlo sino con sujeción a lo establecido por
las leyes bolivianas y tomando en cuenta la relación de garantía de las
operaciones que haya realizado en nuestro país, que importen pasivos
a esa sociedad.

6.- CONTABILIDAD
Por su parte los artículos 419, 420 y 421 de nuestro Código de Comercio,
obliga a toda sociedad extranjera que realice actos de comercio en
nuestro país en forma habitual, a llevar una contabilidad completa y
separada de todas estas operaciones, debiendo tener su propio RUC,
licencia de funcionamiento municipal y los otros requisitos exigidos
por ley;significando ello que la sociedad extranjera tendrá una
contabilidad en su país de origen y otra en el país extranjero.

7.- CONSTITUCION DE NUEVA SOCIEDAD EN BOLIVIA

También nuestro Código de Comercio da la posibilidad de que
sociedades comerciales constituidas en el extranjero puedan formar
parte o constituir nuevas sociedades comerciales en Bolivia, con la
obligatoriedad de que la existencia legal de las sociedades extranjeras
y su habilitación para ello esté demostrada mediante documentos
auténticos y debidamente legalizados tanto en el país de origen como
en el nuestro.
De igual manera, nuestro Código establece que la sociedad comercial
constituida en el extranjero y que tenga en el país el objeto principal
de su giro, se la toma como sociedad boliviana a los efecto de las

195
 Limberg Durán Ortíz

actividades que realice en Bolivia, en lo que se refiere al control,

fiscalización o liquidación; y en su caso, a los efectos de la cancelación
de su personalidad jurídica.

196
 CAPITULO XV
REORDENAMIENTO SOCIETARIO
RESOLUCION PARCIAL- DISOLUCION Y
LIQUIDACION

1.-GENERALIDADES.-
Hasta el capítulo anterior, nos hemos referido a las sociedades
comerciales en lo que corresponde a los tipos que autoriza nuestra
legislación; a su historia; constitución, creación o formación; a su
funcionamiento; a los órganos que la conforman; a los tipos de
operaciones que realizan; al ente Estatal administrativo que las fiscaliza
y registra; y a otros tópicos que hacen a la vida de las sociedades
comerciales ordinariamente.
En el presente, seguiremos tocando el tema de las sociedades
comerciales, pero ya no hablaremos de los aspectos antes anotados,
sino que nos referiremos a situaciones no menos importantes también
en el que ha cer de las sociedades comerciales, como es el caso de su
reordenamiento, que se puede efectuar a través de los m canismos de
transformaclon ca6 una so ci edad en u na de ot ro tipó d uso ó
unlóri e dos o más socieclad^s para cre ar o formar ora, o a la
lncorporác'F6che u n a socieáad .aófri ;y ¿Ci a esc si6ri o ", iv
sl s ón_ d el
patrimonio de una sociedad en dos o más bloques.
También en este capítulo nos referiremos a otras situaciones que
pueden ocurrir con las sociedades comerciales, y que mediante los
cuales pueden llegar inclusive a desaparecer; tal es el caso de la
•
resolución parcial o achicamiento de los socio s de una socied ad a la
•
isolución, desintegración o muerte de una sociedad y a la liquidación
o
o repartición de los activos de éstas, previo al pago de su pasiv

1 97
 Limberg Durán Ortíz

Estos cambios revolucionarios que pueden ocurrir en una sociedad, o

la extinción en su caso, que también puede darse, requieren de
mecanismos complejos impuestos no solamente por sus propios
estatutos, sino también por la ley, con el objeto de proteger los intereses
de los socios y de terceros con los cuales la sociedad haya contratado.
Estos mecanismos se efectivizan generalmente con la aprobación de la
mayoría o de todos sus socios respecto al capital, hechos efectivos en
una asamblea o en una junta general extraordinaria de accionistas,
según los tipos de sociedades; con la elaboración y aprobación
de un balance especial; con la autorización del Servicio Nacional del
Registro de Comercio, según se trate de una sociedad por acciones;
con la publicación y la inscripción en el Registro de Comercio; así
como con la modificación de la escritura social en la mayoría de los
casos.

2.- REORDENAMIENTO DE SOCIEDADES COMERCIALES

Desde hacen muy pocos años, se ha introducido en el Derecho
Societario y en la legislación comercial en general, especialmente de
aquellos países que recientemente han actualizado sus legislaciones,
un concepto jurídico que significa movimiento estructural y económico
de ciertos entes productivos o de esa naturaleza, con el objeto de obtener
de ese movimiento, un mejor resultado en el aprovechamiento de los
recursos económicos, técnicos, humanos, y en general, de
administración de unidades productivas. Nos estamos refiriendo al
concepto jurídico de reordenamiento de sociedades comerciales.
El reordenamiento de las sociedades comerciales, se puede dar como
consecuencia de una serie de cambios estructurales al interior de la
sociedad, de tal manera que les permita lograr su potenciamiento
económico, mayor producción y más competitibidad en los mercados
de consumo. Ello se puede instrumentar bajo 16s _procedimientos de
transformació n fusión y escisión de sociedades comerciales,/
Estos mecanismos legales, permiten al comerciante lograr m a mayor
producción sin necesidad de aumentar el volumen de su capital
 MANUAL D E DERECHO COMERCIAL

económico; tan solo haciendo una serie de cambios o ajustes en las

estructuras de la unidad económica, o a veces también uniendo
esfuerzos con otra u otras sociedades, como veremos a continuación.

TRANSFORMACION.-
La transformación constituye una de las formas de reordenamiento
de las sociedades y es la conversión de una sociedad a otra de otro
tipo, cualquiera sea. Con ella, las sociedades no se disuelven ni alteran
sus derechos y obliga ciones. Lo único que hacen es _cambiar de tipo
' sóc̀e rió.`Si asi ró desean los socios, t ambién puede cambiar d e
nombre.
En la transformación, la responsabilidad solidaria e ilimitada de los
w._
socios, si es que la tenían en la primitiva sociedad, no se modifica yYse
fr ila nueva,' menos que se convenga Yotra cos a en la escritura
,
Wé ff i formáción. 'ta resolución que aprueba la transformación debe
tomarse en asamblea o en junta extráordinari ^seún el tipo^de
socieda , e implica la modificación de la escritura social, la autorizació
or anoiscálizádor éstatal y w su inscripción en el Registro de
ComercioiEsta figura se encuentla legislada en nuestro Código de
Comérció en los artículos 398 al 404.'
Si alguno de los socios no está de acuerdo con la transformación, éste
tiene derecho a separarse de la sociedad, continuando la
responsabilidad de éste respecto a terceros con los que la sociedad
hubiera contratado, quienes tienen derecho también a oponerse a tal
retiro.
Como ejemplo podemos decir que una sociedad colectiva puede
transformarse en una se responsabilidad limitada Una socied ad de
responsabilid ad limitada puede transformarse en tinaZanó7
nimpP7uede
asi' mismo una sociedad anónima tra . formarse en unade
responsabilidad limitada o en una colectiv ¿ , situación esta que ya no
sería un reordenamiento; sin embargo es poco probable y coherente
que esto último ocurra, pues, como se dijo antes, la transformación se
la realiza para ir de menos a más y no a la inversa.

199
 Limberq Durán Ortíz

I'ara que proceda la transformación, se necesita el acuerdo de los socios

en la cantidad mínima est ablecida en su escritura social, la elaboración
de un b_alan_c_e_especial que será aprobad te p os
r^l socios y puesto a
cctisposición de los acreedores en la sede social dürdnte treinta d í a;
que empezarán a correr d espués de haberlos notificados-a d-aunó
de ellos a elaboración de una escritura pública de transformación
con todos los detalles necesarios que permitan establecer el monto del
capital c ue tendrá la sociedad transformada, sus socios Qlt.,clue queda,
"
? los que se han acogido al retiro, y todos; los demás datos que sean
necesarios. Por último, se publicará por prensa los acuerdos logrados
con todas sus eculiaridades y se inscribirá en el Registro de Comercio.
Los acreedores tiene nderecho a oponerse a la transformación cuando
la hacen saber en el término máximo referido anteriormente Por otra
parte, este acuerdo puede ser dejado sin efecto por otra alámblea o
junta extraordinaria, siempre y cuando el acuerdo no se lo haya inscrito
en el registro público y no exista perjuicio para los socios o terceros.
Los socios disidentes, o ausentes pueden también separarse de la
sociedad, sin que ello signifique que dejarán de tener responsabilidad
por las obligaciones contraídas por la sociedad hasta el momento de la
inscripción de la transformación.

FUSION.-
Este mecanismo de reordenamiento de sociedades se encuentra
establecido en los artículo ^1b 5 al 412 iel Código de Comercio. De
acuerdo a nuestro Derecho, existen dos clases de fusión. Fu sió ropia
o2ur&que es cuando dos o más sociedade s se disuelven sin liquidarse
para constitu ir entre todas una nuev y la fusión impropia, por
inccorpórac ión ó absorción, que es cua do una sociedad incorpora _o
absorbe á_Qtta..Q^Qtrás que se disuelven sin Iiquidárse: Ambas figuras
tienen que darse previa resolución de una asamblea o junta
extraordinaria convocada por cada una de las sociedades participantes,
según el tipo de sociedades.
La nueva sociedad creada en caso de la fusión propia, o incorporante
en caso de la absorción, adquirirá necesariamente !os derechos y

200
 MANUA L DE DERECHO COMERCIAL

obligaciones de las disueltas al producirse la transferencia total de

sus respectivos patrimonios corno consecuencia del convenio definitivo
de la fusión o de absorción.
Para que se produzca la fusión o la absorción, cada una de las
sociedades, de acuerdo a sus propios estatutos o normas que la rigen
deben dictar una resolución sobre el particular. Además deben celebrar
entre sí un documento de compromiso de fusión o absorción, según
correspond-a exponiendo co n a bsoluta c larid ad lo s aspectos_
bá
particuláres -i la unión; a una tiene que preparar un balance
-
K especial á Tá fecha del acuerdo yponerló adisposición-dé sus socios y
de sus acreedores; - de la - misma fórmá comó se explicó para la
transformación. Posterior a la aprobación de esos balances por parte
de sus socios, se celebrará el contrato definitivo de fusión o absorción,
incluyéndose en el citado documento todas lis cláusulas y condiciones
cj s a,n necesarias para caracterizar lo acordado, córi^la
individualización de los socios que se oponen a ella y la nómina de
acreedores .fue formu1 n opo ición y_ el montoYde sus créd tos•Á demás,
deberá formar parte del documento el balance especial aprobado de
todas las sociedades que comprenda el acuerdo.
La nueva sociedad se constituirá observando las normas legales según
el tipo de sociedad, cuando se trate de fusión propiamente dicha.
Cuando se trate de absorción, se prp. cederá„a la reforma estatutaria de
la sociedad incorpóránte , cgnforme a las normas . legales que la rijan.
fEste documento definitivo se tramitará ante el órgano estatal que
corresponda, se publicará en un periódico de amplia difusión nacional
y se inscribirá en el Registro de Comercio.
Una vez producida la unión, los administradores de la nueva sociedad
o los de la sociedad incorporante, serán los representantes legales de
las sociedades disueltas, con las mismas obligaciones que los
liquidadores. Por consiguiente, son ellos los que tendrán a su cargo la
celebración de documentos o el tratamiento de las deudas que tenían
las sociedades disueltas.
Para el Derecho Comercial moderno, la fusión, juntamente con la
transformación y la escisión, constituyen formas de reordenamiento

201
 Limberg Dur án Ortíz

de las empresas, teniendo por objeto permitir que ellas se modernicen

o potencialicen, para poder competir con otras, adecuándose así a las
condiciones que impone nuestro actual mundo comercial. Sin embargo
es oportuno aclarar que nuestro Código de Comercio al referirse a la
transformación y a la fusión, adolece de muchas lagunas, siendo poco
comprensibles estos institutos jurídicos; es por ello, que los
procedimientos que se siguen y los documentos que se celebran, más
que a la ley, obedecen a los usos comerciales y a la libertad contractual,
de la cual nuestro derecho es tributario.
La legislación boliviana permite en su artículo 412 que el compromiso
de fusión, o sea el primer acuerdo que se celebra, puede ser dejado sin
efecto mientras no se suscribe el acuerdo definitivo y no exista perjuicio
para las sociedades intervinientes, para los socios o para terceros;
empero guarda silencio en lo que se refiere al hecho de poder dejar sin
efecto el convenio definitivo de fusión. Sobre este particular, la ley
argentina es más completa, pues establece en el artículo 87 de la Ley
de Sociedades Comerciales, que puede demandarse la rescisión del
acuerdo definitivo de fusión por cualquiera de las sociedades
interesadas, cuando existiera justo motivo para hacerlo y hasta antes
de inscribir el convenio definitivo en el registro público.

ESCISION.-
Como la figura de la escisión, es un instituto nuevo dentro del campo
de la reorganización de las sociedades, incorporada recientemente por
algunos países en sus legislaciones, especialmente europeos, como
consecuencia de la dinámica del comercio actual; nuestro Código de
Comercio ni siquiera la pronuncia, pues el año 1.977 cuando se
promulgó el actual Código de Comercio, apenas algunos países habían
introducido esa figura en sus Iegislaciones, de manera que no había la
necesidad de su incorporación.
Sin embargo, el desarrollo del comercio de la época, la sitúa como una
de las formas de reordenamiento más necesarias y practicas para el
desenvolvimiento de las sociedades comerciales en su proceso de
modernización, pues, ella permite i ? isminución de los riesgos a través

202
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

de la formación de otros entes con responsabilidades diferentes al de

la sociedad de origen. En nuestro país ya se han efectuado operaciones
de esta naturaleza, aún sin que exista ley expresa que permita aquello.
La escisión de una sociedad significa la rtición o división de su
patrimonio en dos o más fracciones o bloqi es patrimoniales, recib ieñ(
los asociados de la sociedad escindida participaciones de las sociedade s
beneficiarias en contraprestación deltras aso. Mediante la escisión,
sé divide el patrimonio de una sociedad, es por ello que la Ley de
Sociedades Anónimas y Fondos Mutuos de la república de Chile, en
su artículo 94, a la escisión la llama "División".
La Ley de Sociedades del Perú, entiende por bloques patrimoniales a
un activo o conjunto de activos de la sociedad escindida; al conjunto
de uno o más activos y uno o más pasivos de la sociedad escindida; o
bien a un fondo común de la sociedad escindida.
De acuerdo al artículo 88 de la Ley de Sociedades de la república
Argentina promulgada en 1.984, hay escisión, cuando: Una sociedad
si n disolverse destina pte de su patrimonio para fusionarse con
so_cie_dades ya existe tes, o para_plrt.icipár con ellas en la creación de
tina nueva sociedad Cua ndo una socai e iad sin disolverse destina parte
de su patrimonio para constituir una o varias . socie_dades nuevas_?Y
cuando una sociedad sedisuelve sin liquidarse ara constituir con la
totalidad de su patrimonio nuevas sociedades
De acuerdo a la misma ley argentina, para que pueda haber escisión
se necesita lo siguiente: Que exista una resolución de la junta
extraordinaria aprobatoria de la escisión con las formas a seguir y
demás características. La realización de un balance especial de escisión.
La publicación de un aviso por tres veces en un periódico de circulación
nacional.
Asimismo es preciso puntualizar que las legislaciones extranjeras
condicionan la escisión de una sociedad por acciones a que el capital
de la sociedad a escindirse esté íntegramente pagado. Las sociedades
beneficiarias de la escisión, no están obligadas a estructurarse bajo el
mismo tipo social de la sociedad que se escinde, pues, pueden estas
sociedades tener formas mercantiles diferentes.

203
 Limberq Durán Ortíz

3.- OTRAS FORMAS DE REORGANIZACION

En materia de Derecho Societario, el concepto de reorganización, va
más allá de lo que comprende la transformación, la fusión o la escisión
entre dos o más sociedades, sino que el concepto también abarca la
posibilidad legal de la realización de una serie de contratos convinados
entre sociedades comerciales. En este sentido, es legal que una sociedad
comercial pueda transformarse en otra de mayor o de menor tamaño;
como por ejemplo, una de responsabilidad limitada a una anónima, o
viceversa, aunque el término jurídico reorganización denota siempre
una proyección que va de menos a más.
Cuando nos referimos a la fusión, puede darse el caso de que no
solamente intervengan en esta reorganización dos sociedades
comerciales, pues, en la práctica pueden fusionarse tres o más
sociedades para formar una sola, inclusive la nueva puede llevar el
nombre de una de ellas, o de todas. También puede cambiar a un
nombre nuevo o, inclusive, la nueva sociedad puede llevar todos los
nombres de las sociedades disueltas. Cuando la fusión se la realiza
por absorción o incorporación, solamente una sociedad incorporará a
todas las demás disueltas, quedando la sociedad incorporante con todo
el activo y el pasivo de aquellas, necesitando únicamente modificar su
escritura social para aumentar su capital, producto de la inyección de
activos que ha recibido de las sociedades disueltas y para aumentar la
masa societaria consecuencia de la misma circunstancia.
La misma situación ocurre con la escisión, pues como hemos visto al
analizar su numeral correspondiente, existen tres clases de escisión,
aunque podrían darse otras como producto de las combinaciones que
más se ajusten a los intereses de estas sociedades y a la de sus socios.
Pero, el reordenamiento no es privativo de las sociedades comerciales,
sino que ello puede ocurrir en las sociedades civiles, o incluso en las
sociedades cooperativas, pues, jurídicamente estos tipos de sociedades,
también pueden realizar operaciones de comercio. Por consiguiente,
queda aclarado que las formas de reordenamiento alcanzan a las
sociedades civiles y cooperativas.
Más todavía, el reordenamiento, puede alcanzar al comerciante no

204
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

societario; es decir, a la empresa comercial, cualquiera sea su forma o

actividad, sin que ella constituya sociedad. Pues, la empresa comercial
puede transformarse, puede fusionarse o también puede escindirse.
Es más, una empresa comercial puede transformarse en una sociedad
comercial, civil o cooperativa; puede fusionarse con otra u otras
empresas comerciales, o con una o más sociedades comerciales o civiles
o cooperativas; o viceversa. Puede también escindirse y crear otra u
otras empresas comerciales similares o diferentes; para crear una o
más; o para unirse a otra u otras empresas o sociedades comerciales,
civiles o cooperativas ya existentes.
En realidad, se puede, bajo el concepto jurídico entendido como
reorganización, que comprende a la transformación, fusión y/o
escisión; y tomando como patrón la doctrina de la voluntad contractual,
ejecutarse los convenios que más se ajusten a los intereses de las partes
y a los usos y costumbres comerciales de los respectivos países, con la
única limitante de la ley, aunque éstos no estén expresamente
tipificados por la legislación.
La permisión de todos estos tipos de interminables combinaciones,
tienen su fundamento en la necesidad del Estado de incentivar a los
núcleos generadores de riqueza, haciendo que estos procedimientos
se los pueda realizar en operaciones simultáneas y bajo un solo trámite.
Desafortunadamente, nuestro Código de Comercio y sus leyes
especiales sobre esta materia, sólo contempla bajo este carácter a la
transformación y a la fusión entre sociedades comerciales.

4.- RESOLUCION PARCIAL DE LA SOCIEDAD.-

Al hablar de resolución parcial en las sociedades comerciales, os

estamos refiriendo al he c ho de q por causas voluntarias, leales,
estatutarias o j udiciales, uno Q vano. ~soci os teng an q ue retirarse o
excluírselo de la sociedad,import and o ello! mod ificaci ón del co ntrato
social. Está firma de achicamiento de la masa societaria de una
sociedad, tiene connotaciones contrarias al reordenamiento, pues, la
resolución parcial, trae aparejada por lo general la disminución de su
producción. Se puede dar en cualquier sociedad comercial, con

205
 Limberq Durán Ortíz

excepción de las por acciones.

Decimos resolución parcial y no total, porque lo segundo implica una
disolución y el fin de la sociedad; sin embargo con la resolución parcial
o rescisión parcial como en algunos países la llaman, la sociedad no se
acaba, solamente disminuye sus socios pero no desaparece la sociedad.
Sin embargo, cuando esa disminución sobrepasa el número de socios
permitido, necesariamente se tiene que disolver la sociedad, a menos
que la ley le otorgue al único socio que queda un plazo para que pueda
reacondicionarla introduciendo nuevos socios.
Objetivamente se da esta figura, cuando es excluido uno o más socios
de una sociedad, si es que en el contrato social no se ha convenido de
que a la muerte o a la exclusión de alguno de los socios se tenga que
disolver la sociedad. En definitiva, si en este tipo de sociedades se
conviene que a la muerte de uno o más de sus socios no podrán ingresar
en su lugar los herederos, o es separado alguno de los socios por alguna
causal establecida en la escritura social, por resolución de la asamblea
general extraordinaria o como consecuencia de autorización judicial,
necesariamente se tendrá que proceder a la resolución parcial de la
sociedad, importando ello la modificación de la escritura social. A eso
es lo que se llama resolución parcial.
Cuando uno o más socios es excluido o retirado de la sociedad por
cualquier motivo, produciéndose la resolución parcial de la sociedad,
el socio o los socios excluidos, o los herederos de éstos, tienen derecho
a recibir en dinero el valor que representan sus intereses hasta la
fecha de su exclusión, y soportando en su caso las pérdidas; así como
pueden acogerse a los demás derechos y obligaciones establecidos por
el Art.375 del Código de Comercio Boliviano.

5.- DISOLUCION.-
La disolución implica la terminación o muerte de la sociedad. Por lo
general debe ser acordada en asamblea o junta general extraordinaria.
Los motivos para que se produzca la disolución en una sociedad están
establecidos en la propia escritura social, en la ley o en ambas. La

206
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

disolución está establecida en nuestra legislación en los articu os 37$

al 383 del Código de Comercio.
La ley dispone que una sociedad deberá disolverse por la pérdida de
su capital social en los porcentajes establecidos; pór declaratoria de_
quiebra, por fusión; por reducción de los socios sobrepasando el
-
rri ñimó permitido por ley/in embargo también puede disolverse
una sociedad p o r ca usas establecidas en la escr itura social, como s er
el vencimiento del término de la sociedad si no hay prórroga; el
cumplimiento de la condición o del objeto ara la cua l fue renda , o
bien por impo sibilida d sobrevi vient e_ de 1 Virar el objetivo Además,
también puede disolverse por acuerdo de los socios en asamblea o
junta general extraordinaria. También, or resolución judicial; en este
caso, sus efectos se retrotraen a l día en quede produjo [Link]
mbivdor^. Eñ tócósTos casos la disolución surte sus efectos respecto
a tercer x desde el día de su inscripción en el Registro de Comercio y
en caso de sociedades por acciones, desde el día de su publicación.

6.-LIQUIDACION.-
La Liquidación de una sociedad se da cuando ella se disuelve, y
tiene por objeto el p roceso de deshacerla , cobrando sus acreencias,
pagando sus deu das wy en su caso repartiendo entre sus socios el activo
sobrante, de acuerdo al porcentaje de sus . aportes Por el tiempo que
dure ese proceso, a la sociedad se la llamará por su nombre, seguido
necesariamente por las palabras "en li(- uida ció n", bajo responsabilidad
de los liquidadores; esto con el objeto de identificarla debidamente y
proteger a terceros.
La personalidad jurídica de las sociedades en li quidación no
desaparece, pues continúa a los efectos de la liquidación.
li uidadores se convierten en virtud de la ley en los re resentantes de
la sociedad, con quienes se deberán entender los terceros, inclusive
tienen suficiente capacidad legal para actuar en proceso, y tienen las
mismas responsabilidades que los directores o adm inistrad ore iTtí
que se hace necesario el registro de sus nombramientos en el SENAREC.
Los liquidadores percibirán una remuneración estimada por la junta o

207
 Limberg Durán Ortíz

asamblea extraordinaria, quienes podrán también removerlos en

cualquier momento.
Los socios de la sociedad a liquidarse, nombrarán de acuerdo a sus
normas internas a uno o más liquidadores y a uno o más Síndicos,
según los casos, quienes serán los encargados de proceder a realizar
el trabajo de desintegración. Lo primero que tienen que hacer los
liquidadores dentro de los treinta días de haber asumido el cargo y en
caso de solicitarse su prórroga dentro de los ciento veinte, es elaborar
un balance de liquidación y un Inventario completo de la sociedad,
los que tienen que ponerse a conocimiento de los socios. Asimismo
tendrán la obligación de elaborar balances periódicos para informar a
los socios y a los síndicos, en su caso, sobre la marcha de la liquidación.
En las sociedades que se encuentren en proceso de liquidación, serán
los liquidadores los que convocarán a las juntas generales o asambleas,
para informar a los socios sobre los avances del proceso; pueden
también conforme a derecho hacerlo los síndicos si los hay, y el
SENAREC a solicitud de los socios que tuvieran al menos el 20% del
capital y sólo después de que éstos la hayan pedido sin éxito
directamente a los liquidadores.
En un proceso de liquidación, se podrá también convocar a juntas o
asambleas generales ordinarias, cuando el tema a tratarse corresponda
a dicha competencia. Este es el caso de la designación de los síndicos
dentro del proceso de la liquidación de sociedades por acciones.
Una vez que se hayan pagado las deudas de la sociedad, cobrado sus
acreencias o agotadas como hayan sido las vías legales para cobrarlas,
se elaborará un balance final y un proyecto de distribución a los
socios del activo que queda, para ser considerado en una asamblea o
en una junta general extraordinaria, con cuya aprobación se inscribirá
en el Registro de Comercio, para proceder luego a su ejecución.
Por último, realizado el proceso de liquidación, se tramitará la
cancelación de la personalidad jurídica y del RUC de la sociedad
ante los órganos estatales correspondientes. A este proceso algunas
leyes lo llama extinción de la sociedad.

It
 CAPITULO XVI
LA EMPRESA COMERCIAL

1.- GENERALIDADES
En las unidades anteriores, nos hemos referido a las sociedades
comerciales, que son una de las formas como puede estar organizada
una empresa comercial; sin embargo, ella también puede estar
organizada jurídicamente de una manera no societaria, como es el caso
de las empresas unipersonales o pluripersonales no constitutivas de
sociedad. En consecuencia, el estudio de este capítulo ya no está
orientado a la forma jurídica de organización del ente, sino más bien a
la unidad económica productiva como tal.
Como habíamos explicado en el capítulo correspondiente al
Comerciante, esa actividad, se ejerce a través de dos géneros de
estructura de naturaleza comercial o industrial. Una es la ejercida por
la persona colectiva llamada sociedad, y la otra por la persona
individual o física llamada comerciante. En ambos casos, cada una de
ellas, cuenta con una unidad organizada de producción a la que
llamamos empresa. De tal manera que la empresa, está constituida
una veces bajo una estructura societaria y otras no, en este último caso
cuando su propietario es una persona física, o también cuando son
dos o más personas físicas pero unidos bajo un contrato de naturaleza
no societaria, se llama comerciante individual porque su propietario
es un empresario.
La empresa es una organización de elementos productivos que actúan
coordinadamente con todos los otros factores que se encarga de
organizar. Ella forma parte activa de las distintas relaciones económicas
 Limberq Durán Ortíz

— jurídicas que dan origen a los negocios comerciales, pero la empresa

por sí no tiene capacidad jurídica; es decir, no es titular de derechos y
obligaciones, pues el único capaz de imputar derechos y obligaciones
a la empresa, es su titular.

2.- CONCEPTO
El término empresa sólo es el concepto complementario del término
actividad empresarial. De tal manera que al existir una extensa gama
de actividades empresariales, impide la diferenciación de las distintas
modalidades en un solo concepto jurídico. A todo esto, Sergio Le Pera,
en su obra "Cuestiones Derecho Comercial Moderno", Editorial Astrea,
dice: "Todo intento por describir o definir en si misma a la empresa, es
una tarea condenada de antemano al fracaso, porque no hay noción
absoluta por captar. Existe un uso común de la palabra en el lenguaje
no científico, pero su significación y referencia son demasiado vagas
para que puedan resultar suficientes sin más especificación...".
Pero no obstante tal dificultad, hemos creído pertinente señalar algunas
definiciones que referidas a la empresa, han esbozado diferentes
estudiosos de la materia; todas ellas, desde el punto de vista legal,
pues, es el sentido que nos interesa.
El Código Civil Italiano define diciendo, "la empresa es una actividad
económica organizada para la producción o intercambio de bienes o
servicios con preponderante empleo del trabajo ajeno".
Uno de los conceptos vertidos por Cabanellas con relación a la empresa,
es el de "Organización de personal, capital y trabajo, con una finalidad
lucrativa; ya sea de carácter privado en que persigue la obtención de
un lucro para los socios o accionista; o de carácter oficial, en que se
propone realizar un servicio público o cumplir otra finalidad
beneficiosa para el interés general".
Boncraut, citado por Cabanellas, define a la empresa como un
"organismo o agrupación organizada, jerarquizada, de hombres ligados
entre sí por diversos vínculos, como el salario o el contrato de sociedad,
que colaboran en la realización de un fin determinado. Este grupo posee

210
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

casi siempre duración indefinida de sus integrantes, por contar con

personalidad diferente a la de los individuos que la componen".
De las definiciones antes anotadas, salta a la vista que la empresa es
una organización de elementos de distinta naturaleza donde actúan
básicamente en forma coordinada: maquinaria, materia prima, trabajo
de personal y dirección. Esta interacción de elementos se la realiza
cotidianamente y su producción se la dedica al mercado, con el fin de
obtener de ella una ganancia. Estos elementos configuran a la empresa
como unidad jurídica y económica.

3.- NATURALEZA JURÍDICA

En vista de que los conceptos genéricos esbozados anteriormente no
son suficientes para caracterizar en forma específica lo que se entiende
por empresa, se hace necesario buscar la naturaleza jurídica del
concepto, que permita darle una ubicación científica dentro del derecho,
y desde ahí, comprender mejor al instituto. En consecuencia, a
continuación, apuntaremos algunas de estas teorías jurídicas, expuestas
por Ulises Montoya Manfredi, en su obra "Derecho Comercial" Tomo
I, Editorial Cultural Cuzco, séptima edición.
La Empresa como Persona Jurídica.- Esta teoría pretende otorgar a la
empresa vida propia, pues, los distintos elementos aislados que la
conforman, estarían dotados de independencia jurídica, significando
ello la separación conceptual entre empresario y empresa.
Esta tesis, importaría en el fondo sostener que el objeto de los derechos
no sería el empresario sino la empresa misma, considerada como ente
autónomo. Ello conduciría a admitir que las cosas, que jurídicamente
son objeto del derecho, se convertirían en sujetos del mismo. Esta teoría
que conceptúa a la empresa como persona jurídica, no tiene asidero
posible para nuestra legislación, puesto que para nuestra ley las cosas
son bienes que pueden ser objeto de derecho pero de ninguna manera
sujetos.
La empresa como patrimonio separado o de afectación.- Esta teoría,
estima un patrimonio separado entre el de la empresa y el del

211
 Limberg Durán Ortíz

empresario, pero que sin embargo, esta independización, no confiere

a la empresa personalidad alguna, ya que el titular de la empresa sería
siempre el empresario; sea este colectivo o individual, pero se
produciría la separación de una parte de sus bienes que quedaría
independizado del resto de su administración propia.
Esta corriente se ejemplifica en el caso del empresario no societario, en
el que su titular vendría a ser dueño de dos patrimonios; uno que podría
ser el patrimonio civil y el otro el patrimonio comercial; tal es el caso
de la empresa unipersonal de responsabilidad limitada, en la cual, pese
al concepto unitario del patrimonio, los bienes de la empresa y del
empresario están perfectamente diferenciados y separados.
La Empresa como Unidad de Derechos.- Es una teoría que considera
a la empresa como un conjunto de derechos o de cosas que no pierden
su individualidad, pero que representan una unidad ideal y pueden
ser objeto de un tratamiento jurídico unitario.
Se sostiene, que esta unidad, comprende un conjunto de bienes muebles
o inmuebles, corporales e incorporales, cosas y relaciones jurídicas
unidas por la capacidad de creación del titular de tales bienes y
derechos. Por último, ella considera a la empresa una pluralidad de
objetos de derechos que constituyen un conjunto al que el
ordenamiento jurídico le presta un tratamiento unitario adecuado.
Esta teoría, es la que se difunde con más éxito y la que mejor explica
los fenómenos derivados del reconocimiento de la empresa como
unidad jurídica, cuyo fundamento reposa en el principio del valor
objetivo y de la conservación del destino económico de los bienes y de
los organismos funcionales ligados a su razón de ser.
La Empresa como Organización Espiritual.- En virtud de esta posición,
el elemento fundamental de la empresa es su organización espiritual,
o sea, el producto del ordenamiento de los factores reales y personales
que la constituyen. En consecuencia, los elementos espirituales serían
los bienes inmateriales, el poder de creación que le da vida la que
orienta a su organización interna, la experiencia en los negocios, las
relaciones con los proveedores y clientes; es decir, todo aquello que
sin ser cosas ni derechos, son componentes imponderables de la

212
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

empresa. Dentro de este criterio, una empresa puede carecer de

elementos patrimoniales tangibles.

4.- ELEMENTOS INTEGRADORES DE LA EMPRESA

Como se ha podido evidenciar por las diferentes teorías que tratan de
determinar la naturaleza jurídica de la empresa, todas ellas, hacen
referencia a que esta organización está integrada por diferentes
elementos; de manera que al conjugarse ellos e interaccionar, logran
su objetivo terminal que es la producción y el intercambio de bienes y
servicios con fines lucrativos.
En tal sentido, la empresa está compuesta por elementos de diferentes
naturaleza y que son clasificados de diversas maneras según los
autores: Una de ellas es la que refiere a que la empresa está compuesta
por elementos materiales, inmateriales y personales.
Bajo esta óptica, serían elementos materiales los bienes muebles,
inmuebles e instalaciones; las maquinarias y las herramientas de
trabajo; las mercaderías en almacén o en proceso de elaboración y los
demás bienes en depósito, en tránsito o en prenda; La materia prima;
el establecimiento, el local, entre otros..
Los elementos inmateriales serían el derecho de impedir el desvío de
clientela y el atropello a la fama comercial; el nombre comercial, las
marcas y los signos distintivos; las patentes de invención, innovación
o descubrimiento, los secretos de fabricación, los dibujos y modelos
industriales; el derecho a transferir el contrato de arrendamiento del
local comercial cuando así esté permitido; Los derechos y obligaciones
de los trabajadores de la empresa expresado en los contratos de trabajo;
los derechos y obligaciones mercantiles derivado de las actividades
propias de la empresa; entre otros.
Por último, diremos que los elementos personales de la empresa son:
la clientela, el empresario, los trabajadores y los dependientes de la
empresa.

213
 Limberg Durán Ortíz

5.- DISTINCIÓN ENTRE EMPRESA Y ESTABLECIMIENTO

COMERCIAL
Con frecuencia suele confundirse los términos empresa comercial con
establecimiento comercial, conceptos que son diferentes, denotando
el primero, como ya se tiene explicado anteriormente, un significado
amplio en todo el concepto de la palabra a toda la unidad económica y
jurídica, mientras que el segundo es solo un elemento de ella.
Morales Guillén, indica que "Establecimiento es el asiento material de
la empresa, el lugar geográfico en que permanentemente se
desenvuelven sus negocios, noción que evoca la del domicilio del
comerciante..." Por consiguiente, el establecimiento es el asiento de la
empresa o punto geográfico permanente en que se centra la dirección
del negocio, sin que ello signifique que la empresa no pueda realizar
sus actividades en uno o más establecimientos o en uno o más locales
de comercio.

6.- LA EMPRESA COMERCIAL EN LA LEGISLACIÓN

BOLIVIANA
El Código de Comercio, considera a la empresa como un bien
mercantil, refiriéndose a ella en su artículo 448, como la organización
de elementos materiales e inmateriales para la producción e
intercambio de bienes y servicios. La empresa comercial como unidad
económica, goza de la protección de la ley, preservando esta su
funcionamiento, toda vez que la empresa, además de proporcionar
fuentes de trabajo, genera producción y con ello riqueza, aspectos que
son pilares importantes en las economías de los Estados. Por tanto hay
la necesidad de preservar la unidad de sus bienes para que así pueda
cumplir sus finalidades. La protección la hace efectiva de la siguiente
manera:
Transferencia de la empresa.- Fiel a esa filosofía, el Art.450 de nuestro
Código de Comercio, establece que en caso de enajenación de una
empresa por cualquier título — léase los elementos de unja empresa -
se preferirá que se realice en conjunto toda la unidad económica. De

214
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

no ser posible —dice - se efectuará en forma separada de sus distintos

elementos, no en forma caprichosa, sino previa calificación del
respectivo órgano administrativo de control.
El espiritud de la norma citada, no es otro que el de proteger a la unidad
económica para que ésta continúe funcionando, aun cuando cambie
de propietario; es por ello que la ley prefiere — no impone, porque no
lo puede hacer — que dicha transferencia se la realice en forma total, de
manera que la empresa pueda seguir funcionando. Para eso, el
empresario tiene la obligación de cumplir con ciertos requisitos exigidos
por la ley, que buscan fundamentalmente la entrega de la unidad libre
de carga o con cargas vigentes a su nuevo propietario; esto es, según
se tenga convenido.
Pero sabemos que algunas veces la venta total no se la puede realizar,
pese al deseo de su propietario y sin embargo el empresario tiene la
i mperiosa necesidad de dinero y no le queda otro remedio que vender
la empresa por partes. En este caso, la ley aconseja que la venta se la
realice de una manera tal, que le permita continuar funcionando,
aunque sea produciendo' menos, o que aquella parte vendida sea
instalada en otro lugar paro que siga en producción, habida cuenta
que lo que la ley quiere evitar es la disminución de la producción y el
despido de la mano de obra.
Para el caso de que la empresa sea transferida con el activo y el pasivo,
la ley indica que el adquirente se subroga por disposición de la ley, los
derechos y obligaciones propias de aquellas existentes hasta el
momento de la transferencia. Producida la transferencia la
responsabilidad del enajenante frente a terceros concluye siempre que
se haya dado aviso del cambio del titular a los acreedores mediante
publicación de prensa, o que se haga conocer este hecho por carta
certificada a todos y a cada uno de los acreedores, y que estos no
hagan oposición conforme a ley.
Asimismo la transferencia de una empresa comercial obliga al
enajenante a que durante los tres años siguientes a la transferencia, no
pueda instalar otra empresa similar que le signifique al adquirente
una competencia desleal; siempre y cuando no exista pacto en contrario.

215
 Limberg Durán Ortiz

No todas las peculiaridades en la transferencia de empresas comerciales

son impuestas por la ley para proteger al empresario, sino que también
la ley protege los derechos de terceros con quien esta hubiera
contratado; pues, como se tiene dicho, es obligación del empresario
dar aviso de ello a sus acreedores, precisamernte para que ellos puedan
ejercer sus derechos de oposición cuando crean que el cambio de
propietario es lesivo a sus intereses. Pero, eso no es todo, pues como
vimos en el inciso anterior, también la ley procura asegurar de alguna
manera la inversión del adquirente.
Intervención judicial.- De igual manera, con el propósito de conservar
la unidad productiva, la ley establece que en caso de embargo de una
empresa comercial, éste tendrá que recaer sobre la totalidad de los
elementos que la conforman, nombrándosele un depositario a título
de interventor para que siga produciendo y evitar su paralización; pues
sus elementos no pueden ser disgregados por las acciones judiciales.
En este sentido, no pueden practicarse embargos aislados de los
elementos esenciales, sino que este debe abarcar a la empresa en su
conjunto, para que aún con la medida precautoria impuesta, ésta
continúe su producción bajo su misma dirección pero con el control y
fiscalización del interventor judicial; de ahí que se requiere la presencia
permanente de esta persona en el establecimiento. El interventor
judicial es remunerado con cargo a las costas procesales.
Local Comercial.- Tenemos dicho anteriormente que uno de los
elementos materiales de la empresa, es el local comercial, sea este propio
o arrendado, pues la empresa necesita para su funcionamiento la
existencia de un lugar para que allí siente su establecimiento y pueda
ser habida cuando se la necesite. Este sitio puede ser donde funciona
su administración.
El término local comercial, a menudo se confunde con el
establecimiento y el domicilio de la empresa; inclusive el concepto varía
de un autor a otro; sin embargo, debemos apuntar que bajo nuestra
óptica el local, no es más que la calle y el número o la dirección de la
casa o del inmueble de la ciudad o pueblo donde se ha fijado el
domicilio legal de la empresa y donde está asentada su administración

216
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

y se encuentra su representante legal. Sin embargo, puede también la

empresa tener otros locales donde funcione parte de ella pero que no
esté allí su administración principal. En el primer caso estaríamos
refiriendo al local principal y en el segundo a locales secundarios. Por
otro lado, si en el local principal funciona también su planta industrial,
en el mismo lugar estaría asentado su establecimiento. Concepto al
cual no hemos referido en el numeral cinco de este capítulo.
Recordemos que en materia de Derecho Comercial, el domicilio legal
es la ciudad o pueblo donde una empresa tiene su principal
establecimiento y no precisamente el inmueble donde ella funciona.
Por consiguiente, una empresa que esté constituida bajo un régimen
societario puede cambiar de local una o más veces dentro del área del
territorio de su domicilio legal, sin necesidad de modificar su escritura
social. Es más, una empresa puede tener un domicilio legal y al mismo
tiempo uno o varios locales dentro o fuera de su jurisdicción
domiciliaria. Sin embargo, uno de estos locales, el más principal será
su establecimiento y el centro de sus operaciones.
Es necesario recalcar que una empresa puede tener más de un local
comercial, e inclusive puede tener varios establecimientos, puesto que
puede ocurrir que una sola empresa desarrolle diferentes actividades
a la vez y en diferentes locales y que como es lógico, todas ellas formen
una sola unidad económica, pero sin embargo en uno de esos locales
tendrá que tener su principal establecimiento y será allí donde tenga
su dirección oficial la empresa.
Pero volviendo al tema de la protección legal a la empresa por parte
del Estado, la ley también protege a los terceros que contratan con
ella; es decir, a sus acreedores. En este sentido, cuando una empresa
quiere cambiar de local por alguna circunstancia, tendrá la obligación
de notificar esa situación a sus acreedores mediante una publicación
de prensa, e inscribir finalmente la nueva dirección en el Registro de
Comercio. La omisión de este requisito dará lugar a que sus deudas se
reputen como de plazo vencido y sus acreedores puedan exigir el pago
de las acreencias. Esto en razón a que existe la presunción de mala fe
por parte del empresario en ese caso.

217
 Limbera Durán Ortíz

Otra situación que puede dar lugar a que las deudas de la empresa se
reputen como de plazo vencido, es el hecho de que esta, al cambiar de
local, esté sufriendo un menoscabo económico notorio y permanente
como consecuencia de ese traslado. -En ese sentido, comprobados
judicialmente los hechos sus acreedores podrán ejecutar sus acreencias,
según el artículo 461, dentro de los sesenta días siguientes al de la
inscripción del cambio o traslado en el registro de comercio. Este plazo
que le da la Iey a los acreedores lo considero innecesario de señalar, ya
que es el acreedor del documento vencido el que debe decidir cuando
accionar contra su deudor, con la única limitante de los términos de la
prescripción y de la caducidad, cuando existan.

7.- PROPIEDAD INDUSTRIAL

La propiedad industrial, como elemento constituyente de la empresa,
también es un bien protegido por la ley. El concepto comprende a la
gama de bienes incorpóreos de la empresa que por lo general
constituyen bienes accesorios en la producción, pero que sin embargo
no son menos importantes que los otros componentes. Nos estamos
refiriendo al nombre, a las invenciones susceptibles de aplicación
industrial, a las marcas de fábrica, a los modelos y a otros bienes
incorpóreos análogos, derechos que se adquieren y se mantienen
registrándolos en el órgano administrativo correspondiente, conforme
a las leyes.
La propiedad industrial no es un bien tangible, pero es una variedad
del derecho de propiedad; es el poder jurídico que tiene el empresario
de usar, sacar utilidades y disponer de un bien inmaterial considerado
como elemento de la empresa; los mismos que son susceptibles de
libre comercio en su calidad de bienes muebles incorpóreos, pudiendo
por consiguiente ser transferidos mediante venta, donación, legado,
herencia u otra forma no impedida por ley, debiendo para tener efecto
frente a terceros, inscribirse en el Registro de Propiedad Industrial y
en los que fueren pertinentes.
Por consiguiente, podemos decir que se llama Propiedad Industrial a
los derechos que tienen sus propietarios referentes a invenciones

218
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

industriales y a los signos que distinguen e individualizan a una

empresa, o a sus productos, y con carácter general, a toda invención o
descubrimiento industrial.
Alcubilla, citado por Cabanellas dice que constituye la propiedad
industrial el derecho atribuido a determinadas personas para explotar
exclusivamente, durante cierto número de años, las actividades fabriles
objeto de él; y también, la facultad de usar privativamente las marcas,
señales o títulos que designan la procedencia de los artículos fabricados
y comerciales.
El Art.463 del Código de Comercio reconoce como modalidades de la
Propiedad Industrial y sujetos a patentes, a las siguientes.-
A toda nueva invención si es susceptible de aplicación industrial,
incluyendo las de perfeccionamiento, confirmación, precaucionales o
de introducción. A los modelos y dibujos industriales, los modelos de
novedad y los de utilidad. A las marcas o signos distintivos de fabrica
en general, incluyendo las de comercio, las agrícolas y de servicios. A
los nombres, enseñas, avisos, rótulos y estilos comerciales, así como a
la denominación de origen. Esta misma disposición legal establece que
no son patentables los principios y descubrimientos de carácter
puramente científicos.
Registrada una propiedad industrial; es decir, obtenida la patente, como
consecuencia de un invento o por haberla adquirido contractualmente
de su propietario anterior, o por los otros medios idóneos, el titular
cuenta con la protección de la ley hacia ese derecho. En caso de que
otra persona la utilice indebidamente, el titular de la patente puede
formular acciones penales o civiles indemnizatorias contra el usurpador
por los perjuicios causados.
Pese a que el concepto de propiedad industrial, abarca una extensa
lista de derechos incorpóreos de la empresa, es pertinente abordarlo
englobándolo solamente en tres de ellos, cuales son el nombre
comercial, los patentes de invención y las marcas, por ser éstos los que
mayor significación tienen y estar mejor reglamentados en las
legislaciones. Por cuestiones de método y para terminar esta unidad,
nos referiremos a los dos primeros de los nombrados, dedicándole a

219
 Limberq Durán Ortíz

las marcas el íntegro del siguiente capítulo.

Nombre Comercial.- El nombre comercial es uno de los elementos
incorpóreos o inmateriales de la empresa, por tanto el primero que lo
registre, adquirirá el derecho a usarlo y a ser respetado por cualquier
persona, derecho que podrá ejercerse a instancias del interesado. El
nombre comercial constituye al mismo tiempo una de las modalidades
de la propiedad industrial.
Cualquiera que se apropie indebidamente de un nombre comercial,
puede ser pasible a sanción civil y hasta penal. El nombre comercial es
un derecho y es en sí uno de los signos que distinguen e individualizan
a una empresa o a sus productos y bajo el cual el comerciante ejerce su
comercio. Su propietario tiene derecho al uso exclusivo del mismo en
el campo de su propia actividad y de transmitirlo a cualquier título
conforme se tiene explicado en el numeral anterior.
Bajo este concepto, podrán registrarse cualquier nombre que no se
encuentre ya registrado como de otro y no pueda inducir a confusión
por su semejanza con el de otra empresa del mismo ramo o actividad.
También no pueden registrarse ni usarse nombres que atenten contra
la moral. Esto implica que el nombre comercial podrá consistir en el
nombre que lleve la sociedad comercial o en el mismo nombre propio
del comerciante individual que autoriza para que su nombre civil
pueda emplearse como nombre comercial. Puede este consistir también
en un nombre de fantasía, en otro que englobe la clase de producto
que se pone al mercado, o una sigla, o cualquier otro, toda vez que no
existe limitación sobre este particular, a parte de las ya anotadas
precedentemente.
El artículo 76 de la Ley de Marcas de la República de España, dice: "Se
entiende por nombre comercial el signo o denominación que sirve para
identificar a una persona física o jurídica en el ejercicio de su actividad
empresarial y que distinguen su actividad de las actividades idénticas
o similares. Podrán especialmente constituir nombres comerciales los
nombres patronímicos, las razones sociales y las denominaciones de
las personas jurídicas. Las denominaciones de fantasía. Las
denominaciones alusivas al objeto de la actividad empresarial. Los

220
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

anagramas, y cualquier combinación de los signos que con carácter

enunciativos se mencionan en los apartados anteriores".
En general, todas la legislaciones sobre la materia protegen al nombre
comercial, haciéndolo desde el momento de su registro. En este sentido
el artículo 473 del Código de Comercio, es claro al establecer que quien
i mite o usurpe el nombre comercial ajeno responderá por los daños y
perjuicios ocasionados, sin perjuicio de la sanción penal
correspondiente. Esta protección se manifiesta hasta que el nombre se
extingue, cosa que ocurre cuando termina la empresa.
Patentes de invención.- Habíamos dicho que las invenciones
industriales son bienes incorpóreos de la empresa, que constituyen
una de las variedades de lo que se llama propiedad industrial. Por
consiguiente, una vez que sean registrados estos inventos, gozan de la
protección de la Iey. Pero la ley no solamente protege al inventor, sino
a cualquier otro que la registre. Esto porque puede ocurrir que su
inventor la transfiera a cualquier título a otra persona, o porque alguien
haya obtenido ese derecho por sucesión hereditaria, o por último
porque su propietario haya otorgado a terceros licencia de explotación.
Recordemos que los inventos son bienes incorpóreos de la empresa,
pero al mismo tiempo constituyen también derechos patrimoniales que
como cualquier otro se pueden ceder a cualquier título.
La patente, por consiguiente, es la autorización que el Estado le concede
al inventor o al que lo obtuvo por cualquier medio idóneo, para que lo
pueda explotar en su beneficio, teniendo aquel a cuyo nombre se
encuentra patentado, el derecho exclusivo de su uso por un tiempo
determinado de 15 años. En nuestro país la Ley de 02 de diciembre de
1.916, es el estatuto legal que norma y protege los inventos industriales,
a través de sus registros en la oficina del Registro de Patentes de
Invención.
Para que pueda considerarse dentro de esta categoría de bienes, el
invento tiene que tener las características de originalidad, novedad,
industrialidad y licitud. Es decir que tiene que ser una creación de
alguien y no una imitación, una cosa nueva dentro del campo de la
industria y además tiene que estar dentro del marco de lo permitido

221
 Limberq Durán Ortíz

por ley. Por consiguiente, un invento que reúna las tres primeras
características pero que no tenga el requisito de licitud, no puede ser
considerado como tal y no podrá registrarse.
De acuerdo con la ley citada, se consideran inventos o descubrimientos,
y por consiguiente son registrables, los nuevos productos industriales;
un nuevo procedimiento, aparato mecánico o manual que sirva para
obtener un producto o resultado industrial; la aplicación o
perfeccionamiento de aparatos y procedimientos conocidos. Por otro
lado, no pueden ser objetos de patentes la invención o descubrimiento
que por su ejecución o publicidad dentro o fuera de Bolivia hayan
caído en el dominio público; el simple uso o aprovechamiento de
sustancias o fuerzas naturales recién descubiertas; y el principio o
descubrimiento científico que sea puramente especulativo.
La patente puede ser de tres formas: Precaucional, que tiene un carácter
preventivo o provisional registro del invento. Por lo general de corta
duración y se utiliza para asegurar la reserva del invento hasta
perfeccionarlo o reunir la documentación suficiente para su inscripción,
con el objeto de que otro no se le pueda adelantar al inventor y
registrarlo como suyo.
La patente de invención que es la patente propiamente dicha o
definitiva y que es la que estamos estudiando. Ella implica la protección
plena por parte de la ley por el periodo de tiempo establecido, así como
la sanción de caducidad si no es utilizada dentro de los dos años de
otorgársele la concesión. Por último la patente de perfeccionamiento
es accesoria de la principal y se la utiliza para registrar un invento
anteriormente registrado, pero esta vez mejorado o perfeccionado. Su
periodo de duración expira cuando termina el de la patente de
invención.
Pero así como la patente otorga derechos de uso y explotación de los
inventos industriales a sus propietarios por un determinado espacio
de tiempo; también esos derechos pueden caducar o extinguirse por
los siguientes casos: Cuando termine el plazo por el que fue concedido;
cuando no se ponga en práctica dentro de los dos años de su concesión,
ni se pida prórroga o se acredite imposibilidad; cuando se deje pasar

222
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

el término de la prórroga sin poner en ejecución el invento; cuando el

concesionario suspenda la explotación efectiva del invento por más
de un año, salvo el caso de fuerza mayor, motivo imprevisto o fortuito
debidamente acreditado.
De igual manera los derechos de la patente terminan cuando cesan los
efectos de una patente expedida en otro país para un invento que
también ha obtenido privilegio en Bolivia; cuando se haga renuncia
expresa del privilegio; y cuando se deje de pagar una anualidad, de
acuerdo al procedimiento siguiente: la primera al solicitarse la patente,
la segunda y siguientes en el mes de enero del año respectivo.

223
 CAPITULO XVII
DERECHO DE MARCAS

1.- INTRODUCCIÓN
Hemos querido dedicar un capítulo especial a esta modalidad de
propiedad industrial, en razón a que la marca para el Derecho
Comercial, constituye uno de los bienes incorpóreos de la empresa
más preciado por el empresario, pues, en la mayoría de los casos se
convierte en determinante para acaparar el mercado del consumo. Por
otro lado, su demasiada importancia, ha originado su individualización
en una disciplina especial dentro del Derecho Comercial, con el nombre
de Derecho Marcario. Por ello, la gran mayoría de los países, le dedica
un cuerpo normativo legal independiente, generalmente llamado Ley
de Marcas o Ley Reglamentaria de Marcas, como en el caso de nuestro
país.
Luís Eduardo Bertone y Guillermo Cabanellas de las Cuevas, en la
Obra "Derecho de Marcas", Editorial Heliasta SR.L Buenos Aires, 1.989,
dicen que la notable industrialización, la creciente complejidad de las
economías modernas y el constante desarrollo del poder adquisitivo
de la población, hacen necesario identificar la vinculación existente
entre un producto y su fabricante, pues ella constituye el signo
identificativo que permite distinguir un producto o servicio de otro
similar, vinculándolo con su fabricante, y es precisamente allí donde
aparece el rol de la marca, siendo a través de esta función de
identificación y distinción de un producto o servicio de otro similar,
que el consumidor tiene la posibilidad de adquirir el producto deseado

224
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

Actualmente la marca, no sólo tiene un simple valor identificativo,

sino que debido a la satisfacción que produce en el consumidor, se
convierte en un objeto valioso para su titular, constituyéndose por ello
la marca en uno de los principales activos de muchas empresas.

2.- EVOLUCION DE LAS MARCAS

Para explicar el origen y desarrollo de las marcas, debemos
remontarnos a la antigüedad. Así en Grecia los artesanos
acostumbraban colocar sus nombres sobre sus obras de arte, indicando
además el lugar de fabricación del objeto, con lo que lograban la plena
identificación del fabricante. Según Jorge Ostamendi. "Derecho de
Marcas", Editorial Abeledo Perot, Buenos Aires, año 1.989, lo propio
ocurrió en China y en Roma. Es allí precisamente, que durante el
1 inperio Romano se utiliza la marca como un signo distintivo y donde
empezó su protección legal. Según el autor citado, la Ley Cornelia,
penaba la utilización de un nombre falso en los productos que
producían.
En la Edad Media, la marca cumplía variadas funciones, como ser la
de servir como identificación de la persona que fabricaba el producto
y el lugar de su procedencia; se utilizaba con fines comerciales y para
identificar la calidad misma del producto. En esa época la marca era
utilizada por las corporaciones para la protección de sus exclusividades,
identificando a través de ellas al artesano que la fabricó, para comprobar
si su fabricante cumplió cabalmente con las normas de su oficio;
también para proteger al consumidor y para impedir la importación
de mercaderías extranjeras. Por ello, buscando ese fin, en esa época
existía una marca corporativa para identificar la asociación de donde
provenía el producto y otra marca individual para identificar al
artesano que la fabricó. De esta forma se protegía al consumidor con
la individualización del producto, y también al productor, de la
competencia desleal que se le pudiera hacer.
Como consecuencia de la Revolución Industrial, se produce un
desarrollo acelerado de ese derecho, desapareciendo el sistema
marcario corporativo de la Edad Media, lo que trajo como secuela

225
 Limberq Durán Ortíz

numerosos abusos y falsificaciones de marcas, motivo por el cual las

legislaciones han ido buscando encontrar los mecanismos suficientes
para lograr la protección legal de este derecho; es así que casi todas las
legislaciones que pertenecen al sistema Franco — Alemán, efectivizan
esa protección a través del actual sistema de registro de marcas,
protegiendo los derechos de su propietario y al mismo tiempo creando
a la vez una protección al consumidor, pues las marcas registradas
permiten a los consumidores identificar el producto que por sus
características han elegido para consumirlo, evitando así el engaño.

3.- CONCEPTO DE MARCA

Como se tiene dicho, la marca constituye una de las modalidades de la
propiedad industrial; es un bien intangible de la empresa, por
consiguiente es un derecho adquirido por su inventor o descubridor,
o por aquel que con justo título lo ostenta, derecho que es protegido
por la ley; La marca se muestra en un signo especial del productor con
lo que aspira a distinguir sus productos que fabrica o construye,
diferenciándolos de otros similares. A través de esta identificación, es
posible distinguir los bienes de acuerdo a su procedencia o su fuente
de origen. Este signo especial, se plasma en un rasgo escrito o no, por
ello intangible que vincula al producto con su productor, quien es el
que tiene el legítimo derecho de explotación.
Para Bertone y Cabanellas de las Cuevas, la marca es un signo sensible
colocado sobre un producto o acompañado a un producto o a un
servicio y destinado a distinguirlo de los productos similares de los
competidores o de los servicios prestados por otros.
De los conceptos esbozados anteriormente, vemos que las marcas
desempeñan una doble función de protección; es decir que protegen
tanto a su propietario como al consumidor. A su propietario en cuanto
la marca constituye una garantía para éste, otorgándole el derecho de
exclusividad en su utilización. Le sirve también como un elemento de
publicidad, suministrando al público por esa vía toda la información
respecto a los bienes y productos ofertados, permitiéndole así competir
legalmente con otras empresas que fabrican productos similares. Por

226
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

otro lado, protege a los consumidores, dándoles la posibilidad de

reconocer, identificar y por último elegir los productos deseados, con
el objeto de adquirirlos. A través de ella, el consumidor puede
determinar su procedencia y calidad, pues la utilización reiterativa
del producto le releva de experimentos con otros productos similares
de otra procedencia.
Por último debemos decir que una marca para ser considerada como
tal, debe ser inconfundible, de manera que los consumidores puedan
identificar la marca y asociarla con un producto particular y
distinguirlas de otras marcas que identifican a otros productos
similares. No debe inducir a engaños a los consumidores. Debe ser
funcional, adecuándose perfectamente en el comercio. Por último, debe
ser perceptible aunque no tengan signos escritos. Con ello se deja
establecido que son sujetos de registros no solamente aquellas marcas
visuales, sino que también se pueden registrar las marcas perceptibles
por nuestros sentidos del gusto, del olfato, del oído, e inclusive las
que se pueden demostrar por una combinación de estos sentidos.

4.- CLASIFICACION DE LAS MARCAS

En realidad, existen muchísimas clases de marcas, las mismas que
varían según desde el punto de vista que se las quiere apreciar. Por
consiguiente, para poderlas agrupar de alguna forma que permita su
total comprensión es necesario clasificar a las marcas tomando en
cuenta sus rasgos comunes que pudieran tener. En este sentido, cada
autor las clasifica de la forma que crea más conveniente. A continuación
resumiremos las clasificaciones de las marcas, desde el punto de vista
de Jorge Ostamendi y posteriormente de Bertone y Cabanellas de las
Cuevas, citadas en la Tesis "Análisis de la Problemática Jurídica de los
Nombres de Dominio", elaborada por Carla Cecilia Gómez. U.P.S.A.
2001. Ostamendi las clasifica de la siguiente manera:
Marca de Producto.- Tiene por finalidad la de distinguir un producto
de otro. Es la marca tradicional que conocemos desde muy antiguo.
Marca de servicios.- Estas marcas distinguen a un servicio de otro que

227
 Limberq Durán Ortíz

presta la misma empresa. Pues, suele ocurrir que dentro de una misma
empresa se oferte un mismo producto pero con diferentes
composiciones; tal es el caso de las hamburgueserías donde una misma
empresa vende diferentes clases de hamburguesas con diferentes
nombres y con diferente contenido.
Marcas Colectivas.- La marca colectiva, es una marca de propiedad
de muchas personas o de una organización empresarial, que puede
ser utilizada por cualquiera de sus miembros.
Marcas de Certificación.- Esta marca tiene una especial diferencia
respecto a las demás. Es aquella que se otorga o aplica en productos o
en servicios que han sido sometidos a algún tipo de control de calidad
por las autoridades correspondientes, tanto nacionales como
internacionales.
Por su parte Bertone y Cabanellas de las Cuevas, adoptan otro tipo de
clasificación de las marcas. Para Ellos, las marcas se clasifican en:
Marcas de Fantasía, Descriptivas y Denominativas.- Las primeras son
marcas que no despiertan idea del producto; no es precisa ni describe
con claridad al producto. Las segundas son aquellas que por el contrario
describen las características del producto, como ser su naturaleza,
cualidad y otros signos que permiten identificar plenamente al
producto. Las denominativas están constituidas por la denominación
de los productos a los que distinguen. Es decir que son los nombres
indicativos del producto.
Marcas Fuertes y Débiles.- Las primeras son aquellas que se
encuentran legalmente protegidas únicamente contra la imitación to-
tal, mientras que las segundas son aquellas que la protección es mucho
mayor, prohibiéndose incluso la utilización de otros signos que
pudiesen crear confusión en el consumidor con respecto a la identidad
de la misma.
Marcas Facultativas y Obligatorias.- Este tipo de marca existía
antiguamente para referirse al empleo facultativo de las marcas en un
determinado producto. Las obligatorias son aquellas que
obligatoriamente deben colocarse a un producto como requisito para

228
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

su lícita comercialización
Marcas de Productos y de Servicios.- En la primera la marca se coloca
sobre el envase o sobre el producto mismo, mientras que en el producto
que consista en prestación de un servicio, la marca debe colocarse en
los lugares donde se presta el servicio o en los utensilios relacionados
con los servicios prestados.
Marcas Registradas y de Hecho.- Las marcas registradas son aquellas
que han sido registradas en los registros públicos correspondientes y
conforme a ley. Las de hecho se usan como marca cumpliendo su
función identificadora pero sin haber cumplido el requisito legal del
registro.
Marcas Individuales y Colectivas.- Las individuales son las registradas
y pertenecientes a una sola persona. Las colectivas por el contrario
son las registradas por un conjunto de personas a través de una
organización o asociación para ser usadas por cada uno de sus
miembros e identificarse con un nivel de calidad.
Marcas Generales y Especiales.- Las marcas generales sirven para
identificar una totalidad de bienes y servicios comercializados por una
empresa. Las especiales se refieren sólo a determinados productos o
servicios fabricados o comercializados por una empresa determinada.
Marcas Simples y Complejas.- Las primeras están integradas por un
único elemento distintivo, ya sea una sola palabra o una sola figura, y
las segundas están constituidas por varios elementos que no pueden
estar protegidos individualmente; es decir, que es el conjunto de estos
elementos los que conforman la marca.
Marcas Notorias, Mundiales y Célebres.- Las notorias son las
generalmente conocidas en círculos comerciales de un país. En las
mundiales, su notoriedad se extiende más allá de las fronteras del país
del titular de la marca. Las célebres son aquellas que no solo son
notorias, sino que la asocia con la alta calidad de los productos que las
lleven.
Marcas Defensivas y ofensivas.- No se utilizan como signos distintivos
de productos o servicios. Las defensivas se utilizan para proteger la

229
 Limberg Durán Ortíz

marca, impidiendo que estas puedan ser utilizadas por terceras per-
sonas no autorizadas, mientras que las segundas sirven para impedir
el registro o la utilización de signos marcarios por terceros no
autorizados para ello.
Marcas de Reservas.- Son marcas que se registran para ser utilizadas
con posterioridad a su registro. Constituyen una reserva para su titu-
lar, porque se irán utilizando según las necesidades y las conveniencias
de su titular.
Marcas Seriadas.- Son conjunto de marcas pertenecientes a un mismo
titular. Lo característico de ellas, es que todas presentan un elemento
común, que las identifica y permite a los usuarios individualizar a los
productos que poseen.
Marcas Acompañantes.- Son marcas que se colocan en materias
primas, de manera que cuando el producto acabado llega al
consumidor final, el producto se ve identificado por dos marcas. La
marca de la mercadería o producto final y las marcas acompañantes
que se refieren a la materia prima utilizada para la fabricación del
producto final.
Marcas Nacionales y Extranjeras.- Las marcas nacionales son
registradas en un país determinado, mientras que las marcas
extranjeras son las que al momento de solicitarse su registro en un
país, ya se encuentran previamente registradas en otro.

5.- FORMAS DE ADQUISICIÓN DE LA MARCA

En realidad, desde el punto de vista de la doctrina internacional, una
marca se la puede adquirir y esta merecer la protección de la ley,
mediante dos formas: la primera es a través del uso que le haga su
titular; es decir, que su titular puede hacerse merecedor de ella y ser
reconocido por la ley, por el solo hecho de usarla, sin necesidad de
recurrir al cumplimiento de cualquier otro requisito u obligación le-
gal. A través de este sistema, se declara derechos sobre una marca a
favor de quien primero la usa.

230
 MANUAL DE DE RECHO COMERCIAL

La segunda forma de adquisición es mediante el Registro Atributivo;

es decir, mediante el registro que se haga de ella: De acuerdo a este
sistema, una marca debe necesariamente ser inscrita en el registro
correspondiente, para poder desde allí tener la protección de la ley;
por consiguiente, el registro no sólo funciona como una manera de
hacer público un derecho, sino también como una garantía, pues es a
partir de ello que la ley protege a la marca y a su titular. Nuestro país
ha adoptado este sistema.
Por consiguiente, en Bolivia, la actividad comercial cuenta con tres
clases de registros públicos independientes. El Registro de Comercio,
a cargo del Servicio Nacional del Registro de Comercio, dependiente
de la Secretaría General de Industria y Comercio y a su vez del
Ministerio de Desarrollo Económico, que es donde se registran algunos
actos relativos con la actividad del comerciante, sea individual o
colectivo; el Registro de la Propiedad Industrial, dependiente del
Servicio Nacional de Propiedad Intelectual, donde se inscriben
exclusivamente ciertos elementos patrimoniales de la empresa,
correspondientes a derechos inmateriales y a sus transferencias; y por
último, el Registro de Marcas y Patentes, oficina que depende del Vice
Ministerio de Industria y Comercio y este a su vez del Ministerio de
Desarrollo Económico, donde se inscriben las marcas y los inventos
relacionados a la actividad industrial y comercial, así como sus
transferencias.

6.- LA MARCA EN LA LEGISLACIÓN BOLIVIANA

La legislación marcaria propia en nuestro país, data del año 1.918,
cuando se promulgó la Ley Reglamentaria de Marcas, no teniendo mi
persona conocimiento de que se le haya hecho alguna modificación
de fondo. Es más, tomando en cuenta que Bolivia ha suscrito o se ha
adherido a diversos tratados internacionales relativos a la materia,
dictados con posterioridad a esta ley y que cuentan con disposiciones
a veces contrarias a estas normas de Derecho Internacional Privado,
considero que muchas de las disposiciones que contiene nuestra ley
de marcas han quedado derogadas; sin embargo, como dije antes, este

231
 Limbera Durán Ortíz

cuerpo legal ha quedado ahí sin que se le haya hecho alguna

modificación.
Pero no solamente algu nos artículos de esta ley han quedado derogados
como consecuencia de tratados internacionales, sino que también ha
quedado corta como consecuencia de que en los últimos años han
aparecido nuevas formas de comercio y con ello creaciones susceptibles
de protección, como es el caso del comercio electrónico que nuestra
ley no las contempla y por consiguiente no se lleva un control, como
ocurre con los nombres de dominio de Internet y dirección de correo
electrónico, los cuales no cuentan en nuestro país con una disposición
legal que los norme, y peor con una infraestructura que permita su
registro e individualización. Recordemos que si bien las operaciones
que se realizan por el Internet corresponden a un espacio virtual, sus
efectos son reales, por lo que consideramos que es responsabilidad del
Estado actualizar nuestra ley de marcas o dictar otra nueva que se
ajuste a los adelantos tecnológicos que sobre la materia han aparecido
recientemente.
Pese a que en nuestro país tenemos una vetusta ley de marcas que
data del año 1.918, y que se encuentra vigente hasta nuestros días
constituyendo el Derecho Marcario Propio; debemos apuntar empero,
que además de la ley citada, contamos con disposiciones legales de
aplicación obligatoria, cuales son las diferentes disposiciones legales
multinacionales de Derecho Internacional que han sido dictadas a ese
nivel y de las que nuestro país es signatario o adherente.
Ha sido gracias a estas disposiciones supra nacionales de obligatoria
observancia para nosotros que nos ha permitido de alguna manera
contar con una norma que se ajuste . a las exigencias del comercio
moderno. Por consiguiente, el Derecho Marcario positivo que rige a
nuestro país, es la Ley Reglamentaria de Marcas de 1.918 y las diferentes
disposiciones legales de carácter internacional de las que Bolivia ha
tomado parte o es adherente; tal cual veremos más adelante.
Ley Reglamentaria de Marcas de 1.918.- Esta Ley determina el régimen
de protección legal de la marca en Bolivia a partir de SU registro, pues
como ya se dijo anteriormente, nuestro país ha adoptado el Sistema

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 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

del Registro Atributivo de marcas. De ahí que para tener derechos sobre
una marca es requisito su registro, ya que es este el que le otorga a su
titular la exclusividad y el derecho de oponerse a todo registro poste-
rior. Esta ley contempla el concepto de marca, el trámite para su registro
y los procedimientos de represión contra delitos marcarios.
En el artículo primero se da un concepto de marca, indicando que es
todo signo, emblema o denominación característica y peculiar con que
se quiere especializar los artefactos de una fábrica, los objetos de un
comercio, los productos de la tierra y de las industrias agrícolas, for-
estal, ganaderas y estractivas. Continúa manifestando que Puede usarse
como marca los nombres y denominaciones bajo una fórmula distinta,
las palabras o títulos de fantasía, números y letras en dibujo especial o
formando combinaciones, los marbetes, rótulos, emblemas,
monogramas, cubiertas, franjas, timbres, sellos, gravados, escudos,
cifras, divisas, estampados y relieves, filigranas, viñetas, envases,
recipientes o cualquier otro signo típico análogo.
La Ley establece que a partir de su registro, protegerá a la marca por
un periodo de tiempo de diez años, periodo que puede ser renovable,
bajo pena de quedar caduco y surtir los efectos de derecho. En caso de
que existiera colisión sobre la misma marca, podrán el que se crea con
mejor derecho, reclamarlos en la misma oficina donde funciona el
registro, prevaleciendo los derechos del que la registró primero.
A pesar de que la marca puede consistir en un sinnúmero de
posibilidades, existen algunas prohibiciones con relación a lo que no
puede constituirse como marca. A este particular el artículo 2°. de
nuestra ley, dice que no podrán usarse como marcas las letras, palabras,
nombres o distintivos del Estado; las armas, escudos o banderas
nacionales o extranjeras, salvo autorización especial; los términos y
locuciones que hayan pasado al uso corriente y general determinando
un producto con relación al mismo; los dibujos y expresiones inmorales
y expresivos u ofensivos a personas o instituciones; los retratos y
nombres propios de las personas sin su permiso, o el de sus herederos
hasta el cuarto grado inclusive; la forma y el color usual de los
productos; los signos, denominaciones, dibujos y demás enumerados
en el artículo 1°. que no presenten carácter de novedad con relación al

233
 Limberg Durán Ortíz

producto a distinguirse; las marcas que por el uso general se hayan

incorporado al dominio público. El artículo 3°. Agrega que tampoco
podrán utilizarse como marcas, aquellas que ofrezcan parecido con
marcas anteriormente registradas, induciendo a confusión,
estableciendo que las simples variaciones de letras o detalles,
conservando la semejanza del conjunto, quedan incluidos en esta
prohibición.
La Decisión 486 "Régimen Común sobre Propiedad Industrial".- Esta
disposición legal de tipo Supra Nacional que rige para los países
miembros del Acuerdo de Cartagena, del cual nuestro país forma parte,
fue dictada por la hoy denominada Comunidad Andina de Naciones.
Contiene el régimen común sobre la propiedad industrial y viene a
sustituir a su similar Decisión No.344, complementada por la
Resolución Ministerial No.152 de 11 de octubre de 1.996, la misma que
establecía requisitos adicionales a la Ley Reglamentaria para el registro
de marcas.
Por consiguiente, siendo la Decisión 486 posterior a nuestra Ley
Complementaria de Marcas y con plena vigencia en nuestro país al ser
Bolivia parte integrante de la Comunidad Andina de Naciones, viene
a ser este documento la ley de marcas que rige a nuestro país en la
actualidad. En este caso, la Ley Reglamentaria de Marcas de 1.918 sigue
vigente únicamente en aquellos casos que no colisione con la Decisión
486.
En este cuerpo normativo de Derecho Internacional, no sólo se
complementan las disposiciones legales relativas al Derecho Marcario
en Bolivia, especialmente en lo que se refiere a las prohibiciones para
el registro de marca y el trámite de su registro, sino que las actualiza
con la dictación de normas avanzadas, razón por la cual nos atrevemos
a decir que es la Decisión 486 el derecho positivo actual marcario que
rige nuestro país.
Otras normas de carácter internacional.- Para finalizar este capítulo,
diremos que en el campo del Derecho Marcario, tienen mucha vigencia
los diversos tratados internacionales, pues, existen universalmente una
serie de disposiciones legales que regulan la materia. Todos con el

234
 MANUAL DE DERECHO COMERCIAL

¿m i mo de establecer mecanismos de protección internacional de este

bien intangible del empresario. Alguna de estas normas de contenido
de Derecho Internacional Privado son las siguientes:
La Convención de Unión de París, de marzo de 1.883. El Tratado de
Montevideo que aprueba el Código Bustamante, del cual nuestro país
es signatario. El Acuerdo de Madrid para el registro internacional de
marcas de fábrica y de comercio, que complementa la Convención de
París que crea el Registro Internacional de Marcas, estableciendo una
oficina central en Berna, donde pueden registrarse marcas previamente
registradas provenientes de los países miembros. La Convención
Panamericana de Buenos Aires de 1.910, de Chile de 1.923 y de Wash-
ington de 1.929 que crea el registro internacional de marcas para sus
países miembros. El Tratado sobre Registro de Marcas de Viena en
1.973. El Acuerdo sobre los aspectos de los Derechos de Propiedad
Intelectual relacionados con el comercio (TRIPS o ADPIC), que entra
en vigor el año 1.995 y del cual Bolivia forma parte; mediante este
Tratado se obliga a los países firmantes a contemplar en sus
legislaciones medidas eficaces contra la adopción del nombre de
dominio que infrinjan derechos de propiedad intelectual.

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